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2022-2023年甘肃省武威市中级会计职称经济法学校:________班级:________姓名:________考号:________
一、单选题(30题)1.甲股份有限公司于2010年7月21Et在上海证券交易所挂牌上市。2010年12月20日,公司发布公告说明的下列事项中,符合公司法律制度规定的是()。
A.公司董事在首次公开发行股份前持有的本公司股份自2010年12月21日起可以转让,但每年不得超过其所持股份总数的25%
B.公司发起人在公司成立时持有的本公司股份自2010年12月21日起可以对外转让
C.股东大会通过决议,同意公司视股价情况收购本公司已发行股份的3%用于未来1年内奖励本公司职工
D.股东大会通过决议,同意接受债务人乙以其持有的本公司股份作为担保其债务履行的质押权标的
2.根据民事诉讼法律制度的规定,下列当事人申请再审的情形中,人民法院可以受理的是()。
A.再审申请被驳回后再次提出申请的
B.对再审判决提出申请的
C.对再审裁定提出申请的
D.在调解书发生法律效力后6个月内提出申请的
3.根据《企业破产法》的有关规定,债权人会议应当以表决方式确定是否通过和解协议草案并形成决议。债权人会议通过和解协议草案决议的法定条件是()。
A.出席会议的有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额占全部债权总额的2/3以上
B.全体有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上
C.全体有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额占全部债权总额的2/3以上
D.出席会议的有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的2/3以上
4.甲向乙订购30万元货物,双方约定:“乙收到甲的10万元定金后,即应交付全部货物。”合同订立后,乙在约定时间内只收到甲的6万元定金,但并未提出异议,而是在收到6万元定金当日即交付全部货物。根据担保法律制度的规定,下列说法正确的是()。
A.实际交付的定金少于约定数额的,视为定金合同不成立
B.实际交付的定金少于约定数额的,视为定金合同不生效
C.实际交付的定金少于约定数额的,视为定金合同变更
D.当事人约定的定金数额超过主合同标的额的20%,定金合同无效
5.
第
25
题
个人独资企业解散,投资人自行清算的应当在清算前15日内书面通知债权人。无法通知的,应当予以公告。未接到通知的债权人,应当在公告之日起()内,向投资人申报其债权。
A.15日B.30日C.60日D.90日
6.有关权利质押,下列表述不符合法律制度规定的是()。
A.以汇票出质的,质权自汇票交付质权人时设立
B.以基金份额出质的,质权自向证券登记结算机构办理出质登记时设立
C.以专利权中的财产权出质的,质权自专利权证书交付时设立
D.以应收账款出质的,质权自信贷征信机构办理出质登记时设立
7.甲公司欠乙公司300万元货款,欠丙公司200万元。后甲公司将部分优良资产分立出去另成立丁公司,甲、丁公司在分立协议中约定,甲公司以前所负的债务由新设的丁公司承担。该债务清偿协议得到了乙公司的认可,但是没有得到丙公司的认可。债务到期后,乙、丙公司分别要求甲公司清偿300万元和200万元,遭到拒绝。根据合同法律制度的规定,下列关于该笔债务清偿的表述中,正确的是()。
A.乙公司只能找丁公司承担责任
B.丙公司只能找丁公司承担责任
C.乙公司可以要求甲、丁公司承担连带清偿责任
D.丙公司不能要求甲、丁公司承担连带清偿责任
8.关于商业银行贷款法律制度,下列选项中说法错误的是()。
A.贷款人不得发放无指定用途的个人贷款
B.商业银行可以根据贷款数额以及贷款期限,自行确定贷款利率
C.商业银行贷款,应当遵守资本充足率不得低于8%的规定
D.借款人生产、经营国家明文禁止的产品,贷款人不得对其发放贷款
9.第
2
题
某企业有房产原值500000元,已知当地规定的房产税扣除比例为30%,则该房产应缴纳房产税()元。
A.1500B.3500C.4200D.4500
10.关于债权人会议主席的产生,下列表述符合《企业破产法》规定的是()。
A.由人民法院从有表决权的债权人中指定产生
B.由债权人会议成员从有表决权的债权人中选举产生
C.由管理人从有表决权的债权人中指定产生
D.由债权人会议成员选举产生
11.股份有限公司董事会每年度至少召开两次会议,每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。可以提议召开董事会临时会议的条件是代表()以上表决权的股东、()以上董事或者监事会提议。
A.1/51/2B.1/102/3C.1/101/3D.1/51/3
12.甲、乙、丙拟共同出资50万元设立一有限责任公司。公司成立后,在其设置的股东名册中记载了甲、乙、丙三人的姓名与出资额等事项,。但在办理公司登记时遗漏了丙,使得公司登记的文件中股东只有甲、乙二人。根据公司法律制度的规定,下列表述中,正确的是()。
A.丙不能取得股东资格
B.丙取得股东资格,但不能参与当年的分红
C.丙取得股东资格,但不能对抗第三人
D.丙不能取得股东资格,但可以参与当年的分红
13.下列属于证券投资基金上市的条件是()。
A.基金合同期限为3年以上
B.基金募集金额不低于1亿元人民币
C.基金持有人不少于2000人
D.基金的募集符合《证券投资基金法》的规定
14.第
16
题
甲为合伙企业的合伙人,乙为甲个人债务的债权人,当甲的个人财产不足以清偿乙的债务时,根据规定,乙不能()。
A.代位行使甲在合伙企业中的权利
B.依法请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额
C.以该合伙人在合伙企业中分取的收益清偿
D.继续要求甲清偿债务
15.某外国投资者协议购买境内公司股东的股权,将境内公司变更为外商投资企业,该外商投资企业的注册资本为700万美元。根据外国投资者并购境内企业的有关规定,该外商投资企业的投资总额的上限是()。
A.1000万美元B.1400万美元C.1750万美元D.2100万美元
16.
17.某中外合资经营企业的投资总额为1150万美元,根据我国法律规定,该中外合资经营企业的注册资本中,外国投资者认缴的出资额最少不得低于()。
A.300万美元B.115万美元C.125万美元D.500万美元
18.根据增值税法律制度的规定,下列各项中。应当征收增值税的是()。A.纳税人受托开发软件产品,著作权属于委托方的
B.纳税人受托开发软件产品,著作权属于受托方的
C.纳税人受托开发软件产品,著作权属于双方共同拥有的
D.销售的软件产品交付使用后,按期或按次收取的维护费、技术服务费、培训费
19.
第
2
题
下列各有关部门中,属于履行出资人职责机构的是()。
20.A、B、C共同出资设立了有限责任公司,其中C以机器设备作价出资20万元。公司成立6个月后,吸收D入股。1年后,该公司因拖欠巨额债务被诉至法院。法院查明。C作为出资的机器设备出资时仅值10万元,C现有可执行的个人财产5万元。下列处理方式中,符合《中华人民共和国公司法》规定的是()。
A.C以现有财产补交差额,不足部分待有财产时再行补足
B.C以现有财产补交差额,不足部分由A、B补足
C.C以现有财产补交差额,不足部分由A、B、D补足
D.C无须补交差额,其他股东也不负补交差额的责任
21.根据证券法律制度的规定,上市公司发生的下列事件中,不属于重大事件的是()。
A.公司订立重要合同,可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响
B.公司财务负责人发生变动
C.公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况
D.经理无法履行职责
22.某股份有限公司发行新股的下列行为中,不符合公司法律制度关于股票发行规定的是()。
A.以低于其他投资者的价格向公司原股东发行股票
B.以超过股票票面金额的价格发行股票
C.向公司发起人发行记名股票
D.向某法人股东发行记名股票,并将该法人的名称记载于股东名册
23.根据政府采购法律制度的规定,采购文件要求中标或者成交供应商提交履约保证金的,履约保证金的数额不得超过政府采购合同金额的()。
A.5%B.10%C.20%D.25%
24.投保人申报的被保险人年龄不真实,并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的,关于保险人可否解除合同的下列表述中,符合保险法律制度规定的是()。
A.可以解除合同,并退还保险费
B.可以解除合同,并要求投保人承担违约责任
C.可以解除合同,并按照合同约定退还保险单的现金价值
D.不可以解除合同,但可要求投保人按照真实年龄调整保险费
25.根据《企业国有资产法》的有关规定,履行出资人职责的国有资产监督管理机构对所出资国有独资公司,可任免其()。
A.监事会主席B.总经理C.总会计师D.财务总监
26.王某打算自己成立一人公司,便向律师咨询,律师的下列建议中错误的是()。
A.王某的一人公司注册资本最低限额为人民币10万元
B.王某可以再与他人一起投资设立其他的公司
C.王某的一人公司不设立股东会
D.王某如果不能证明公司财产独立于其自己的财产时,应当对公司债务承担连带责任
27.根据我国《民法通则》的规定,因寄存财物被丢失而提起的诉讼,诉讼时效期间为()。
A.1个月B.6个月C.1年D.2年
28.下列情形中,当事人可以提起民事诉讼的是()。
A.甲某日被人从背后打伤,经过查看监控录像查到侵害人是邻居乙
B.甲乙因为买卖合同发生纠纷,且在买卖合同中约定了有效的仲裁条款
C.甲当众将乙打伤,丙路见不平,于是丙向法院起诉要求甲向乙赔偿
D.甲对市场监督管理部门对其做出的处罚决定不服
29.第
3
题
某外商投资企业由外国投资者并购境内企业设立,注册资本800万美元,其中外国投资者以现金出资160万美元。下列有关该外国投资者出资期限的表述中,符合外国投资者并购境内企业有关规定的是()。
A.外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清出资
B.外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清出资
C.外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起9个月内缴清出资
D.外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起1年内缴清出资
30.下列关于法定公积金的表述中,符合公司法律制度规定的是()。A.法定公积金按照公司股东会或者股东大会决议,从公司税后利润中提取
B.法定公积金按照公司税后利润的10%提取,当公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上时可以不再提取
C.股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款,应当列为公司法定公积金
D.对用法定公积金转增资本的,法律没有限制
二、多选题(20题)31.
第
36
题
下列各项中,应视同销售货物行为征收增值税的有()。
32.根据《证券投资基金法》的规定,申请上市的封闭式基金应具备的条件有()。
A.基金合同期限为5年以上
B.基金持有人不少于1000人
C.基金募集金额不低于2亿元
D.基金募集期限届满,基金募集的基金价额总额达到核准规模的80%以上
33.甲是合伙企业合伙人,因病身亡,其继承人只有乙。关于乙继承甲的合伙财产份额的下列表述中,符合《合伙企业法》规定的有()。
A.乙可以要求退还甲在合伙企业的财产份额
B.乙只能要求退还甲在合伙企业的财产份额
C.乙因继承而当然成为合伙企业的合伙人
D.经其他合伙人同意,乙因继承而成为合伙企业的合伙人
34.
第
30
题
关于经常项目外汇管理的表述,错误的是()。
35.甲向乙借款300万元,于2013年12月30日到期;丁提供保证担保,乙、丁双方约定丁仅对乙承担保证责任。后乙从甲处购买价值50万元的货物,约定2014年1月1日付款。2013年10月1日,乙将债权让与丙,并于2013年10月15日通知甲,但未告知丁。根据合同法律制度的规定,下列各项中,正确的有()。
A.2013年10月1日债权让与在乙、丙之间生效
B.2013年10月15日债权让与对甲生效
C.2013年10月15日甲可向丙主张抵销50万元
D.2013年10月15日后丁的保证债务继续有效
36.根据《公司法》的规定。股份有限公司可以收购本公司股份奖励给本公司职工。下列有关该收购本公司股份事项的表述中,正确的有()。
A.该收购本公司股份事项,应当经股东大会决议
B.因该事项所收购的股份,应当在2年内转让给职工
C.用于该事项收购的资金。应当从公司的税后利润中支出
D.因该事项收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股份总额的10%
37.
第
45
题
根据《票据法》的规定,下列各项中,持票人丧失对其前手行使追索权的情形有()。
A.见票后定期付款汇票的持票人自出票日起1个月内没有向付款人提示承兑
B.见票即付的汇票的持票人自出票起1个月内没有向付款人提示付款
C.定日付款的汇票的持票人自票据到期日起10日内没有向承兑人提示付款
D.银行本票的持票人自出票日起1个月内没有向付款人提示付款
38.根据《民法典》的规定,债务人或者第三人有权处分的下列权利中,可以出质的有()。
A.支票B.建设用地使用权C.股权D.现有的以及将有的应收账款
39.下列各收购入中,可以收购A上市公司股份的有()。
A.曾经负有数额较大债务,刚清偿完毕不足12个月的B公司
B.曾任C公司董事长的甲自然人,C公司因不可抗力而被宣告破产不满3年
C.在过去的1年内因发布虚假信息而被中国证监会处罚的D上市公司
D.已持有A上市公司已发行股份12%的E投资公司
40.根据《预算法》的规定,下列表述中,正确的有()。
A.经人民代表大会批准的预算,非经法定程序,不得调整
B.各级政府、各部门、各单位的支出必须以经批准的预算为依据,未列入预算的不得支出
C.各级政府、各部门、各单位应当对预算支出情况开展绩效评价
D.政府的全部收入和支出都应当纳入预算
41.一般纳税人销售货物属于下列情形的,可以适用4%征收率政策的有()。
A.寄售商店代销寄售物品B.销售商品水泥混凝土C.典当业销售死当物品D.自来水公司销售自来水
42.根据《企业所得税法》的规定,下列收入中可以免征或暂不征收企业所得税的有()。
A.证券投资基金管理人运用基金买卖股票、债券的差价收入
B.确实无法支付的应付款项
C.国债利息收入
D.投资者从证券投资基金分配中取得的收入
43.
第
33
题
将个人所得税的纳税义务人区分为居民纳税义务人和非居民纳税义务人,依据的标准是()。
A.境内有无住所B.境内工作时间C.取得收入的工作地D.境内居住时间
44.根据《中华人民共和国合伙企业法》的规定,下列人员中,应对合伙企业债务承担连带责任的有()。A.A.合伙企业全体合伙人
B.合伙企业债务发生后办理入伙的合伙人
C.合伙企业债务发生后办理退伙的合伙人
D.合伙企业聘用的经营管理人员
45.保险法的基本原则包括()。
A.保险利益原则B.近因原则C.损失补偿原则D.诚实信用原则
46.下列行为中,属于“使用不正当手段吸收存款”的有()。
A.以散发有价馈赠品为条件吸收储蓄存款
B.利用不确切的广告宣传
C.利用汇款、贷款或其他业务手段强迫储户存款
D.利用各种名目多付利息
47.根据个人独资企业法律制度的规定,下列各项中,属于个人独资企业应当解散的情形的有()。
A.投资人死亡,继承人决定继承B.投资人决定解散C.投资人被宣告死亡,无继承人D.个人独资企业被吊销营业执照
48.按照我国《中外合资经营企业法》及其实施条例的规定,下列关于合资企业董事长产生方式的表述中,不正确的有()。
A.董事长既可由中方担任,也可由外方担任
B.董事长由一方担任的,副董事长必须由他方担任
C.董事长由一方担任的,总经理必须由他方担任
D.董事长和副董事长由出资最多的一方担任
49.
第
45
题
下列选项中,属于详式权益变动报告书包括的内容有()。
50.根据《合同法》的规定,下列要约中,不得撤销的有()。
A.要约人确定了承诺期限的要约
B.要约人明示不可撤销的要约
C.已经到达受要约人但受要约人尚未承诺的要约
D.受要约人有理由认为不可撤销,且已为履约做了准备的要约
三、判断题(10题)51.中外合资经营企业的总经理、副总经理应由董事会聘任,可以由中国公民担任,也可以由外国公民担任。()
A.是B.否
52.
A.是B.否
53.公司章程规定的营业期限届满,股东会会议通过决议修改章程使公司存续,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。()
A.是B.否
54.
第
50
题
挪用财政资金,用于职工福利的行为,经过上级财政部门审批后,是合法行为。()
A.是B.否
55.
A.是B.否
56.根据我国《商业银行法》的规定,商业银行因吊销经营许可证被撤销的,由人民法院组织国务院银行业监督管理机构等有关部门和有关人员成立清算组,进行清算。()
A.是B.否
57.外资企业的外国投资者以机器设备作价出资时,对作价出资的机器设备,应列出详细的作价出资清单,作为设立外资企业申请书的附件一并报审批机关。()
A.是B.否
58.纳税人提供适用不同税率或者征收率的应税服务,应当分别核算适用不同税率或者征收率的销售额;未分别核算的,从低适用税率。()
A.是B.否
59.
第
52
题
票据的失票人向人民法院申请公示催告的,公示催告期间届满,没有利害关系人申报权利的,人民法院应判决丧失票据无效。()
A.是B.否
60.普通合伙企业的合伙人在合伙协议中未对该合伙企业的利润分配、亏损分担进行约定的,应由合伙人平均分配、分担。()
A.是B.否
四、简答题(5题)61.2.甲公司是由自然人乙和自然人丙于2009年8月共同投资设立的有限责任公司。2013年4月,甲公司经过必要的内部批准程序,决定公开发行公司债券,并向国务院授权的部门报送有关文件,报送文件中涉及有关公开发行公司债券并上市的方案要点如下:(1)截止到?,012年12月31日,甲公司经过审计后的财务会计资料显示:注册资本为5000万元,资产总额为26000万元,负债总额为8000万元;在负债总额中,没有既往发行债券的记录;2010年度至2012年度的可分配利润分别为1200万元、1600万元和2000万元。(2)甲公司拟公开发行公司债券8000万元,用于生产经营;公司债券年利率为4%,期限为3年。’(3)公司债券拟由丁承销商包销。根据甲公司与丁承销商签订的公司债券包销意向书,公司债券的承销期限为l20天,丁承销商在所包销的公司债券中,可以预先购人并留存公司债券2000万元,其余部分向公众发行。要求:根据上述内容,结合法律规定,分别回答下列问题:(1)甲公司的净资产和可分配利润是否符合公司债券发行的条件?并分别说明理由。(2)甲公司发行的公司债券数额是否符合有关规定?并说明理由。(3)如果公司债券发行后上市交易,公司债券的期限是否符合规定?并说明理由。(4)甲公司拟发行的公司债券由丁承销商包销是否符合规定?并说明理由。(5)公司债券的承销期限和包销方式是否符合规定?并分别说明理由。
62.注册会计师甲、乙、丙三人在北京成立了一家会计师事务所,性质为特殊的普通合伙企业。甲、乙、丙在合伙协议中约定:(1)甲、丙分别以现金300万元和50万元出资,乙以一套房屋作价200万元出资,作为会计师事务所的办公场所;(2)会计师事务所的盈亏按照各自的出资比例享有和承担;(3)合伙事务由甲负责执行。事务所成立后第2年,丙在为A公司提供审计服务时,因重大过失给A公司造成300万元损失。此时,事务所全部财产价值250万元,其中,乙用于出资的房屋变现价值为230万元。该事务所将全部财产用于赔偿A公司,剩余的50万元赔偿金A公司要求乙、丙支付。乙认为其对此债务只应以出资额为限承担责任,并且提出其出资的房屋已经升值,目前变现价值为230万元,故丙应退还其30万元。丙则认为,合伙协议约定合伙人对于会计师事务所的亏损按照各自出资比例承担,自己不应对合伙企业财产不足清偿的债务承担全部责任。此后不久,因会计师事务所在北京的业务量下降,甲提出将会计师事务所的主要经营地点迁至上海。在合伙人会议上,乙对此表示赞同,丙则反对。甲、乙认为,其二人人数及所出资额均超过半数,且合伙协议对此无特别约定,于是作出迁址决议。要求:根据上述资料及相关规定,不考虑其他因素,回答下列问题。(1)乙是否有权要求丙退还30万元?并说明理由。(2)丙是否应当单独承担对A公司剩余50万元的赔偿责任?并说明理由。(3)将会计师事务所迁至上海的决议是否有效?并说明理由。
63.【案例2】甲公司为生产数控机床的境内公司,拥有与数控机床有关的多项发明专利权,甲公司为其数控机床申请注册了“AAA”注册商标。2014年7月,甲公司与乙公司签订行纪合同,根据合同约定,乙公司以自己的名义销售贴有“AAA”注册商标的数控机床10台,销售价格为每台15万元,每销售一台数控机床甲公司向乙公司支付2万元的报酬。2014年8月,乙公司以每台15万元的价格向丙公司销售了3台数控机床。丙公司收到3台数控机床后,自己使用一台,将其余两台出售给丁公司。2014年9月,乙公司未经甲公司同意,将其余7台数控机床的“AAA”注册商标清除,更换为自己的“BBB”注册商标,并以每台15万元的价格全部售出。要求:根据上述内容,分别回答下列问题:(1)丙公司向丁公司出售数控机床的行为是否侵犯了甲公司的发明专利权?并说明理由。(2)乙公司更换“AAA”注册商标的行为是否侵犯了甲公司的商标专用权?并说明理由。
64.某市百货公司为增值税一般纳税人,2013年6月发生以下业务:
(1)采取买一送一方式销售电视机,共销售150台,每台价格3000元(不含税),每台赠送价格400元(不含税)的电饭煲一只,负责运输上门,收取送货运费10000元(与销售价款~并收取,未单独核算);
(2)当月逾期的包装物押金23400元:
(3)促销某型号洗衣机100台,每台价格1600元(不含税),全部销售给某使用单位,已开具增值税专用发票,由于一次购货较大,给予10%折扣,折扣金额开在一张发票上;
(4)购进一批小家电,取得增值税专用发票注明价款10万元。
要求:计算该商场2013年6月应纳的增值税税额。
65.某销售商与一家卷烟厂于2006年10月7日签订了一份买卖合同,合同约定:由该卷烟厂向该销售商提供普通卷烟600箱,货款60万元,由该销售商贴上同类厂家甲级卷烟的商标对外销售。销售商为此开具一张60万元的汇票给卷烟厂,卷烟厂随后将该汇票背书转让给甲公司用以支付购买烟丝等原料的价款。甲公司收到汇票后将该汇票变造为70万元背书转让给乙公司,以支付其贷款。乙公司再次背书将汇票转让给丙公司,丙公司向付款人提示承兑时,被付款人以汇票被变造为由加以拒绝,并做成拒绝证明书。之后,丙公司又将汇票背书转让给丁某,丁某在请求承兑时,同样被付款人以汇票被变造为由加以拒绝。丁某为此准备行使追索权。此时,销售商因卷烟厂未能全数交付普通卷烟而发生纠纷。
要求:根据以上资料,回答下列问题:
(1)销售商与卷烟厂订立的买卖合同是否有效?并说明理由。
(2)该买卖合同的效力是否会影响由此而产生的票据关系?
(3)丁某可以向哪些人行使追索权?若向其前手丙公司行使追索权,其可追索的费用包括哪些?
五、综合题(5题)66.(2011年)甲公司委托乙公司购买1台机器,双方约定:乙公司以自己的名义购买机器;机器购买价格为20万元;乙公司的报酬为8000元。双方未约定其他事项。乙公司接受委托后,积极与丙公司交涉协商,最终乙公司以自己的名义从丙公司处购得该种机器1台,价款为19.5万元,乙公司为此支出了4000元费用。乙公司依约将机器交付给甲公司,但向甲公司提出,双方约定的购买机器价格与实际购买机器价格之间的差额5000元归乙公司所有,或者由甲公司承担处理委托事务而支出的4000元费用。甲公司表示拒绝,乙公司因此提起诉讼。在诉讼过程中,甲公司提起反诉,主张机器存在瑕疵,要求乙公司承担损害赔偿责任。经查,该机器确实存在质量瑕疵。要求:根据《合同法》的规定,回答下列问题:(1)甲公司与乙公司签订的是何种合同?(2)乙公司主张取得购买机器差价款5000元是否符合法律规定?简要说明理由。(3)乙公司主张由甲公司承担处理委托事务而支出的4000元是否符合法律规定?简要说明理由。(4)甲公司要求乙公司承担损害赔偿责任是否符合法律规定?简要说明理由。
67.2009年6月,甲公司将一台价值900万元的机床委托乙仓库保管,双方签订的保管合同约定:
保管期限自6月21日至10月20日,保管费用为2万元,由甲公司在保管到期提取机床时一次付清。
8月,甲公司急需向丙公司购进一批原材料,但因资金紧张,暂时无法付款。经丙公司同意,甲公司以机床作抵押,购入丙公司原料。双方约定:至l2月8日,如甲公司不能偿付全部原材料款,丙公司有权将机床变卖,以其价款抵偿原材料款。
10月10日,甲公司与丁公司签订了转让机床合同(该转让机床的情况已经过丙公司同意),双方约定:甲公司将该机床作价860万元卖给丁公司,甲公司于10月31日前交货,丁公司在收货后10日内付清货款。
10月下旬,甲公司发现丁公司经营状况恶化(有证据证明),于是通知丁公司中止交货并要求丁公司提供担保,丁公司没有给予任何答复。11月上旬,甲公司发现丁公司经营状况进一步恶化,于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向法院提起诉讼,要求甲公司履行合同并赔偿损失。
要求:根据上述事实及有关法律规定,回答下列问题:
(1)如果甲公司到期不支付机床保管费,乙仓库可以行使什么担保权?
(2)甲公司向丁公司转让已抵押的机床是否合法?说明理由。转让价款应如何处理?
(3)甲公司能否中止履行与丁公司订立的转让机床合同?并说明理由。
(4)甲公司能否解除与丁公司订立的转让机床合同?并说明理由。
68.2006年3月20日,上海的甲公司与北京的乙公司签订了一份买卖合同,约定:甲公司向乙公司购买1000吨化工原料,总价款为200万元;乙公司在合同签订后1个月内交货,甲公司在验货后7日内付款。双方没有明确约定履行地点。合同签订后,甲公司以其办公用房作抵押向丙银行借款200万元,并办理了抵押登记手续。由于办公用房的价值仅为100万元,甲公司又请求丁公司为该笔借款提供了保证担保。丙银行与丁公司的保证合同没有约定保证方式及保证范围。甲公司、丁公司与丙银行也没有约定债权人实现债权的顺序。
4月10日,乙公司准备通过铁路运输部门发货时,甲公司的竞争对手告知乙公司,甲公司经营状况不佳,将要破产。乙公司随即暂停了货物发运,并电告甲公司暂停发货的原因,要求甲公司提供担保。甲公司告知乙公司:本公司经营正常,货款已经备齐,乙公司应尽快履行合同,否则将追究违约责任。但乙公司坚持要求甲公司提供担保。甲公司急需这批货物,只好按照乙公司的要求,提供了银行保函。5月25日,乙公司收到银行保函,当日向铁路运输部门支付了运费并发货。货物在运输途中,遇泥石流灾害全部灭失。借款合同到期后,甲公司没有偿还丙银行的借款本息。
要求:根据上述内容,分别回答下列问题:
(1)乙公司暂停发货是否有法律依据?并说明理由。
(2)在买卖合同履行地点约定不明确的情况下,应当如何交付标的物?
(3)货物灭失的损失应当由谁承担?并说明理由。
(4)铁路运输部门是否应当依据运输合同承担违约责任?乙公司可否要求铁路运输门返还运费?并分别说明理由。
(5)丁公司应当承担连带保证责任还是一般保证责任?并说明理由。
(6)丁公司的保证期间为多长?并说明理由。
(7)丙银行可否直接要求丁公司承担200万元的保证责任?并说明理由。
69.某市甲、乙、丙三国有企业与自然人张某经协商决定共同投资设立一从事生产经营的有限责任公司。张某身为某演艺明星,因为身份限制,遂用好友李某的名义登记为该公司的股东,张某和李某签订了一份协议,约定由张某实际出资并享有股东的投资权益,张某每年给付李某一定的酬劳。后甲、乙、丙和李某四方订立了发起人协议。协议中的部分内容如下:(1)公司注册资本200万元,其中甲以土地使用权作价出资50万元,乙以机器设备作价出资50万元,丙以商标专用权和专利权作价出资60万元(商标权和专利权各作价30万元),李某(实为张某)以现金出资40万元。(2)各方的出资均分两期缴纳。其中(1)张某和李某签订的协议是否有效?并说明理由。(2)根据本题要点(1)所述内容,甲、乙、丙、李某对公司的出资比例是否符合法律的规定?为什么?(3)本题要点(2)所述内容是否符合法律规定?并说明理由。(4)本题要点(3)所述内容是否符合法律规定?为什么?(5)根据本题要点(4)所述内容,甲、乙、丙、丁对公司利润分配及公司增加资本时各方优先认缴比例的约定是否符合规定?并说明理由。(6)张某要求银行立即解除质押的请求是否可以得到人民法院支持?并说明理由。(7)张某如果要求李某承担赔偿责任的,是否可以得到人民法院支持?并说明理由。
70.2013年3月1日,北京的甲公司向上海的乙公司订购2吨蜂蜜,双方约定合同总价款为20万元,乙公司应于2013年5月1自前交货,合同签订后10日内甲公司以银行承兑汇票方式一次全额支付购买价款。2013年3月5日,甲公司依约签发一张金额为20万元,出票日起3个月付款的汇票给乙公司,A银行承兑该汇票,但汇票上未记载付款地点;乙公司取得汇票后将其背书转让给丙公司。2013年4月,甲公司将其与乙公司订立的蜂蜜买卖合同转让给丁公司以抵偿债务,并快递通知乙公司,乙公司签收快递后未作任何回复。2013年5月1日,乙公司将蜂蜜送至丁公司,丁公司验货时发现有20%的蜂蜜已经变质,遂要求解除整个合同、退回全部货物;乙公司则以丁公司未及时验货、保存措施不当为由拒绝退货。经查,丁公司验收及时,保存措施恰当,但纠纷发生后,丁公司对该批蜂蜜放任不管,蜂蜜已经全部变质。2013年8月,丙公司向A银行提示付款被拒绝,遂向乙公司进行追索,乙公司拒绝向其承担票据责任。要求:根据上述资料,回答下列问题。(1)甲公司签发的汇票未记载付款地点,汇票是否有效?并说明理由。(2)甲公司未取得乙公司回复,即将其与乙公司订立的蜂蜜买卖合同转让给丁公司是否有效,并说明理由.(3)丁公司验货时发现20%的蜂蜜变质,是否有权直接要求解除整个合同,退回全部货物?并说明理由.(4)其余80%蜂蜜变质的损失应当由谁承担?并说明理由.(5)乙公司是否有权拒绝向丙公司承担数所责任?并说明理由.
六、问答题(1题)71.
第
57
题
有限合伙人和普通合伙人有何区别?
参考答案
1.C(1)选项A:公司董事、监事、高级管理人员所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让;(2)选项B:发起人持有的本公司股份,自公司成立之日起1年内不得转让,公司公开发行股份前已发行的股份,自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让;(3)选项C:将股份奖励给本公司职工而收购的本公司股份,不得超过本公司已发行股份总额的5%,所收购的股份应当在1年内转让给职工;(4)选项D:公司不得接受以本公司的股票作为质押权的标的。
2.D(1)当事人申请再审,有下列情形之一的,人民法院不予受理:①再审申请被驳回后再次提出申请的(选项A);②对再审判决、裁定提出申请的(选项BC);③在人民检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或者抗诉决定后又提出申请的;(2)在调解书发生法律效力后6个月内提出申请的,在符合条件的情况下,人民法院应予受理。
3.D解析:债权人会议的决议,由出席会议的有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权额,必须占无财产担保债权总额的半数以上,但是通过和解协议草案的决议,必须占无财产担保债权总额的2/3以上。
4.C(1)选项ABC:当事人双方设立定金的行为是一种实践性合同,定金合同在当事人实际交付的定金数额上成立、生效;在本题中,甲只交付了6万元定金,乙接受,应视为双方当事人变更了定金数额。(2)选项D:定金的数额不得超过主合同标的额的20%,“超过部分”无效;在本题中,如果甲按原约定交付了10万元,定金合同仅在6万元范围内有效,超出部分(4万元)视为预付款处理。
5.C本题考核个人独资企业解散后债权人申报债权的期限。根据规定,个人独资企业解散,由投资人自行清算或者债权人申请人民法院指定清算人进行清算。投资人自行清算的,应当在清算前15日内书面通知债权人,无法通知的,应当予以公告。债权人在接到通知之日起30日内,未接到通知的应当在公告之日起60日内,向投资人申报债权。
【该题针对“个人独资企业的清算”知识点进行考核】
6.C选项C:以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的,当事人应当订立书面合同;质权自有关主管部门办理出质登记时设立。
7.A公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是,公司在分立前与“债权人”就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。在本题中,债务清偿协议仅得到了乙公司的认可,而没有得到丙公司的认可。因此,该协议对乙公司有约束力,对丙公司不具有约束力,丙公司可以单独找甲公司或者丁公司承担清偿责任,也可以要求甲、丁公司承担连带清偿责任(选项B、D错误);乙公司只能找丁公司承担清偿责任(选项A正确,选项C错误)。综上,本题应选A。
8.B本题考核商业银行贷款法律制度。商业银行应当按照中国人民银行规定的贷款利率的上下限,确定贷款利率。所以,选项B的说法错误。
9.C解析:本题考核从价计征的房产税的计算。根据规定,从价计征房产税的,以房产余值乘以1.2%税率,应纳房产税=500000×(1-30%)×1.2%=4200(元)。
10.A解析:本题考核债权人会议主席的产生。债权人会议主席应由人民法院从有表决权的债权人中指定产生。
11.C
12.C记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利;公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记,未经登记,不得对抗善意第三人。
13.D【正确答案】D
【答案解析】本题考核证券投资基金上市的条件。根据规定,证券投资基金上市的,基金合同期限为5年以上,因此选项A是错误的。基金募集金额不低于2亿元人民币;因此选项B错误。基金持有人不少于1000人,因此选项C错误。
【该题针对“证券投资基金上市的相关规定”知识点进行考核】
14.A本题考核某一合伙人个人债务的清偿。根据规定,(1)合伙企业中某一合伙人的债权人,不得以该债权抵销对合伙企业的债务;(2)合伙人个人负有债务,其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利;(3)合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的,该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。因此乙不得行使的权利是a项。
15.C《关于外国投资者并购境内企业的规定》(2009年修订)第19条规定,外国投资者股权并购的,除国家另有规定外,对并购后所设外商投资企业应按照以下比例确定投资总额的上限:①注册资本在210万美元以下的,投资总额不得超过注册资本的10/7;②注册资本在210万美元以上至500万美元的,投资总额不得超过注册资本的2倍;③注册资本在500万美元以上至1200万美元的,投资总额不得超过注册资本的2.5倍;④注册资本在1200万美元以上的,投资总额不得超过注册资本的3倍。
本题中,注册资本在500万美元以上至1200万美元的,投资总额不得超过注册资本的2.5倍,即该外商投资企业的投资总额的上限为:700×2.5=1750(万美元)。
16.C
17.C解析:本题考核中外合资经营企业投资总额与注册资本的关系。根据中外合资经营企业法规定,合营企业的投资总额在1000万美元以上至3000万美元(含3000万美元)的,其注册资本至少应占投资总额的2/5,其中投资总额在1250万美元以下的,注册资本不得低于500万美元。在合营企业的注册资本中,外国合营者的投资比例不得低于注册资本的25%,所以外方认缴的出资额不得低于500×25%=125(万美元)。
18.B【答案】B
【解析】(1)选项ABC:纳税人受托开发软件产品,著作权属于受托方的,征收增值税;著作权属于委托方或者属于双方共同拥有的,不征收增值税;(2)选项D:纳税人销售软件产品并随同销售-并收取的软件安装费、’维护费、培训费(混合销售),征收增值税;软件产品交付使用后,按期或按次收取的维护费、技术服务费、培训费等,不征收增值税。
19.C本题考核履行出资人职责的机构。履行出资人职责的机构在中央是国务院国有资产监督管理委员会,在地方是指各级国有资产监督管理机构。
20.B解析:本题考核有限责任公司股东非货币资产出资不实的处理。根据规定,有限责任公司成立后,发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价值显著低于公司章程所定价额时,应当由交付出资的股东补缴其差额,公司设立时的其他股东对其承担连带责任。本题中,公司设立时的股东为A、B,因此正确答案为B。
21.B根据规定,公司董事、三分之一以上监事或经理发生变动,属于重大事件,财务负责人不属于这个范畴。
22.A选项A不符合,同次发行的同种类股票,每股的发行条件和价格应当相同。对于同一种类的股票不允许针对不同的投资主体规定不同的发行条件和发行价格;选项B符合,股票发行价格可以按票面金额,也可以超过票面金额,但不得低于票面金额;选项C、D符合,向发起人、法人发行的股票,“应当”为记名股票,并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名,不得另立户名或者以代表人姓名记名。综上,本题应选A。
23.B
24.C本题考核“人身保险合同的特殊条款”知识点。投保人申报的被保险人年龄不真实,并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制,保险人可以解除合同,并按照合同约定退还保险单的现金价值。
25.A解析:本题考核国家出资企业管理者的选择。履行出资人职责的国有资产监督管理机构对国有独资公司,任免其董事长、副董事长、董事、监事会主席和监事。
26.A本题考核一人有限责任公司的特殊规定。新的公司法取消了一人有限责任公司最低注册资本为10万元的规定。
27.C解析:根据我国《民法通则》的规定,身体受到损害要求赔偿的、出售质量不合格的商品未声明的、延付或者拒付租金的、寄存财物被丢失或者毁损的,诉讼时效期间为1年。
28.A选项A,有明确的被告,可以起诉。选项B,当事人已经约定了有效的仲裁条款,不能向法院起诉。选项C,原告不是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织,不能起诉。选项D,不属于法院受理民事诉讼的范围,可以提起行政诉讼,不能提起民事诉讼。
29.A本题考核外国投资者并购境内企业的出资期限。外国投资者并购境内企业设立外商投资企业,如果外国投资者的出资比例低于注册资本25%,投资者以现金出资的,应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清。
【该题针对“外国投资者并购境内企业的出资”知识点进行考核】
30.B根据规定,法定公积金按照公司税后利润的10%提取,当公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上时可以不再提取,故选项B正确;提取公积金制度是国家规定的一项强制性制度,各国公司法一般都有规定,故选项A错误;股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款,以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入,应当列为公司资本公积金,故选项C错误;法定公积金转为资本时,所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25%,故选项D错误。
31.ACD本题考核视同销售。选项A、C、D属于视同销售行为,应缴纳增值税。B选项中以物易物不属于视同销售,而是特殊的销售业务。
32.ABCD解析:本题考核封闭式基金上市的规定。根据规定,基金份额上市交易,应当符合下列条件:基金的募集符合本法规定;基金合同期限为5年以上;基金募集金额不低于2亿元人民币;基金份额持有人不少于1000人;基金份额上市交易规则规定的其他条件。
33.AD解析:合伙人退伙的,经全体合伙人一致同意,可以由其继承人继承合伙人在合伙企业的财产份额,成为该企业的合伙人,因此选项B和C是错误的。
34.ABD本题考核经常项目的外汇管理。单方面转移,是一国对外单方面的、无偿的支付。经常项目外汇收入,可以按照国家有关规定保留或者卖给经背结汇、售汇业务务的金融机构、经营结汇、售汇业务的金融机构应当按照国务院外汇管理部门的规定,对交易单证的真实性及其与外汇收支的一致性进行合理审查,外汇管理机关有权对卜述事项进行监督检查。
35.AB(1)选项AB:债权人转让权利,不需要经债务人同意,但应当通知债务人;.未经通知,该转让对债务人不发生效力;(2)选项C:债务人对让与人享有债权,并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的,债务人可以向受让人主张抵销;在本题中,由于乙转让给丙的债权于2013年12月30日到期,而甲的债权于2014年1月1日才到期,甲无权向丙主张抵销;(3)选项D:在保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,保证债权同时转让,保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任;但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的,保证人不再承担保证责任。
36.ACAC【解析】本题考核股份有限公司将收购的股票奖励给本企业职工的规定。根据规定,公司将股份奖励给本公司职工而收购股份的,不得超过本公司已发行股份总额的5%,因此选项D的说法是错误的;所收购的股份应当在1年内转让给职工,因此选项B的说法是错误的。
37.ABC见票即付的银行本票和汇票的提示付款期限不同。前者为自出票日起2个月内提示付款。
38.ACD选项B:可以设定抵押,但不能设定权利质押。
39.ABD本题考核不得收购上市公司的情形。不得收购上市公司的情形包括:(1)收购人负有数额较大债务,到期未清偿,且处于持续状态;(2)收购人最近3年有重大违法行为或者涉嫌有重大违法行为;(3)收购人最近3年有严重的证券市场失信行为;(4)收购人为自然人的,存在《公司法》第147条规定情形;(5)法律、行政法规规定以及中国证监会认定的不得收购上市公司的其他情形。本题选项C因D上市公司最近3年有严重的证券市场失信行为而不得收购上市公司。
40.ABCD
41.ABC本题考核增值税征收率的适用。根据规定,寄售商店代销寄售物品、典当业销售死当物品一律按4%征收增值税。自来水公司销售自来水可以按6%简易办法征收。
42.ACD本题考核企业所得税优惠政策。选项B属于其他收入,要按规定征收企业所得税。
43.AD本题考核个人所得税纳税人的划分标准。对纳税人居民和非居民身份的认定,税法采用的是住所地和居住时间两个标准。
44.ABC解析:本题考核应对合伙企业债务承担责任的人员。(1)退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务与其他合伙人承担连带责任;(2)入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任;(3)合伙企业聘任的(合伙人以外的)经营管理人员,属于“非合伙人”,因此,无须对合伙企业的债务承担无限连带责任。
45.ABCD本题考核保险法的基本原则。
46.ABCD本题考核储蓄存款业务规则。下列做法属于“使用不正当手段吸收存款”:以散发有价馈赠品为条件吸收储蓄存款;发放各种名目的揽储费;利用不确切的广告宣传;利用汇款、贷款或其他业务手段强迫储户存款;利用各种名目多付利息、奖品或其他费用。
47.BCD选项A:投资人死亡或者被宣告死亡,无继承人或者继承人决定放弃继承的,个人独资企业应当解散。
48.CD解析:按照我国《中外合资经营企业法》及其实施条例的规定,董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的,由他方担任副董事长。
49.ABCD本题考核权益变动报告书的内容。本题四个选项都是正确的。
50.ABD本题考核要约不得撤销的情形。一般而言,要约是可以撤销的。但下列情形除外:(1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不得撤销;(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同做了准备工作的,要约不得撤销。本题选项C,根据规定,要约到达受要约人后,在受要约人作出承诺之前,要约可以撤销。
51.Y本题考核中外合资经营企业总经理的产生。
52.Y本题考核代销的定义。本题的表述是正确的。
53.Y
54.N挪用财政资金,用于职工福利的行为是违反国家有关规定使用财政资金的违法行为。
55.N被保证的忙票,保证人应当与被保证人对持票人承担连带责任。保证附有条件的,所附条件无效,保证本身仍然具有效力,保证人应当向持票人承担票据责任。
56.N本题考核商业银行的终止。根据我国《商业银行法》的规定,商业银行因吊销经营许可证被撤销的,国务院银行业监督管理机构应当依法及时组织成立清算组,进行清算,按照清偿计划及时偿还存款本金和利息等债务。
57.Y本题考核外资企业外国投资者以机器设备作价出资的要求。
58.N纳税人提供适用不同税率或者征收率的应税服务,应当分别核算适用不同税率或者征收率的销售额;未分别核算的,从高适用税率。
因此,本题表述错误。
征税时,从高适用税率;出口退税时,从低适用税率。
59.N本题考核公示催告的规定。公示催告期间届满,没有利害关系人申报权利的,只有在催告申请人向人民法院申请时,人民法院才能作出除权判决,判决丧失票据无效。人民法院不得在没有催告申请人申请的情形下,直接判决丧失票据无效。
60.N合伙企业损益分配原则为:约定→协商→出资比例→平均分配。本题中,合伙人没有在合伙协议中约定,应当进行协商,而不是一下跳到最后一步平均分配。
因此,本题表述错误。
61.(1)①甲公司的净资产符合公司债券的发行条件。根据规定,发行公司债券,有限责任公司的净资产不低于6000万元。在本题中,甲公司2012年12月31日的净资产为l8000万元(26000--8000),符合规定。②甲公司可分配利润符合公司债券发行的条件。根据规定,发行公司债券,最近3年的平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息。在本题中,甲公司最近3年的平均可分配利润为l600万元,8000万元公司债券l年需支付的利息为320万元,因此,可分配利润符合公司债券发行的条件。(2)公司发行的债券数额不符合规定。根据规定,累计债券余额不得超过公司净资产的40%。在本题中,公司债券数额(8000万元)超过了甲公司净资产(18000万元)的40%(8000/18000=44.4%)。(3)公司债券的期限符合规定。根据规定,公司债券上市交易的,公司债券的期限为1年以上。在本题中,甲公司的公司债券期限为3年符合规定。(4)公司债券由丁承销商包销不符合规定。根据规定,向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的,应当由承销团承销。而本题只有丁一家承销商进行承销,故不符合规定。(5)①公司债券的承销期限不符合规定。根据规定,证券的代销、包销期限最长不得超过90日。而本题中,丁承销商的包销期限为120天,故不符合规定。②包销方式不符合规定。根据规定,证券公司在代销、包销期内,对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人,证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购人并留存所包销的证券。
62.(1)乙无权要求丙退还30万元。根据规定,合伙企业财产具有独立性,合伙人出资以后,便丧失了对其作为出资的财产的权利,合伙企业财产的权利主体是合伙企业,而非单独的每一个合伙人。在本题中,乙用于出资的房屋已经成为合伙企业财产,其升值部分也应归会计师事务所所有,乙无权就出资房屋升值部分要求丙退还。(2)丙应当单独承担对A公司剩余50万元的赔偿责任。根据规定,特殊普通合伙企业中,一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的,该合伙人应当承担无限(连带)责任,其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。(3)将会计师事务所迁至上海的决议无效。根据规定,除合伙协议另有约定外,改变合伙企业主要经营场所的地点,应当经全体合伙人一致同意。(1)乙无权要求丙退还30万元。根据规定,合伙企业财产具有独立性,合伙人出资以后,便丧失了对其作为出资的财产的权利,合伙企业财产的权利主体是合伙企业,而非单独的每一个合伙人。在本题中,乙用于出资的房屋已经成为合伙企业财产,其升值部分也应归会计师事务所所有,乙无权就出资房屋升值部分要求丙退还。(2)丙应当单独承担对A公司剩余50万元的赔偿责任。根据规定,特殊普通合伙企业中,一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的,该合伙人应当承担无限(连带)责任,其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。(3)将会计师事务所迁至上海的决议无效。根据规定,除合伙协议另有约定外,改变合伙企业主要经营场所的地点,应当经全体合伙人一致同意。
63.【案例2答案】(1)丙公司向丁公司出售数控机床的行为不侵犯甲公司的发明专利权。根据规定,专利权人制造的产品售出后,使用或者销售该产品的,不视为侵犯专利权。(2)乙公司更换“AAA”注册商标的行为侵犯了甲公司的商标专用权。根据规定,未经商标注册人同意,更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的,属于侵犯注册商标专用权的行为。
64.(1)本月商场可以抵扣的增值税进项税=10×17%=1.7(万元)
(2)本月商场发生的增值税销项税=(0.3+0.04)×150×17%+1÷(1+17%)×17%+2.34÷(1+17%)×17%+0.16×100×(1-10%)×17%=11.6(万元)
(3)本月商场应缴纳的增值税=11.6-1.7=9.9(万元)
65.(1)销售商与卷烟厂签订的买卖合同无效。因为该合同双方当事人恶意串通损害第三人利益和社会公众利益违反了《合同法》以及其他相关法律的有关规定。由于双方故意违反有关规定依照《合同法》的有关规定应依法追缴双方已经取得或约定取得的财产收归国家所有。(2)该买卖合同的效力不影响由此而产生的票据关系。因为销售商与卷烟厂的票据行为完全符合法律规定票据关系一旦形成便与决定其产生的票据基础关系相分离合同是否有效并不影响票据关系的产生。(3)丁某可以向所有前手行使追索权包括销售商、卷烟厂、甲公司、乙公司、丙公司。若丁某向丙公司行使追索权则追索的费用包括:被拒绝承兑的汇票金额70万元;汇票金额自到期日起至清偿日止按照中国人民银行规定的利率计算的利息;取得拒绝证明书的费用;发出追索通知书的费用。(1)销售商与卷烟厂签订的买卖合同无效。因为该合同双方当事人恶意串通损害第三人利益和社会公众利益,违反了《合同法》以及其他相关法律的有关规定。由于双方故意违反有关规定,依照《合同法》的有关规定,应依法追缴双方已经取得或约定取得的财产收归国家所有。(2)该买卖合同的效力,不影响由此而产生的票据关系。因为销售商与卷烟厂的票据行为完全符合法律规定,票据关系一旦形成,便与决定其产生的票据基础关系相分离,合同是否有效,并不影响票据关系的产生。(3)丁某可以向所有前手行使追索权,包括销售商、卷烟厂、甲公司、乙公司、丙公司。若丁某向丙公司行使追索权,则追索的费用包括:被拒绝承兑的汇票金额70万元;汇票金额自到期日起至清偿日止,按照中国人民银行规定的利率计算的利息;取得拒绝证明书的费用;发出追索通知书的费用。
66.(1)甲公司与乙公司签订的是行纪合同。
(2)乙公司主张取得差价款5000元,不符合规定。根据规定,行纪人高于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定的价格买入的,可以按照约定增加报酬。没有约定或者约定不明确,依照相关规定仍不能确定的,该利益属于委托人。题目中,行纪人(乙公司)低于指定价格买人,当事人对于差价款没有约定,依照相关规定仍不能确定的,该利益属于委托人(甲公司)。因此乙公司的主张不符合规定。
(3)乙公司主张甲公司承担4000元费用,不符合规定。根据规定,行纪人处理委托事务支出的费用,由行纪人负担,但当事人另有约定的除外。题目中当事人对于费用的承担没有约定,则由行纪人(乙公司)自己承担。因此乙公司的主张不符合规定。
(4)甲公司要求乙公司承担损害赔偿责任,符合规定。根据规定,行纪人与第三人订立合同的,行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。第三人不履行义务致使委托人受到损害的,行纪人应当承担损害赔偿责任,但行纪人与委托人另有约定的除外。题目中,当事人对此没有约定,则第三人不履行义务(即机器存在瑕疵),由行纪人(乙公司)向委托人(甲公司)承担损害赔偿责任。
67.答案:
(1)如果甲公司到期不支付机床保管费,乙仓库可以行使留置权。
(2)甲公司向丁公司转让已抵押的机床合法。根据规定,抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,本题中,甲转让机床的情况已经过抵押权人丙的同意,因此该转让行为合法。对于转让价款,按规定,应将该价款向抵押权人提前清偿或者提存。
(3)甲公司可以中止履行合同。根据规定,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方经营状况严重恶化的,可以行使不安抗辩权,中止合同履行。
(4)甲公司可以解除合同。根据规定。当事人在中止履行合同后,如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的,可以解除合同。本题丁公司的经营状况进一步恶化,即在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当的担保,甲公司可以解除合同。
68.(1)乙公司暂停发货没有法律依据。根据规定应当先履行债务的当事人有确切证据证明对方经营状况严重恶化的可以行使不安抗辩权中止合同履行。在本题中乙公司并没有确切证据证明甲公司经营状况严重恶化因此乙公司暂停发货没有法律依据。(2)根据规定合同当事人对履行地点约定不明确的双方可以协议补充;不能达成补充协议的按照合同有关条款或者交易习惯确定;仍不能确定的在履行义务一方所在地履行。(3)货物灭失的损失应当由甲公司承担。根据规定在买卖合同中当事人没有约定交付地点或者约定不明确标的物需要运输的出卖人将标的物交付给第一承运人后标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。(4)①铁路运输部门不承担违约责任。根据规定承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任;但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力造成的不承担损害赔偿责任。在本题中因不可抗力造成货物灭失铁路运输部门不承担违约责任。②乙公司可以要求铁路运输门返还运费。根据规定货物在运输途中因不可抗力灭失已收取运费的托运人可以要求返还。(5)丁公司应当承担连带保证责任。根据规定保证合同未约定保证方式的保证人承担连带保证责任。(6)丁公司的保证期间为6个月。根据规定保证合同对保证期间约定不明的保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。(7)丙银行不能直接要求丁公司承担保证责任。同一债权既有保证又有物的担保的属于共同担保。根据《物权法》的规定同一债权既有保证又有(主债务人提供的)物的担保的债务人不履行到期债务的债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确债务人自己提供物的担保的债权人应当先就该物的担保实现债权。在本题中丙银行应当先执行主债务人甲公司的抵押因此丙银行不能直接要求丁公司承担保证责任。(1)乙公司暂停发货没有法律依据。根据规定,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方经营状况严重恶化的,可以行使不安抗辩权,中止合同履行。在本题中,乙公司并没有确切证据证明甲公司经营状况严重恶化,因此,乙公司暂停发货没有法律依据。(2)根据规定,合同当事人对履行地点约定不明确的,双方可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定;仍不能确定的,在履行义务一方所在地履行。(3)货物灭失的损失应当由甲公司承担。根据规定,在买卖合同中,当事人没有约定交付地点或者约定不明确,标的物需要运输的,出卖人将标的物交付给第一承运人后,标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。(4)①铁路运输部门不承担违约责任。根据规定,承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任;但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力造成的,不承担损害赔偿责任。在本题中,因不可抗力造成货物灭失,铁路运输部门不承担违约责任。②乙公司可以要求铁路运输门返还运费。根据规定,货物在运输途中因不可抗力灭失,已收取运费的,托运人可以要求返还。(5)丁公司
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