合同订立的一般程序

专题二合同订立的一般程序：要约与承诺第一页，共二十七页。提纲一、合同成立的概念与要件二、要约三、承诺四、合同成立的时间和地点第二页，共二十七页。课前思考：甲乙之间相互作出以下行为：（1）甲给乙去函，指出本厂生产的电扇为国家名牌，现有存货，可以出售；（2）乙回函询问价格，并表示愿意买100台；（3）甲回函：价格300元，仅有500台。上列行为中正确的是？A.（1）为要约B.（2）为要约C.（3）为要约D.（3）为要约邀请答案：C第三页，共二十七页。一、合同成立的概念与要件（一）合同订立的概念合同的订立是指当事人之间互为意思表示并趋于一致的过程。合同订立不同于合同的成立与合同的生效。（二）合同成立的概念合同的成立就是指各方当事人的意思表示一致，达成合意。第四页，共二十七页。（三）合同成立的要件1、存在双方或多方缔约当事人。2、缔约当事人对合同的主要条款达成合意。【第12条】3、合同的成立应具备要约和承诺两个阶段。【第13条】第五页，共二十七页。二、要约（一）要约的概念和构成要件要约是指一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示。一项有效的要约应具备以下构成要件：1、要约人具有订约能力。【第9条】2、要约具有明确的订立合同的意图。【第14条】（目的性）3、要约应向特定的相对人发出。（特定性）4、要约的内容必须具体确定。（确定性）5、要约应表明经受约人承诺，要约人即受该意思表示约束。【第14条】第六页，共二十七页。下述两种情况下的要约可以向不特定的人发出，不影响其要约的效力：（1）悬赏广告。悬赏广告是指以广告的方式公开表示对于完成一定行为的人给付报酬的意思表示。（2）商业广告。要约人向不特定人发出具有要约内容的商业广告，并自愿承担由此产生的后果，此时的商业广告视为要约。【第15条】第七页，共二十七页。所谓具体是指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款，如标的、数量、履行期限；所谓确定是指要约的内容必须明确肯定，而不能是商量性、试探性、寻价性、意向性的语言。要约邀请，又称要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。（商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。）其内容往往是不明确、不具体的，其相对人是不特定的。【第15条】第八页，共二十七页。甲公司通过电视发布广告，称其有100辆某型号汽车，每辆价格15万元，广告有效期10天。乙公司看到该则广告后于第3天自带金额为300万元的汇票去甲公司买车，但甲公司的车此时已全部售完。无货可供。依照法律规定，有关本案的正确表述是？A．甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲应承担违约责任B．甲发布广告的行为构成要约，乙的行为构成承诺，甲应补偿乙实际支出的费用损失

C．甲发布广告的行为构成要约，但乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任

D．甲发布广告的行为不构成要约，乙的行为不构成承诺，甲不承担民事责任答案：A第九页，共二十七页。（二）要约的法律效力1、要约生效的时间两种立法例：（1）发信主义（2）到达主义。我国采用到达主义。【第16条】2、要约的有效期间【第23条】（1）定有存续期间。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人，才对要约人有约束力。（2）未定存续期间。第一，要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；第二，要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。第十页，共二十七页。3、要约对要约人的约束力要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得随意撤销或对受要约人随意加以限制、变更和扩张。4、要约对受要约人的约束力（1）要约生效以后，只有受要约人才享有对要约人作出承诺的权利，其他人无此资格；（2）承诺的资格不能由受要约人随意转让，除非要约人在要约中明确允许受要约人转让或受要约人在转让承诺资格时征得了要约人的同意；（3）承诺权是受要约人享有的权利，但是否行使这项权利应由受要约人自己决定。第十一页，共二十七页。（三）要约的撤回和撤销1、要约的撤回【第17条】指要约人在发出要约以后，未到达受要约人之前，取消要约，使要约不发生法律效力的行为。2、要约的撤销指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。要约可以撤销是原则，不得撤销是例外。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。【第18条】有下列情形之一的，要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。【第19条】第十二页，共二十七页。（四）要约的失效【第20条】要约的失效，是指要约丧失了法律约束力，不再对要约人和受要约人产生拘束。有下列情形之一的，要约失效：（1）拒绝要约的通知到达要约人；

（2）要约人依法撤销要约；

（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；

（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更（5）要约人或受约人死亡。第十三页，共二十七页。乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司”要约作废”的函件后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么？A．要约已被撤回B．要约已被撤销C．甲公司对要约作了实质性改变D．甲公司承诺超过了有效期间答案：A第十四页，共二十七页。三、承诺（一）承诺的概念与构成要件承诺是指受要约人同意要约的意思表示。【第21条】一项有效的承诺应具备以下构成要件：1、承诺必须由受要约人向要约人作出。2、承诺的方式必须符合要约的要求。【第22条】承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。如预付价款、装运货物或在工地上开始工作等。第十五页，共二十七页。3、承诺必须在规定的期限内到达要约人。【第23、24条】（1）要约规定了承诺期限。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。

（2）要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：第一，要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；第二，要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。第十六页，共二十七页。（3）承诺迟延（逾期承诺）：受要约人未在承诺期限内发出承诺。一般而言，逾期的承诺被视为一项新的要约，除非要约人及时通知受要约人该承诺有效。【第28条】受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。【第29条】第十七页，共二十七页。4、承诺的内容必须与要约的内容一致。【第30、31条】承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。第十八页，共二十七页。案例分析：甲公司给乙公司发出要约，要卖给乙公司50吨山东枣庄生产的小枣。要约中条款齐全，乙公司表示接受，同时提出，甲公司发货时应附有产地证明书。问：乙公司在表示接受的同时，增加了附产地证明书的要求是实质性变更，还是非实质性变更？答：附产地证明书是甲公司应当承担的义务，此要求也未增加甲公司的负担，因此，乙公司的变更是非实质性变更，甲公司必须及时表示反对，否则以承诺的内容为准成立合同。第十九页，共二十七页。（二）承诺的生效【第26条】两种立法例：（1）发信主义（2）到达主义。我国采取到达主义。承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。（三）承诺的撤回【第27条】指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺，阻止承诺发生法律效力的行为。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。第二十页，共二十七页。甲向乙发出一要约，并在要约中声明，“在10日内如果不作表示，视为承诺”。10日过后，乙未作任何表示。则下列说法中正确的有？A.乙未作表示应视为默示的承诺B.10日期间经过，合同即告成立C.乙的沉默不构成承诺，因为甲的单方约定并不具有法律效力D.因为甲发出的要约中的该项条款无效，故要约无效答案：C第二十一页，共二十七页。甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件奇至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？

A．5月1日B．5月8日C．5月9日D．5月10日答案：B第二十二页，共二十七页。四、合同成立的时间和地点（一）合同成立的时间【第25条】承诺生效时合同成立。【第32条】当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。【第33条】当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。第二十三页，共二十七页。【第36条】法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。【第37条】采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。第二十四页，共二十七页。（二）合同成立的地点【第34条】承诺生效的地点为合同成立的地点。

采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。【第35条】当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。第二十五页，共二十七页。北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立？A．自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立B．自碧溪公司签字、盖章时成立C．自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立D．自浦东公司签字、盖章时成立

答案：D。第二十六页，共二十七页。内容总结专题二。合同的订立是指当事人之间互为意思表示并趋于一致的过程。合同的成立就是指各方