刑法总论 罪数形态

第十二章罪数形态一、概述（一）什么是罪数所谓罪数，即犯罪的个数，是指危害行为构成犯罪的单复数。如：某甲意图杀害某乙，晚上乘乙在文娱室和其他人围看电视之机，向乙仍去一颗炸弹，结果不但炸死了乙，而且还重伤了某丙、某丁，炸坏了彩色电视机一台。（二）研究罪数形态的意义1、有助于刑事审判活动中准确定罪；2、正确适用刑法的重要条件；3、有利于我国刑法中一些重要制度的适用；3、有利于刑事诉讼程序的正常进行。（三）罪数判断标准1、罪数的确立标准例如：一个人在同一时间同一地点用刀连续砍死了三人，这到底是一罪还是数罪呢？（1）行为标准说：以行为的个数为标准。（2）法益标准说：以侵害、威胁法益的个数为标准。（3）犯意标准说：以犯意的个数为标准。（4）构成要件标准说：认为犯罪是符合构成要件的行为，如果不具备构成要件就谈不上构成犯罪，所以构成要件是决定罪数的标准。2、我国判断罪数标准的主流观点以行为符合犯罪构成的个数为标准，注意非次数。3、罪数的类型罪数：A、一罪（1）一行为一罪：①单纯的一罪②实质的一罪：a、继续犯b、现象聚合犯c、结果加重犯（2）数行为一罪：①法定的一罪：a、集合犯b、结合犯②处断的一罪：a、连续犯b、牵连犯c、吸收犯B、数罪（1）实质数罪与想象数罪（2）异种数罪与同种数罪（3）并罚数罪与非并罚数罪（4）判决宣告以前的数罪与刑罚执行期间的数罪二、一罪的类型（一）实质的一罪包括继续犯、想象竞合犯和结果加重犯。1、继续犯（1）概念和特征又称持续犯，是指作用于同一对象的一个犯罪行为从着手实施到行为终了，犯罪行为与不法状态在同一时间内一直处于持续状态的犯罪。特征（要件）：①行为人只实施一个犯罪行为；②行为在继续期间只作用于同一对象；③必须是着手实行到行为终了继续一段时间；④犯罪行为与不法状态同时继续。思考：盗窃罪是否是继续犯。（2）继续犯与有关罪数形态①继续犯与状态犯状态犯是指犯罪既遂后，其实行行为所造成的不法状态处于持续之中的犯罪形态，如抢劫。区别：第一，继续犯的不法状态从犯罪实行那一刻即告发生，并一直存在于犯罪行为终止以前的整个犯罪过程中；状态犯的不法状态则发生于犯罪行为终止之后，而不存在于整个犯罪过程中。第二，继续犯是犯罪行为与不法状态同时继续；状态反则致使不法状态的继续，而不存在犯罪行为的继续。②继续犯与即成犯即成犯，指犯罪行为实行终了，犯罪即告完成的犯罪形态。区别：继续翻译犯罪行为和不法状态在一定时间继续为要件，而即成犯没有时间的要求。③继续犯与接续犯（徐行犯）徐行犯是指行为人基于一个犯罪故意，连续实施数个在刑法上无独立意义的举动（动作）或危害行为。如：甲意欲盗窃500公斤大米转手倒卖，但限于体力和可乘作案之机短暂，每晚只能一次盗走100公斤大米，甲于5天内窃得500公斤大米。区别：接续犯是数个相同的举动组成一个犯罪行为，但没有犯罪行为和不法状态的同时继续；而继续犯则是犯罪行为和不法状态同时处于持续之中。（3）继续犯的处断原则以一罪论处，不实行数罪并罚，持续时间可作为量刑情节考虑。思考：行为人在15周岁时将他人非法拘禁，一直到年满16周岁后才将他人释放。请问行为人是否构成犯罪。2、想象竞合犯★（1）概念和特征是指一个犯罪行为触犯数个罪名的情况。例如：某甲意图杀害某乙，向某乙开了一枪，结果打死一人，打伤一人。特征（要件）：①行为人只实施了一个行为；②一个行为触犯了数个罪名。（2）处断原则“从一重处断”原则处理但是，如果刑法另有特别规定的，则应当依照特别规定处理。行为人出于连续意图支配下的数个同一犯罪故意，，在一定的时间内，实施性质相同的犯罪行为。④数个行为必须触犯同一罪名。（2）处断原则一罪从重处罚2、牵连犯（1）概念和特征是指以实施某一犯罪为目的，其犯罪的手段行为（方法行为）或者结果行为，又触犯其他罪名的犯罪形态。特征（要件）：①以实施了一个犯罪为目的；②实施了数个犯罪行为；③数个犯罪行为之间具有牵连关系；所谓牵连关系，是指行为人实施的数个行为之间存在手段与目的或者原因与结果的关系。注意：只有当某种手段通常用于实施某种犯罪，或者某种原因行为通常导致某种结果行为时，才宜认定具有牵连关系。④数个行为触犯不同罪名。3、吸收犯（1）概念和特征是指一个犯罪行为为另一个犯罪行为所吸收，从而失去独立存在的意义，仅成立吸收行为一个罪名的犯罪。如，非法制造、盗窃枪支弹药罪又持有的，其持有、私藏行为是制造、盗窃枪支行为当然的结果。特征（要件）：①具有数个独立的犯罪行为——是吸收犯存在的前提②数行为触犯不同罪名③数行为之间存在吸收关系——前行为是后行为的必经阶段，后行为是前行为的自然延伸吸收，是指一个犯罪包容另一个犯罪，被包容之罪失去存在的意义。根据我国刑法理论，吸收犯一般具有以下三种形式：A、重行为吸收轻行为如，一人非法制造枪支，后又将其私藏的行为。B、主行为吸收从行为这是存在于共同犯罪之中的吸收犯。在共同犯罪中起辅助作用或者次要作用的是从行为，其余是主行为。如，教唆他人杀人后，又为其提供犯罪工具。C、实行行为吸收非实行行为（包括预备行为、帮助行为、教唆行为）此种情形存在于同一罪名的不同阶段的犯罪以及共同犯罪之中，如，入室盗窃。（2）处断原则——对于吸收犯，按吸收之罪定罪处罚三、数罪的类型（一）实质数罪与想象数罪——以行为人符合数个犯罪构成的行为的个数为标准行为人实施数个行为，符合数个犯罪构成，构成数个独立的犯罪的，是实质数罪。例如，甲一天抢劫了妇女乙，数天后又故意杀害了邻居丙，符合数个犯罪构成，触犯数个罪名，是实质数罪。行为人实施一个行为，符合数个犯罪构成，触犯数个罪名，是想象数罪。对于想象数罪通常按一罪论处。例如，甲开一枪，打死了乙，打伤了丙，触犯故意杀人罪和故意伤害罪两个罪名，就是想象数罪。（二）异种数罪与同种数罪——以行为人的数个行为符合的数个基本犯罪构成的性质是否相同为标准。行为人出于数个不同的犯意，实施数个行为，符合数个性质不同的基本犯罪构成，触犯数个不同罪名的数罪，是异种数罪。例如，甲一天抢劫了妇女乙，数天后又故意杀害了邻居丙，触犯了抢劫罪和故意杀人罪两个罪名，这就是异种数罪。处理：1、绝对的异种数罪，应当数罪并罚；2、相对的异种数罪，一般不并罚，如牵连犯。行为人出于数个相同的犯意，实施数个行为，符合数个性质相同的基本犯罪构成，触犯数个罪名相同的数罪，是同种数罪。例如，甲偶天抢劫了妇女丙，数天后又抢劫了出租车司机丙，实施了两个抢劫行为，触犯了两个抢劫罪，是同种数罪。处理原则：关于同种数罪的处罚，实践当中一般不并罚。异种数罪与同种数罪，都是实质数罪的基本形式。（三）并罚数罪与非并罚数罪——实质数罪是否实行数罪并罚为标准并罚的数罪，是指依照法律规定应当予以并罚的实质数罪。非并罚的数罪，是指无需予以并罚，而应对其适用相应处断原则的实质数罪，如连续犯、牵连犯、吸收犯数罪。（四）判决宣告以前的数罪与刑罚执行期间的数罪——以实质数罪发生的时间为标准判决宣告以前的数罪，是指行为人在判决宣告以前实施并被发现的数罪。刑罚执行期间的数罪，是指在刑罚执行期间发现漏罪或再犯新罪而构成的数罪。无论是否属于同种数罪，都需要实行数罪并罚。案例：张某欠李某运费2万，李某多次向张某索要债，张某均以没钱拒绝。李某纠集数人将张某劫持到宾馆客房，威逼张某必须偿还2万元，在张某家人送来2万元后将张某释放。1、李某的行为构成一罪还是数罪？2、如果李某威逼张某必须偿还3万元，请问李某的行为构成一罪还是数罪？相应法条：第二百三十八条【非法拘禁罪】非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。为索取债务非法扣押、拘禁他人的，依照前两款的规定处罚。国家机关工作人员利用职