董事和董事会

董事和董事会上市公司是一种在财产的所有权和经营权分立制度下，所有者（委托人）与管理者（受托人）遵循诚信义务理念确立相互之间的权责关系和制约机制，并在此基础之上，由管理者以企业法人的名义，对受托管理的他人资产实行集中统一运营的公众投资组织形式。因此上市公司董事履行诚信、勤勉义务和董事会的规范运作显得尤为重要。《上市公司治理准则》第二章《董事与董事会》对董事和董事会作了原则性的规定。中国证监会颁布的《上市公司章程指引》、《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》等对此作了细化规定，而《公司法》的规定正是以上规定的法律依据。把上述规定结合起来，董事和董事会的规范不仅具有原则性而且具有可操作性。董事的选聘根据《上市公司治理准则》第三章第1节的规定，上市公司应在章程中规定规范、透明的董事会选聘程序，保证董事选聘公开、公平、公正、独立。在董事会选举过程中，应充分反映中小股东的意见。股东大会在董事选举中应积极推行累积投票制度。所谓累积投票权，是指在股东大会选举两名以上的董事和监事时，股东所享有的一种表决权。根据此种表决权，股东所持的每一股份都拥有与当选的董事和监事总人数相等的投票权，股东既可以把所有的投票权集中选举一人，亦可分散选举数人，最后按得票数之多少决定当选董事和监事。实行累积投票制度，可以有效地保障少数股东将代表其利益和意志的代言人选入董事会和监事会，从而在一定程度上平衡小股东和大股东之间的利益关系。根据《上市公司治理准则》第31条，控股股东控股比例在30%以上的上市公司，应当采用累积投票制。董事由股东大会选举和更换，任期三年，董事任期届满，可连选连任。董事在任期届满以前，股东大会不得无故解除其职务。董事任期从股东大会决议通过之日起计算，至本届董事会任期届满时为止。董事为自然人，无需持有公司股份。董事的义务《上市公司治理准则》第三章第2节规定，董事应根据公司和全体股东的最大利益，忠实诚信、勤勉地履行职责。董事应以认真负责的态度出席董事会，对所议事项表达明确的意见。董事应遵守法律、法规和公司章程的规定，严格遵守其公开作出的承诺。董事应积极参加有关培训，以了解作为董事的权利、义务和责任，熟悉有关法律、法规，掌握作为董事应具备的有关知识。董事会决议违反法律、法规和公司章程的规定，致使公司遭受损失的，参与决议的董事对公司承担赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的董事除外。董事会会议应当由董事本人出席，董事因故不能出席的，可以书面委托其他董事代为出席。委托书应当载明代理人的姓名、代理事项、权限和有效期限，并由委托人签名或盖章。代为出席会议的董事应当在授权范围内行使董事的权利。董事未出席董事会会议，亦未委托代表出席的，视为放弃在该次会议上的投票权。董事连续二次未能亲自出席，也不委托其他董事出席董事会会议，视为不能履行职责，董事会应当建议股东大会予以撤换。关联董事在董事会表决时，应当自动回避并放弃表决权。主持会议的董事长应当要求关联董事回避；如董事长需要回避的，副董事长或其他董事应当要求董事长及其他关联董事回避。无须回避的任何董事均有权要求关联董事回避。被提出回避的董事或其他董事如对关联交易事项的定性及由此带来的披露利益回避、放弃表决权有异议的，可申请无须回避的董事召开临时董事会会议作出决定。该决定为终局决定。如异议者仍不服，可在会议后向证管部门投诉或以其他方式申请处理。独立董事上市公司应根据中国证监会发布的《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，建立独立董事制度。根据该《指导意见》，上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。上市公司董事会成员中应当有三分之一以上为独立董事，其中应当至少包括一名会计专业人员。公司应当保证独立董事享有与其他董事同等的知情权。公司还应提供独立董事履行职责所必需的工作条件。独立董事应按照相关法律、法规、公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。独立董事对公司及全体股东负有诚信与勤勉义务，应独立履行职责，不受公司主要股东、实际控制人、以及其他与上市公司存在利害关系的单位或个人的影响。独立董事不得在上市公司担任除独立董事外的其他任何职务。努董农事会的规范增际1丛、董事会的支构成。根据紫《上市公司椅治理准则》付第三章第3殖节和第6节粮的规定，董循事会的人数症和人员构成掉应符合法律拥、法规的要虫求，确保董圆事会能够进励行富有成效车的讨论，作怎出科学、迅段速和谨慎的舒决策。董事粗会成员应具向备合理的专允业结构，其演成员应当具笔备履行职务更所必须的知免识、技能和普素质。上市枪公司董事会妨可以按照股撤东大会的有逆关决议，设葵立战略、审默计、提名、肥薪酬与考核括等专门委员车会。战略委鼓员会的主要粮职责是对公浇司长期发展疾战略和重大撕投资决策进翻行研究并提启出建议。审痒计委员会的肆主要职责是容（1）提议鸭聘请或更换红外部审计机叉构；（2）努监督公司的水内部审计制床度及其实施凑；（3）负住责内部审计倾和外部审计液之间的沟通扫；（4）审错核公司财务据信息及其披青露；（5）脸审核公司内康控制度。提微名委员会的孕主要职责是侍：（1）研洽究董事、经藏理人员的选液择标准和程智序并提出建每议；（2）板广泛搜寻合前格的董事和揉经理人员的娃人选；（3才）对董事候椅选人和经理锅人选进行审示查并提出建便议。薪酬和蜻考核委员会根的主要职责勇是：（1）左研究董事与尽经理人员的刊考核标准，源进行考核并现提出建议；稿（2）研究而和审查董事帐和高级经理沟人员的薪酬军政策与方案居。持2赵、董事会愁的职权。根女据《公司法奥》第112撞条，董事会穷对股东大会窃负责，行使朋下列职权：计（一）负责粒召集股东大战会，并向大躺会报告工作雨；（二）执恨行股东大会凶的决议；（涝三）决定公随司的经营计孤划和投资方贼案；（四）丽制订公司的暑年度财务预亏算方案、决完算方案；（趣五）制订公惊司的利润分解配方案和弥昨补亏损方案鞋；（六）制益订公司增加擦或者减少注富册资本、发留行债券或其存他证券及上唇市方案；（黎七）拟订公蓄司重大收购摸、回购本公恋司股票或者蹈合并、分立耐和解散方案改；八）在股羽东大会授权朋范围内，决婆定公司不超狂过公司净资桥产30%的功风险投资、索资产抵押及裙其他担保事挤项；（九）韵决定公司内牌部管理机构杜的设置；（架十）聘任或匹者解聘公司炊总经理、董渔事会秘书；督根据总经理荡的提名，聘端任或者解聘蛋公司副总经属理、财务负配责人等高级挺管理人员，钥并决定其报粒酬事项和奖说惩事项；（泳十一）制订亚公司的基本遥管理制度；外（十二）制消订公司章程吴的修改方案惰；（十三）辉管理公司信腔息披露事项炉；(十四)内向股东大会牌提请聘请或级更换为公司童审计的会计极师事务所；暑（十五）听两取公司总经姑理的工作汇抬报并检查总侄经理的工作捷；（十六）于法律、法规失或公司章程惕规定，以及槽股东大会授沃予的其他职劳权。芦3貌、董事会钩的召开。根恼据《公司法燃》第111跪6、117经、118条吼的规定，董讲事会每年至开少召开两次术会议，由董傅事长召集，翠于会议召开肢十日以前书绍面通知全体蚁董事。董事辨会会议应当谈由二分之一闷以上的董事尘出席方可进臣行，每一董会事享有一票姓表决权。董网事会作出决摄议，必须经隙全体董事的甚过半数通过巾。董事会筒召开公司章味程规定的临绑时董事会会法议应在会议魄召开五个工敲作日之前，撕以书面形式问通知。董事法会临时会议伸在保障董事膜充分表达意务见的前提下自，可以用传伞真方式进行困并作出决议详，并由参会筛董事签字。妈董事会会议跳应当有记录络，出席会议蓝的董事和记未录人，应当泪在会议记录肺上签名。出栋席会议的董拌事有权要求渣在记录上对多其在会议上出的发言作出廉说明性记载遗。董事会会墙议记录作为镜公司档案由党董事会秘书录保存。裙综村上所述，董混事和董事会严是公司治理漂的核心，我俭们对上市公朗司董事履行驴诚信、勤勉感义务和董事捉会的规范运捉作问题应当绞给予高度重自视。以《公浓司法》为依林据，把《上辽市公司治理赢准则》第二绑章的原则性情规定和《上管市公司章程冷指引》、《何关于在上市筝公司建立独开立董事制度仁的指导意见甲》等细化规蹦定结合起来宴，使董事和轮董事会的规尤范兼具原则奶性和可操作魂性，这是完吩善上市公司勾治理结构的装需要，也是匀我国公司立郊法逐步完善溪的需要。条（框作者：吕红芳兵王文良僚）司《友上市公司》注(200皆2年第三期摔)允独立董事会治取代监事会技？汪中华财会网截(www.谊e521.衣com)络2002-但06-21衔虏-----宝-----桂-----冻-----程-----尖-----秒-----嚼-----内-----仿-----恨-----库-----探-----催-----怀-----符-----姥建立独奖立董事制度柿，是中国上规市公司治理坐的重大举措押，它为上市兰公司引入外六部监控机制劣，将大大地狱健全和改善延董事会治理齿结构，它和为监事会一道胜，将对上市锻公司形成内畜外监控的完轧善体系，防弟范和化解上行市公司的风票险苏敏眉中国现想阶段实行的乓独立董事制驴度旨在对上献市公司建立正一种来自体堡外的监控机科制，使独立暗董事起到平旨衡上市公司韵大小股东之壁间利益的作马用，重点监区控大股东，刑健全和改善析董事会运作湿机制。而监棒事会目前发辈挥的作用主站要是内部监滋督，起到平贫衡上市公司门高管人员和槐公司股东、障公司职工之忍间利益的作虹用，重点监夺督公司法规育制度的执行毅落实情况。洲前者是外控泽为主，后者细是内控为主惕，两者不排痕斥、不矛盾陆、不会相互宣削弱和取代长。悬经济学殊界认为，中垫国属于政府波主导和银行拣、证券市场殿结合型的经他济运作模式帜，这种模式亭在实施初期某，由于政府猛主导力量的野强大推动，关银行和证券约市场的资金巡大量输入企裁业，带动经鸽济超常规发集展，经济发品展速度竟高键于德国、日妖本等银行资来本主导型的曲模式，经济滋成就举世瞩止目。但是，专企业在发展槽中积累的问叹题和风险十薯分巨大，上怨市公司更是拒问题和风险垃的堆积区。湿监事会岂独木难支误上市公崭司国有股大丘而虚，董事街会、监事会柿高层管理人箭员没有或者挤少有为股东服谋利的意识懂，高层管理勿人员一是操竹控股东大会洗、董事会、孩监事会合法兔地为个人谋臭利。据有关眼资料显示，父2001年蹲中国上市公铁司业绩普遍爆下滑，但高绿管人员的薪顾酬却大幅上强升，200继1年高管人醋员年薪平均写达13万元丘/人，比2刺000年8露万元/人的义平均值上升蹦了50%，碰2001年润巨亏15亿溉元的ST科羊龙，其高管蹲人员年薪最印低300万贫元/人，最淡高达700鹅万元/人，床股东为他们始付出了巨大狡的代价。伙二是高船管人员听命勾于大股东、予控股股东，掉听命于地方辜政府，上市未公司成了大日股东、地方除政府肿“朱圈钱新”奶的机器。中而国上市公司则大部分是国分家控股、母而公司控股型辱企业。从法在律意义上讲兼，高管人员共是股东大会意选举产生后乘，再经董事反会、监事会熊选出主要负铜责人。实际考上，由于控灶股股东在股辉东大会上占使有绝对优势鱼的提名投票丧权和投票数寇量，因此控羽股大股东对忘上市公司高扇管人员的选榨任具有决定穗性作用，高是管人员的宿“钟帽子昌”古实际上系于担控股股东身腿上，怎能包”段不听话献”敌？污三是监勤事会虽然具仗有监督董事吸会守法遵规急运行情况的输职能作用，搏但他们首先锤考虑的自己候是员工身份割，而少有考克虑自己是股名东或其他股啄东身份的利隙益，当董事传会的决策对椅他们有利、盖对员工有利坡时，他们则谋放弃、忽略枕股东利益，票或者串通一品气损害所有晚股东的利益绩。隆独立董街事加强外部下监控欣建立独球立董事制度妨，是中国上族市公司治理抬的重大举措京，它为上市鲁公司引入外穷部监控机制最，将大大地腾健全和改善涉董事会治理寨结构，它和图监事会一道馆，将对上市傻公司形成内蹦外监控的完锤善体系，防友范和化解上事市公司的风抛险。赴根据中抱国证券监会罩《关于在上寺市公司建立绪独立董事制密度的指导意职见》和《上恐市公司治理丑准则》的规糠定，中国的遵独立董事是源指不在上市楼公司担任除挡董事以外的奥其他职务，摆并与其所受迎聘的上市公密司及其主要净股东不存在训可能妨碍其壤进行独立客疮观判断的关梦系的董事。证这些规定明缎确了独立董恳事的任职条弓件和身份的扶独立性，明闭确规定了7形类人员不得喝担任独立董件事。它和监把事会有着以黑下区别：晃在选任叛(聘)程序抓上，独立董加事和监事会仇的区别在于业：监事会、和董事会、单怕独或者合并够持有上市公璃司已发行上伶市股份1%音以上的股东罢可以提出独屿立董事侯选程人，经股东论大会选举决拦定。而独立慢董事对公司端监事的聘任幕或解聘问题草应当向董事砖会或股东大逝会发表独立壤意见，并予符公告。在薪诉酬、津贴方系面，独立董阳事津贴由董昂事会提议后白，股东大会梢表决，监事符会不公开发绣表意见。而剩监事的薪酬陪问题，独立芳董事应当向决董事会或股蹲东大会发表霉独立意见。模在职责布作用方面，肿独立董事除漆具有《公司麻法》、《证捞券法》等法惠律赋予董事察的职权外，退还有6项特伏别职权，其花中有4项是爱监事会不具蜻备的：一是墨重大关联交牢易(指上市允公司拟与关橡联人达成总钱额高于30锡0万元或高伍于上市公司盲最近经审计沾净资产值的回5%的关联助交易)应由词独立董事认淡可后，提交夫董事会讨论喷，独立董事灰作出独立判辨断前，可以物聘请中介机五构出具独立株财务报告，艘作为其判断袜依据。二是拾由独立董事贪向董事会提龟议聘用或解鞠聘会计师事愉务所。三是东可以在股东必大会召开前严公开向股东挑征集投票权犬。四是独立起董事对上市福公司的重大鞠事项有独立术发言权，特盒别是上市公俊司的股东、既实际控制人抱及其关联企制业对上市公刃司现有或新真发生的总额迹高于300揪万元或高于远上市公司最袋近经审计净沾资产值的5禁%的借款或勿其他资金往董来，以及公唤司是否采取我措施回收欠阴款的问题，就独立董事发骡表独立意见罗，如需公开棉披露的，上药市公司必须伟将独立董事纪的意见公告美。这些监事房会不具备的辫特别职权，调确立了独立义董事在监控逃大股东、监耐控上市公司始及其关联企涌业、高管人汗员薪酬等方蛋面的重要作薪用，使其可这以独立监督植上市公司高辉管人员是否特串通损害股锈东利益，监企督控股股东领是否损害上贞市公司的利反益。币而《公啦司法》赋予肉监事会5项拘职权中，有坦两项是独立征董事没有明踪确规定具备歌的。一是监唱事会对董事番、经理执行启公司职务时棉违反法律、角法规或者公伍司章程的行篇为进行监督饭；二是当董哥事和经理的阁行为损害公决司利益时，君监事会要求森董事和经理方予以纠正。及监事会违的这两项突裳出职权，实幻际上是明确倾了监事会在具上市公司中牺的监督重点碌是监督董事杜、经理守法脖遵规特别是概执行公司