现代公司治理结构的若干问题

现代公司治理结构的若干问题第一页，共62页。上市公司究竟出了什么问题？股市持续阴跌,熊长牛短多数股民损失惨重，全国股民投资损失约为8000多个亿。上市业绩急剧滑坡上市－亏损－ST－下市(PT)2第二页，共62页。上海股市股价走势图3第三页，共62页。中国上市公司上市后各年度的净资产收益率（ROE%）上市年份19921993199419951996199719989212.515.510.86.15.92.60.19314.314.111.78.68.04.59412.59.99.59.36.39512.54.73.1-1.69613.211.57.89712.210.29811.84第四页，共62页。上市公司治理结构的缺损之一

：大股东侵害公司利益

大股东及其关联方占用公司资金：1176亿元，为上市公司现金净流量的1.9倍。内部关联交易：4521亿元，占上市公司主营业务收入总量的24％%上市公司替大股东及其关联方贷款担保：约500亿元5第五页，共62页。上市公司治理结构的缺损之二

：代理人机会主义行为

代理关系：委托人授权受托人（代理人）行使某项职权。在企业中股东和管理层就存在委托－代理关系。代理关系的建立一般而言会提高双方的总收益。代理人机会主义行为：代理人（经营管理者）为追求自身效用最大化而损害出资者和公司利益。6第六页，共62页。1、委托人与代理人利益不一致性2、委托人与代理人信息不对称性3、信息不对称：道德风险与逆向选择。代理人的机会主义行为7第七页，共62页。亚洲国家的企业，在公司治理结构上如果不做根本性变革，任何管理技能提升与科技实力发展，都不足以让亚洲企业在国际舞台立足。美国标准普尔公司（2001）8第八页，共62页。公司治理的本质公司治理是出资者（委托人）对公司董事会、经营者等代理人的管理。公司治理本质是促使公司代理人与公司委托人利益最大限度一致的制度安排。9第九页，共62页。公司治理模式比较

1、英美模式—实行单层制模式，以外部监控型治理为主，内部控制是随机的、非连续的；2、德日模式—实行双层制模式，内部监控型治理为主，是由金融资本和财阀的连续控制；3、东亚模式--家族监控型治理模式；10第十页，共62页。家族控制型治理模式控股股东为自然人或家族的公司在中国家族控制型治理模式具有深厚的文化背景和历史渊源优势：产权清晰，产权约束较硬；管理层次较少，决策速度快。缺点：缺乏外源资金，企业成长性较差；决策欠缺科学性；缺乏管理人才。忠告：上帝让谁灭亡，先让谁疯狂。11第十一页，共62页。英美模式日德韩模式法律体系海洋法系大陆法系股权特点股权分散，非连续控制董事会“看门狗”作用股权集中、交叉持股，以金融寡头或财阀控股，连续控制融资特点以股权资本市场为主以银行为主优点信息披露的透明度高经理责任明确市场压力和激励大利益相关者之间冲突较小促进长期稳定的公司关系缺点内部人的机会主义倾向较大缺乏市场约束银行的外部监督实际失效资本市场吸引力不高结果60-90年经济增长低于日、德；容纳更多就业；90年后ROE快速增长，99年=30%。60-90年经济高增长；就业总数停滞，终身雇佣制无法维持ROE一直很低，99年=1.4%。12第十二页，共62页。我国现代企业法人治理结构我国目前主要是借鉴日本模式，采取：“三会一层制”股东会董事会经营层监事会选任负责监督负责选任监督选任负责13第十三页，共62页。股权结构的差异

持股人美国日本德国中国法人44.572.964.027.8国家00.7535.15个人50.222.41727.72外国5.44148.8314第十四页，共62页。产权属性与治理绩效国家股：与公司绩效呈现显著负相关；企业法人股：与公司绩呈现呈现倒U型的曲线关系，因为股权分散，会产生“搭便车”行为，“一股独霸”，又会侵害中小股民利益。个人流通股：与公司绩效不存在显著相关性；机构投资者：社保基金、证券投资基金、投资控股公司等。15第十五页，共62页。大股东之间股权比例与治理绩效观点之一：股权制衡，有利大股东之间相互监督，任一大股东都无绝对权利动用公司资源增进其私人利益，保证公司利益最大化。观点之二：在大股东之间持股比例相近情况下，易于诱发大股东之间争夺控股权的战斗，进而损害公司利益。根据中国文化背景，持股比例相近，容易产生窝里斗。16第十六页，共62页。来自宏智科技案例研究2001、12、312002、12、31（6月上市）2003、12、31净资产收益率25.37.2－23.4每股收益0.434元0.317元－0.839元每股现金流0.232元0.199元－1.724元17第十七页，共62页。宏智科技股权结构（2003、12）王栋：18.3％李少林：15.79％福州大乾信息有限公司：13.15％泉州闽发物业发展有限公司：5.21％陈大勇：4.45％朱芳：4.14％石狮融盛企业集团公司：2.87％18第十八页，共62页。争夺控制权战斗

宏智科技董事会、监事会结构20022003、62004年王栋提名董事会姓名职务代表股东姓名职务代表股东姓名职务代表股东林其泰董事长3李少林副董事长2王栋董事1陈微董事3戴行金董事3黄曼民董事4黄孙奎董事4徐闽华董事3张子复董事3黄曼民董事长4黄孙奎董事4胡海仁董事4许章迅董事4杨云董事－张斐光董事4李汉国独立董事4刘戟独立董事－祝迪润独立董事－姚雄杰董事长－林立新董事－陈维建董事3程国谦董事3林起泰董事3李忠董事3高维嘉独立董事－候金光独立董事－瞿圣岗独立董事－19第十九页，共62页。掠夺控制权收益2003年5月林启泰为其胞弟控股的福建昆仑科技公司偿还贷款7000万，获取控股权收益7000×（1－13.15％）＝6080万元2003年10月支付闽发物业应付款3115万元，2003年12月帐面显示尚欠闽发物业其他应付款3885万元，但公司所有的年报、中报都没有披露公司与泉州市闽发物业发生过如何经济往来，从中推则，在黄曼玉上任仅半年之内掠夺控制权收益（3115＋3885）×（1－17.67％）＝5763万元。两届董事会在任期间的控制权收益高达1.6937亿元，其中1.3738亿元为现金收益。20第二十页，共62页。宏智科技上演“双头怪兽”闹剧两份公告两场临时股东大会两个董事会两套经营班子两份股份公司年度报告2004年3月16日王栋等人状告宏智科技要求确认临时股东大会的决议效力。但法院判决宏智科技科技仍有黄曼民等原董事会和监事会管理宏智科技“双头怪兽”闹剧暴露我国法律的空白

21第二十一页，共62页。一股独大未必是坏事降低控制权收益的诱惑，增强公司大股东行为合理化消除股东搭便车行为，股东能更有效地监督经理行为，激励其努力工作；但要注意：体制外战略投资者控股股东与上市公司应做到人员、资产、财务、机构、业务独立。提高上市公司信息披露程度22第二十二页，共62页。有限责任公司股东人数：（旧）2－50人；新1－50人；注册资本：（旧）实收资本制，10万、30万元和50万元三个档次；（新）认缴资本制，3万元以上；董事人数：3－13人；监事不少于3人，职工监事不少于1/3；出资证明书，股权在股东之间相互转让；向股东以外人转让，应经股东半数同意。对不同意的股东，采取默许主义。23第二十三页，共62页。一人有限公司与国有独资公司一人有限责任公司，实行实收资本制，注册资本最低限额为10万元；能证明公司财产独立于股东自己财产的，负有限责任；不能证明的，负连带责任。一人有限公司不同于个人独资企业。国有独资公司，不设股东会，其职权由国资委行使，董事会成员应有职工代表；监事会5人以上，职工监事不少于1/3；董事和监事均有国资委委派，但职工代表除外。24第二十四页，共62页。股份有限公司股东人数：旧5人以上；新2－200人；注册资本：（旧）实收资本制，发起设立的，1000万以上，上市公司为5000万以上；（新）发起设立的，认缴资本制，500万以上；募集设立的，实收资本制，500万以上，发起人认购股份不少于公司股份总数的35％，允许公开募集（公募）或定向募集（私募）。董事为5－19人；上市公司设独立董事；监事3人以上，职工监事不低于1/3。股份采取股票形式，可以依法转让。财务规定：在税后利润中提取10％的法定公积金，取消5％法定公益金。股票溢价部分列入资本公积金。公积金作用：1、弥补亏损；2、扩大生产经营；3、转增公司资本。但资本公积金不得用于弥补亏损。法定公积金转增资本时，留存的该项公积金不得低于转增前公司注册资本的25％。25第二十五页，共62页。股东与股东会

股东是指公司的出资者，有自然人股东与企事业单位法人股东。国有股股东系各级政府国资委代理。股东终极所有权：重大决策投票权、股份转让权、分红权与知情权。股东会是公司最高的权力机构，因为在西方的公司理论中，资本具有至高无上权利。股东会职权（38条）26第二十六页，共62页。关注股东代表的机会主义行为国家股、法人股东与股东代表股东代表机会主义行为根源约束股东代表（特别是国有股股东代表）机会主义行为措施：重大决策请示制度、有效反馈制度、股权分割27第二十七页，共62页。股东会注意事项

1、公司决议分为一般决议和特别决议（44条）。2、在董事和监事选举中应积极推行累积投票制度。3、召开股东会，应于召开前15天通知股东；列入议事日程的提案，应事前送达股东；股东会应进行逐项表决，没有事前列入提案的不得表决。。28第二十八页，共62页。董事会

公司设董事会，对股东大会负责，与股东会是信托关系。董事会代表公司法人所有权，是公司最高的决策机构。股份公司董事5—19；有限责任公司为3—13。董事会职权（47条）29第二十九页，共62页。谁有资格当董事真正关心股东和公司利益的人——公司股东——公司管理层——公司职工——中小股东代表－独立董事30第三十页，共62页。董事分类31第三十一页，共62页。董事会有效性重大决策是否拿到会上公开讨论；是否有一定比例独立董事以及独立董事是否珍惜自身声誉；董事在公司持股比例；董事的简历和出身；董事会的规模等32第三十二页，共62页。董事会最佳规模协调效率决策信息0董事会规模决策信息协调效率33第三十三页，共62页。董事的法律责任执行董事，适用无过错责任标准；独立董事，适用过错责任标准，但要负连带责任。非执行董事，适用推定过错责任标准。34第三十四页，共62页。独立董事制度——保护中小股东利益

根据中国证监会2001年制定和实施《上市公司独立董事制度指导意见》和《上市公司治理准则》：

（a）2002年6月以前设立2名独立董事，至少1名会计专业人士；2003年6月以后独立董事占董事会比例不少于1/3；（b）独立董事负有“勤勉、尽责、诚信”义务，必须参加董事会，每年工作时间不少于15工作日；（c）对董事会决定发表独立意见；发表不同意见应予公告重大；必要时可要求聘请中介机构进行评价；防止关联交易等损害中小股东、利益的行为；（d）独立董事可以组成薪酬、审计、聘任等专业委员会；（e）独立董事可享有适当报酬；独立董事负有连带民事责任。35第三十五页，共62页。发达资本市场的上市公司董事会情况：国家/地区平均人数外部董事比例独立董事比例董事平均年龄董事年龄限制 美国 13 77% 62% 61 无 英国 12 50% 34% 56 无 法国 13 82% N.A. 59 71 瑞士 5 89% N.A. 60 70 瑞典 9 85% N.A. 56 无 意大利 11 73% N.A. 57 70 比利时 15 78% N.A. 56 70 澳大利亚8 75% 33.3% 55 72 香港 8 15% 至少2名 N.A. N.A. 36第三十六页，共62页。独立董事与执行董事知识结构互补性独立董事执行董事对行业了解程度视觉的广阔度37第三十七页，共62页。独立董事与内部董事利益结构比较独立董事内部董事利益偏见性超脱性38第三十八页，共62页。案例分析：“花瓶董事”陆家豪

独立董事是风险极大职业，

要学会自我保护的本领

39第三十九页，共62页。缺乏对董事会绩效考核和评估机制董事会对股东大会的操纵；监事会对董事会监督形同虚设。40第四十页，共62页。应该让董事会“懂事”来自美国经验的启示——董事会内部自我评估：诚信品德、工作能力和工作业绩；——外部投资机构对董事会治理状况评估；——新闻媒体的监督。41第四十一页，共62页。监事会

由股东代表和公司职工代表担任，公司职工代表担任的董事不得少于监事人数的1/3。监事会职权（54条）监事是事后监督，而董事是事中监督。42第四十二页，共62页。经营层经营者与所有者是委托代理关系；企业是利益相关者之间各种交易契约所形成的一种法律实体。在各种契约关系中，最核心的就是经营者与所有者的关系，职业经理人的首要责任是对所有者负责，维护股东利益。经营者拥有企业经营管理权（50条）。43第四十三页，共62页。CEO制度－首席执行官制度现代公司制度的三权分离；CEO是经董事会授权、掌握有部分董事会决策权的高层执行机构负责人；CEO=100%总裁权力＋50％董事长权力；CEO可以由董事长兼任，也可以单独设立CEO，但不再设立总裁；44第四十四页，共62页。公司内部治理机制董事会监事会自我约束45第四十五页，共62页。中航油事件的教训中国航油（新加坡）股份有限公司是中国航空燃料集团公司的海外子公司。该公司2003年的净资产为1.28亿美元。而在2004年11月29日突然向新加坡法院申请破产，原因是在石油期货交易中大量做空，但由于石油价格不断上涨，使之遭受5.5亿美元的巨额亏损。46第四十六页，共62页。董事会如何监督经理人重大决策控制权；内部审计；外部审计；离任审计47第四十七页，共62页。公司治理收益：

管理层管理效率提高，以及机会主义行为收敛所带来的收益。

公司治理成本：

对经理人年薪和职位消费的支出

设置监督机构和人员支出等

内部人消极怠工，决策迟缓，所造成效率损失

48第四十八页，共62页。公司激励的基本原则 从激励机制的角度看，政策的基本点是“同舟共济”原则，即将经理的报酬分解为基本报酬、当期奖励和长期激励（如期权股）三部分，提高经理人利益与股东利益的一致性，借此维护中、小股东的权益。49第四十九页，共62页。公司治理的激励机制薪酬＝工资＋奖金（短期激励）＋股票期权等（长期激励）；—工资是存量人力资本的价格，与学历和资历有关系，如美国哈佛大学的MBA，一般12万美元。工资不能太高，但在行业中必须有竞争力；—奖金是流量贡献的报酬。必须与业绩挂钩，包括销售收入、净利润、现金流和每股收益—股票期权：金手铐，将其套牢，希望经理行为长期化；退休金或养老金声誉是人力资本的积累。