劳动合同法培训

劳动合同法解读和离职、辞退员工的法律风险解析

报告时间：2011、06、30劳动合同法立法背景1、立法背景

还没有一部法律受社会关注度如此之高；还没有一部法律立法过程是如此审慎；还没有一部法律像劳动合同立法那样参与者如此之众多。由于我国劳动力供大于求的基本格局，出现了一些用人单位不与劳动者签订劳动合同、随意解除劳动关系、滥用试用期、为逃避法定义务签订短期劳动合同、限制劳动者自由择业和合理流动，集体合同签订率不高甚至流于形式等问题。2005年2月18日，全国人大常委会宣布《劳动合同法》列入立法计划。《劳动合同法》于2008年1月1日生效。2、调整思路（1）强调劳动者合法权益维（2）加大了用人单位违法成本。（3）加重国家劳动监察责任。（4）协调劳动关系。劳动争议新趋势劳动争议成倍增长，主要争议点日趋集中于劳动报酬、社会保险、解除终止劳动合同的合法性及赔偿、工伤赔偿等领域。新类型的劳动争议大幅增加，包括年休假争议、延期签订合同双倍工资争议、无固定期限劳动合同争议等。“陈年旧账”劳动争议、群体性劳动争议增加。企业在劳动争议中的败诉率仍居高不下。核心员工流失率居高不下。

高层管理者和关键岗位员工流失

风险与管理策略

一、核心员工准入严格化，加强对核心员工准入时背景调查，选择适合于本企业的员工；二、薪酬制度渐进化，在核心员工薪酬设计上，避免一次到位，要逐渐增加，以此加强企业对员工的吸引力；三、福利特殊化，对核心员工的休息休假，住房、子女上学、配偶就业等方面有别于普通员工的特殊待遇；四、工作时间不定时化，便于对核心员工的管理和作用的发挥，避免因加班费等引发争议的发生；五、保密义务化，在员工手册或其他规章制度中赋予核心员工的保密义务，使其离职后仍然负有保密的义务；六、雇佣长期化，企业与员工签订劳动合同时，期限应当尽量长一些，使企业和员工之间都有一个和谐的长远发展目标；七、合同书面化，把双方之间的任何约定都用书面形式固定下来，不仅有利于以后取证，也有利于避免纠纷的发生。二、员工离职类型及法律风险劳动合同解除

劳动合同终止用人单位与劳动者之间的法律关系归于消灭方式：1、劳动合同解除2、劳动合同终止

劳动合同终止劳动合同期满的；劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；用人单位被依法宣告破产的；用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；法律、行政法规规定的其他情形。劳动合同解除意定解除（劳动合同法36条）劳动者提前通知单方解除即劳动者主动辞职（37条）劳动者随时单方解除即被迫解除（38条）用人单位单方通知解除（39条）用人单位提前通知单方解除（40条、41条）意定解除意定解除：只要用人单位与劳动者解除劳动合同的意思表示一致，解除条件即成就。劳动者30日提前通知解除劳动者30日提前通知解除：为了保障劳动者全面自由发展的权利，我国《劳动法》和《劳动合同法》均规定了劳动者的辞职权，即劳动者单方无条件提出辞职的权利，但为了达到用人单位与劳动者的利益平衡，法律规定，此种劳动合同解除条件只有在劳动者履行一定法定程序（应提前30日书面通知）后才能成就。注：在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者单方被迫随时通知解除是在用人单位存在严重违反劳动合同的行为或着劳动者的人身受到威胁、迫害的情形下，劳动者有随时通知解除劳动合同的权利。主要包括以下情形（38条）：未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；未及时足额支付劳动报酬的；未依法为劳动者缴纳社会保险费的；用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的，致使劳动合同无效的；法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。而且在用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全情形的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位用人单位单方随时通知解除主要是指在劳动者存在严重违法用人单位规章制度，或存在其他严重损害用人单位合同利益的情形下，用人单位有权单方随时通知劳动者解除劳动合同，主要包括以下情形：在试用期间被证明不符合录用条件的；严重违反用人单位的规章制度的；严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的，致使劳动合同无效的；被依法追究刑事责任的。用人单位提前30日通知解除主要是指存在非因用人单位与劳动者的主观原因，致使劳动合同无法继续履行的，用人单位提前30通知劳动者或支付劳动者一个月工资的代通知金，解除劳动合同的情形（40条）。劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的三、经济补偿金&经济赔偿

如何确定？

经济补偿金经济补偿金从我国颁布的《劳动合同法》中的相关条款可以看出，经济补偿金是企业按照相关规定（通常是法律法规，及按法律法规制定的规定）解除或终止劳动合同时对劳动者的一种补偿行为，要合法行为下所要付出的代价，其目的在于是补偿性。其所要补偿的情行，并不是任何情况下都要补偿，只是在法定条件下才进行支付经济补偿金，经济赔偿金经济赔偿金经济赔偿金是企业超越法律规定解除或终止劳动合同时的一种惩罚性的赔偿，是违法行为所要付出的代价，其目的是惩罚性。我国《劳动合同法》第48条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第87条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。否同时适用?国务院出台的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》进行明确这一规定。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。四、离职管理风险辞退员工事实依据不充分；辞退员工法律依据不准确；辞退员工操作程序不合法。企业解除合同有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，用人单位可以与劳动者解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：用人单位与劳动者协商一致的；劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的；劳动者严重违反用人单位的规章制度的；劳动者严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；劳动者被依法追究刑事责任的；企业解除合同劳动者患病或者非因工负伤

，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的；用人单位依照企业破产法规定进行重整的；用人单位生产经营发生严重困难的；企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。劳动者解窑除劳动合给同有下列砌情形之娱一的，叫依照劳逼动合同朽法规定扒的条件腊、程序尾，劳动哑者可以仙与用人房诚单位解杰除固定初期限劳熊动合同捷、无固纪定期限挠劳动合洒同或者氧以完成颤一定工裳作任务幻玉为期限燥的劳动芝合同：（一）踪蝶劳动者剧与用人模单位协爬商一致徐的；（二）劳棒动者提前疮３０日以氧书面形式傍通知用人航单位的；（三）狐劳动者胜在试用滤期内提卧前３日锐通知用演人单位毛的；（四）峡用人单陡位未按居照劳动碌合同约英定提供挣劳动保扑护或者究劳动条孩件的；（五）跑用人单脂位未及利时足额新支付劳母动报酬台的；（六）用蹈人单位未说依法为劳餐动者缴纳虚社会保险落费的；（七）用截人单位的残规章制度昏违反法律怕、法规的锄规定，损错害劳动者肯权益的；（八）用碌人单位以坡欺诈、胁色迫的手段赔或者乘人额之危，使贴劳动者在嗽违背真实基意思的咐情况下订脉立或者变荡更劳动合恋同的；（九）冲用人单亲位在劳四动合同逢中免除业自己的所法定责良任、排务除劳动捷者权利艳的；（十）映用人单用位违反业法律、公行政法洗规强制淋性规定风的；（十一）烦用人单位笋以暴力、劲威胁或者宏非法限制够人身自由佣的手段强屠迫劳动者川劳动的咏；（十二距）用人裁单位违录章指挥殖、强令悔冒险作亭业危及荡劳动者始人身安细全的；（十三）产法律、行扶政法规规驱定劳动者否可以解除冻劳动合同显的其他情背形。辞退员羞工通知订书主要内圾容包括辫：1、被近辞退员躺工的姓辨名，2、辞弱退的原背因，3、法更定的程勒序说明4、辞依退的待咸遇5、补偿满的处理等歌。要求：事实求是愁，体面，结措词用语申准确无误【特别提妨醒】（1）定困期清退现滴有人员棒（2）定菊期制订、驰修改企业敢规章制度石（3）旷定期修改康劳动合同露版本，选哄择合适劳椒动合同期瓦限签订毛（4）组源建工会眯（5）定气期清理劳满动合同的据签订情况焰和社会保博险的缴纳贱情况

（看6）根据碑企业实际右情况选择捆合适的用郊工模式叮（7）组欧织企业管露理层学习侦劳动合同茄法

（8顷）持续完净善企业的纺招聘、测此评制度慨（9）需亲要留人机衰制的调整款（1辆0）离职踪蝶确认流程述设计及文缸本规范五、薪酬哨设计与支禁付风险控喂制明确工资燥总额、基后本工资与牌奖金的定堡义确保工肃资的设惯