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文档简介
第一讲律师制度概述一、律师和律师制度二、我国律师的性质、业务和工作原则三、律师资格与律师执业四、律师的权利与义务第一页,共四百四十九页。(一)律师的概念我国《律师法》第二条规定:“本法所称律师,是指依法取得律师执业证书,为社会提供法律服务的执业人员。”第二页,共四百四十九页。(二)律师制度的概念律师制度是国家法律规定的有关律师的性质、任务、组织和活动原则、业务范围、资格等有关律师执业的各项规章制度的总称。其特征为:1.律师制度以国家法制的确认为前提2.律师的业务活动是服务性质的,不带有强制性3.确立律师制度必须明确律师的性质、资格、执业、权利义务、管理机构、业务范围、惩戒规则、法律责任。第三页,共四百四十九页。(三)律师制度的沿革1.律师制度的起源可以追溯到罗马奴隶制时期。在罗马共和国时代,诉讼中有一种被称做“保护人”的公民帮助被告进行诉讼,陪同被告人出席法庭,在法庭审理时,为被告提供意见和帮助。保护人一般由被告的亲戚或朋友担任,但必须是身份显赫的公民。它类似于现代的诉讼代理制度。第四页,共四百四十九页。2.律师制度的确立近代律师制度是资产阶级民主革命取得胜利后确立起来的。资产阶级在同宗教、封建特权、封建专制的斗争中,在刑事诉讼方面,针对封建专制审判制度中的“纠问式”、“审问式”审判方法,提出了辩论式——给当事人辩护权和在法庭上进行自由辩论的民主审判方法。同时还针对封建专制的“有罪推定”,刑讯逼供等野蛮的刑讯制度,提出第五页,共四百四十九页。了“无罪推定”,“罪刑法定”等产阶级法制原则。在资产阶级夺取政权以后,立法上相继给予了充分的肯定。英国在1679年,美国和法国在1791年,日本在1867年分别在法律中规定了被告人可以得到辩护,从而进一步确立了律师制度。第六页,共四百四十九页。3.律师制度的发展律师制度随着资本主义的发展而得到了空前的发展。以美国为例,美国律师人数居世界第一。美国人占世界人口的10%,律师占世界律师人数的70%,注册律师达70多万人。参众两院中有60%以上的议员有律师资格,法官、检察官也是从律师中产生的。历史上的50多位总统中,有20多位是律师出身。第七页,共四百四十九页。(四)中国律师制度的历史发展1.旧中国律师制度的由来的发展。清末:《大清民事刑事诉讼法》1906年、未颁行,1910年编成刑事诉讼法草案和民事诉讼法草案等,未及审议颁行。南京临时政府:《律师法》(1912年3月)未及通过。北洋军阀政府:1912年9月颁布了《律师暂行章程》、《律师登录暂行章程》,中国开始实行律师制度。第八页,共四百四十九页。武汉政府:1926年重新颁布《律师章程》《律师登录暂行章程》南京国民政府:1945年制定了《律师法》、《律师法实施细则》,奠定了国民党律师制度的基础。第九页,共四百四十九页。2.新中国律师制度的建立和发展。破:1949年2月废除《六法全书》;1950年12月,取缔黑律师;1952年开展司法改革运动。第十页,共四百四十九页。立:1950年7月颁布的《人民法院组织通则》规定被告人有辨护权;1951年的《人民法院暂行组织条例》的说明中首次提出了“合法辩护人”的概念;1956年1月10日司法部向国务院呈送了《关于建立律师制度的请示报告》,得到了批准。第十一页,共四百四十九页。否:1957年整风反右运动的后期,出现反右斗争扩大化,很多律师被认为立场有问题,被错划成右派,律师工作夭折了律师制度被否定了。第十二页,共四百四十九页。恢复:1978年3月5日的宪法,恢复了被告只有权获得辩护的规定;1979年7月1五届人大二次会议通过的《法院组织法》《刑事诉讼法》都规定了辩护的问题;1980年8月26日颁布了《律师暂行条例》;1996年5月15日颁布了《律师法》;2001年12月29日又对律师法进行了修改。第十三页,共四百四十九页。二、我国律师的性质、业务及活动原则(一)我国律师的性质,有三种观点:律师是国家法律工作者(律师暂行条例)律师是自由职业者律师是社会法律工作者(律师法)第十四页,共四百四十九页。(二)我国律师的业务范围1.接受公民法人和其他组织的聘请,担任法律顾问;2.接受民事案件、行政案件当事人的委托,担任代理人,参加诉讼;3.接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘请,为其提供法律咨询,代理申诉、控告,申请取保候审;接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或人民法院的指定,担任辩护人;接受自诉案件自诉人、公诉案件被害人及其近亲属的委托,担任代理人,参加诉讼;第十五页,共四百四十九页。4.代理各类案件的申诉;5.接受当事人的委托,参加调解、仲裁活动;6.接受非诉讼法律事务当事人的委托,提供法律服务7.解答有关法律的询问、代写诉讼文书和有关法律的其他文书。第十六页,共四百四十九页。(三)律师开展业务应遵循的原则1.律师执业必须遵守宪法和法律,恪守律师职业道德的和执业纪律。2.律师执业必须以事实为根据,以法律为准绳。3.律师执业应当接受国家、社会和当事人的监督。4.律师依法执业受法律保护。第十七页,共四百四十九页。三、律师资格与律师执业(一)律师资格律师资格是指国家确认的、准予从事律师职业的资格。律师资格是公民从事律师职业必须具备的的条件和身份,是律师执业的前提物基础。1.取得律师资格的条件(1)基本条件2001年12月29日九届人大常委会第25次会议修改后的《律师法》第二条规定:第十八页,共四百四十九页。“取得律师资格应当经过国家统一的司法考试。具有高等院校法律专业本科以上学历,或者高等院校其他专业本科以上学历具有法律专业知识的人员,经国家司法考试合格的,取得资格。“适用前款规定的学历条件确有困难的地方,经国务院司法行政部门审核确定,在一定期限内,可以将学历条件放宽为高等院校法律专业专科学历。”第十九页,共四百四十九页。(2)特殊条件《律师法》第七条规定:“具有高等院校法学本科以上学历,从事法学研究、教学等专业工作并具有高级职称或者具有同等专业水平的人员,申请律师执业的,经国务院司法行政部门按照规定的条件考核批准,授予律师资格。”第二十页,共四百四十九页。2.取得律师资格的途径参加全国统一的司法考试。(1)报名条件:具有中华人民共和国国藉,学历条件如前所述。《国家司法考试实施办法(试行)》第十四条规定,
有下列情形之一的人员,不能报名参加考试,已经办理报名手续的,报名无效:
第二十一页,共四百四十九页。(一)因故意犯罪受过刑事处罚的;(二)曾被国家机关开除公职,或曾被吊销律师执业证的;(三)依照本办法第十八条的规定,曾被处以2年内或终身不得报名参加国家司法考试处理的。第二十二页,共四百四十九页。(2)报名程序:由司法部公布报名时间,一般在每年的7月份前后,报名参加考试的人员须在规定的时间内,到所在地的司法行政机关报名。报名时,需持本人身份证明、学历证明、和本人的近期免冠照片,并交纳报名费。(3)考试:近年来一般都在十月中旬。内容包括理论法学、应用法学、现行法律规定、法律实务和法律职业道德。以大学法学本科的14门主干课为主。第二十三页,共四百四十九页。(4)考试成绩的通知与资格证书的颁发:评卷工作结束后,考生所在地的司法行政机关将考试成绩通知考生。参加当年国家司法考试,取得合格成绩的人员,应当自收到成绩通知书之日起30日内向地(市)司法局申请领取法律职业资格证书。第二十四页,共四百四十九页。申领法律职业资格证书,应当如实填写《法律职业资格证书申领表》,并提交以下材料:
(一)本年度国家司法考试成绩通知书;
(二)申请人身份、学历证明原件(由受理机关审验后退回)及复印件。
第二十五页,共四百四十九页。地(市)司法局应当对申请人提交的申请材料进行初审。对申请材料完整、符合申领法律职业资格证书条件的,报省(区、市)司法厅(局)复审。对材料不完整的,应当退回申请人,并要求申请人在省(区、市)司法厅(局)规定的期限内补齐材料,逾期未补齐材料的,视为自动放弃申领资格。对材料不真实或不符合资格授予条件的人员,应当作出不予受理的书面决定。不予受理的决定应当说明理由,通知申请人,并报司法厅(局)备案。
第二十六页,共四百四十九页。省(区、市)司法厅(局)应当对申请材料进行复审。对申请材料完整、符合申领法律职业资格证书条件的,报司法部审核颁发证书。对不符合资格授予条件的人员,由省(区、市)司法厅(局)作出不予颁发法律职业资格证书的决定,并报司法部备案。第二十七页,共四百四十九页。复审中发现提供虚假、伪造证明材料或以其他形式骗取报名资格的,将由省(区、市)司法行政机关作出该应试人员考试成绩无效的处理。已经取得法律职业资格证书的,由司法部确认无效。具有《国家司法考试实施办法(试行)》第十四条规定情形的,不得申领法律职业资格证书;具有前述情形,已经取得法律职业资格证书的,其已经取得的法律职业资格证书无效。第二十八页,共四百四十九页。(二)律师执业1.律师执业证书的申领律师执业证书是指司法行政机关依照律师法规定颁发的确认律师身份的证件。是律师执业的有效证件。持有律师执业证书方可以律师名义从事活动。(1)领取律师执业证书的条件①具有律师资格;②在律师事务所实习一年;③品行良好。第二十九页,共四百四十九页。但有下列情形之一的,不予颁发律师执业证书:①无民事行为能力或者限制民事行为能力的;②受过刑事处罚的,但过失犯罪除外;③被开除公职或者被吊销律师执业证书的。第三十页,共四百四十九页。(2)领取律师执业证书的程序①实习。申请领取律师执业证书的人员,必须要在律师事务所中实习1年。②申请。律师首先要受聘一个律师事务所,申请人应先申请将材料转交律师事务所,由律师事务所报送住所地司法行政机关。③审核和颁证。省、自治区、直辖市司法厅(局)对申请材料进行审核。对于符合条件的,在收到申请材料之日起30天内颁发律师执业证书,并通知申请人。第三十一页,共四百四十九页。2.律师执业证书的注册律师执业实行年度注册制度。律师执业证书每年注册一次。年度注册时,律师应当填写《律师执业证年度注册审核登记表》,同时还应提交下列材料:
①年度工作总结;②完成业务培训的证明。律师每年必须接受不少于40天课时的培训;③遵守律师职业道德和执业纪律的情况报告;④律师协会出具的履行章程规定义务的证明。律师申请注册的材料由律师事务所报送住所地的司法行政机关,住所地司法行政机关进行审查并签署意见后,逐级报送省级司法行政机关。第三十二页,共四百四十九页。审查过程中,发现律师有下列情形之一的,暂缓注册:
①因律师执业纪律受到停止执业处罚,处罚期未满的;
②所在的律师事务所因违反执业纪律被处以停业整顿,处罚期未满的;
③有法律、法规规定的暂时不能从事律师职业情况的。第三十三页,共四百四十九页。3.律师执业证书的管理①律师因违反法律、法规,受到停止执业的处罚时,司法行政机关收回其律师执业证书,处罚期满后再予以发还;②律师因违反法律、法规,受到吊销律师执业证书的处罚时,司法行政机关收缴其律师证书予以注销;③律师由一个律师事务所转往另一个律师事务所时,执业证书应交回原律师事务所,转所后重新申请领取律师执业证书。第三十四页,共四百四十九页。④律师因自身原因或其他原因停止执业的,其律师执业证书由律师事务所收回;⑤律师执业证书损坏或遗失的,由该律师所在的律师事务所向司法行政机关申请换领或补发。律师执业证书损坏的,应交回原执业证书;律师执业证书遗失的,应在报刊刊登遗失声明;⑥律师应妥善保管律师执业证书,不得出借、出租、抵押、转让、涂改和毁损。第三十五页,共四百四十九页。四、律师的权利和义务(一)律师的权利1.阅卷权律师参加诉讼活动,有权查阅与本案有关的案卷材料和证据材料。2.会见和通信权律师参加诉讼活动,有权同被限制人身自由的人会见和通信。3.调查权就所承办的案件调查访问的权利4.发问权在刑事诉讼中经审判长许可,律师有权向被告人、证人、鉴定人直接发问,有权通知新的证人到庭,调取新有物证,并可申请重新鉴定或勘验。第三十六页,共四百四十九页。5.律师在民事诉讼中,根据当事人的委托和授予的权限,可以享有民事诉讼当事人所有的权利。6.律师认为被告人没有如实陈述案情,有权拒绝担任他的辩护人。7.法庭宣判后,律师征得被告人的同意,或者接受当事人的委托,有权向上一级人民法院提起上诉。8.律师因案情复杂,开庭日期过急,无必要准备时间的,有权申请法院延期审理。第三十七页,共四百四十九页。(二)律师应履行的义务1.律师应保守在执业中知悉的国家秘密和当事人的商业秘密,不得泄露当事人的隐私。2.律师不得在同一案件是为双方当事人担任代理人。3.不得私自接受委托,私自向委托人收取费用,收取委托人的财物。4.不得利用提供法律服务的便利牟取当事人争议的权益,或者接受对方当事人的财物。5.不得违反规定会见法官、检察官、仲裁员。第三十八页,共四百四十九页。6.不得向法官、检察官、仲裁员以及其他有关工作人员请客送礼,或者行贿,或者指使、诱导当事人行贿。7.不得提供虚假证据,隐瞒事实或者威胁利诱他人提供虚假证据,隐瞒事实以及防碍对方当事人合法取得证据。8.不得扰乱法庭、仲裁庭秩序,干扰诉讼、仲裁活动的正常进行。9.曾担任法官、检察官的律师,从人民法院、检察院离任后两年内,不得担任诉讼代理人或者辩护人。第三十九页,共四百四十九页。律师与律师制度(二)五、律师事务所六、律师协会七、律师的法律责任八、律师的职业道德与执业纪律规范第四十页,共四百四十九页。五、律师事务所律师事务所是司法行政机关依法核准设立的律师执业机构。律师法第15条规定,律师事务所是律师的执业机构。是律师制度的重要组成部分。(一)律师事务所的特征1.是从事律师业务的组织;2.不以营利为目的;3.依法自主地开展业务活动,独立承担法律责任;4.必须依法设立。第四十一页,共四百四十九页。(二)律师事务所的任务1.组织律师开展业务活动;2.组织律师学习国家的方针、政策,提高律师的政治素质;3.组织律师学习法律知识,总结交流工作经验,提高律师的业务素质。第四十二页,共四百四十九页。(三)律师事务所的内部管理制度1.接受委托制度律师法第23条规定:“律师承办业务。由律师事务所统一接受委托,与委托人签订书面委托合同,按照国家规定向当事人收取费用并如实入帐。”律师事务所统一接受委托,律师个人不能收案。2.案件讨论制度第四十三页,共四百四十九页。3.业务档案制度律师承办业务形成的文件材料,必须严格按规定立卷归档。律师业务档案分三类:(1)诉讼类包括刑事辩护和代理、民事诉讼代理、经济诉讼代理、行政诉讼代理;(2)非诉讼类具体包括法律顾问、仲裁代理、咨询代书、其他非诉讼业务。(3)涉外类第四十四页,共四百四十九页。归档原则:按年度和一案一卷、一卷一号立卷内容:律师承办业务使用的各种证明材料、往来公文、谈话记录等都应归档。4.业务培训制度5.奖惩制度6.收费制度第四十五页,共四百四十九页。(1)实行统一收费制度;(2)收费公开(明码标价);(3)按规定收取费用,有三种方式:
①计时收费。计时收费是指律师事务所根据其提供法律服务耗费的有效工作时间,在规定的标准范围内,按确定的每小时收费标准向委托人收取律师服务费的计价方式。
计时收费适用于全部法律服务活动。第四十六页,共四百四十九页。②计件收费。计件收费是指以每一委托事项为基本单位,按规定的数额或在规定的范围、幅度、限额内具体商定收取律师服务费的计价方式。
计件收费适用于律师事务所办理各类诉讼、仲裁及案件执行法律事务。
第四十七页,共四百四十九页。刑事诉讼案件不适用风险收费,但对于时间或地域跨度极大、集团犯罪和其他案情重大的疑难、复杂刑事案件,可以在不高于规定标准1.5倍之内协商确定收费标准。
第四十八页,共四百四十九页。对于涉及财产关系的民商案件,应委托人的要求,可以采取风险收费的计价方式。风险收费是指律师事务所在接受委托时,只收取基础费用,其余服务报酬由律师事务所与委托人就委托事项应实现的目标、效果和支付律师服务费的时间、比例、条件等先行约定,达到约定条件的,按约定支付费用;不能实现约定的,不再支付任何费用。采取风险收费的计价方式,双方约定的最高收费标准,不得高于诉讼或申请执行总额的30%。采取风险收费方式,律师事务所必须与委托人达成书面协议。
第四十九页,共四百四十九页。③协商收费协商收费是指由律师事务所与委托人双方依据办理法律事务的难易程度自愿协商确定收费标准的计价方式。
协商收费适用于除仲裁和案件执行之外的各类非诉讼法律事务,如解答法律咨询、代拟或审查修改各种法律文书、参加项目谈判、公司并购、重组、破产清算、出具法律意见(建议)书、办理见证、提供知识产权证券金融类法律服务、担任常年或专项法律顾问等。
第五十页,共四百四十九页。律师在提供法律服务过程中发生的应由委托人支付的法院诉讼费、鉴定费、评估费、公证费、查档费、翻译费、异地办案差旅费、跨境通讯费、专家论证费及律师事务所代委托人支付的其他费用(以下简称“办案费”)由委托人另行支付,但在风险收费中双方另有约定的除外。
第五十一页,共四百四十九页。收费标准,以广东省为例:广东省律师服务收费标准(试行二年)
一、计时收费
(一)适用范围:全部律师服务事项
(二)收费标准:200-3000元/小时
(三)上下浮动幅度:20%
第五十二页,共四百四十九页。二、计件收费
(一)适用范围:各类诉讼、仲裁和案件执行法律事务(二)收费标准:
1、刑事:
(1)侦查阶段:2000-5000元
(2)审查起诉阶段:5000-15000元
(3)审判阶段:6000-30000元
对疑难重大复杂案件、集团犯罪案件可在不高于上列标准的1.5倍的范围内协商确定收费。
刑事自诉、担任被害人代理人的按上列标准执行。
第五十三页,共四百四十九页。2、民事、商事、行政诉讼:
(1)不涉及财产:3000-20000元
(2)涉及财产:在收取基础费用1000-8000元的基础上再按其争议标的额分段按比例累加计算收取:
第五十四页,共四百四十九页。5万元(含5万元)以下:免加收
5万~10万元(含10万元):6%
10万~50万元(含50万元):5%
50万~100万元(含100万元):4%
100万~500万元(含500万元):3%
500万~1000万元(含1000万元):2%
1000万~5000万元(含5000万元):1%
5000万元以上:0.5%
(三)上下浮动幅度:20%第五十五页,共四百四十九页。
3、说明:
(1)上列各项收费标准和比例是办理诉讼案件一个审级或仲裁案件的收费标准。未办一审而办二审的,按一审标准收费;曾办一审再办二审的或曾办一审或二审,再办发回重审、再审申请或确定再审案件的,按一审标准减半收费;涉及仲裁的案件,曾代理仲裁的,诉讼一审或二审阶段按仲裁标准减半收费。
刑事附带民事,其民事部分按一审标准减半收取。
(2)办理涉及财产关系的民商事案件亦可采取风险收费,风险收费的最高收费标准或总额,不得超过争议利益的30%。
第五十六页,共四百四十九页。三、协商收费(一)适用范围:除诉讼、仲裁、执行案件外的其他各类非诉讼法律事务(二)收费标准:由律师事务所和委托人协商。第五十七页,共四百四十九页。(4)收费争议的解决与处罚。因律师过错而终止委托关系的,律师事务所应退回已收取的律师服务费;因委托人过错而终止委托关系的,律师事务所已收取的律师服务费不予退还。因律师事务所和委托人共同过错或委托人的要求超出合理范围而终止委托关系的,律师事务所应当根据承办该项法律事务的实际支出进行相应的扣除,余额部分退还委托人。律师事务所违反价格规定收费的,视情况由价格部门、司法行政部门或者律师协会查处。第五十八页,共四百四十九页。7.财务管理制度律师事务所财务管理的主要任务是做好财务收支计划、控制、核算、考核、分析工作,努力降低成本费用,提高经济效益。律师事务所财务管理的内容包括资金筹集,资产管理,收入管理,支出管理,结余和分配财务报告和财务评价。定期向主管部门报送年度财务报告和年度财务审计报告,接受财务检查和监督。第五十九页,共四百四十九页。(四)律师事务所的组织形式1.国家出资设立的律师事务所(国办所)指司法行政机关根据国家需要设立的,以其全部资产承担法律责任的律师事务所。(1)设立条件:①有自己的名称、住所和章程;②有10万元以上人民币的资产;③有3名以上的律师。第六十页,共四百四十九页。(2)与设立机关的关系设立国资所的司法行政机关以律师事务所行使下列职权:①审查律师事务所的年度预决算方案;②对律师事务所的财务活动进行审计监督;③任免律师事务所主任;④决定律师事务所的合并、分立和撤销;⑤法律法规和章程规定的其他职权;第六十一页,共四百四十九页。国资所具有下列职权:①制定律师事务所的发展规划;②制定律师事务所的规章制度;③决定律师事务所内部的设置与分工;④决定录用、辞退律师和其他工作人员;⑤决定律师事务所的内部分配;⑥修改律师事务所的章程。第六十二页,共四百四十九页。(3)国资所的内部管理国资所实行民主管理,设立由全体律师组成的律师会议制度,民主管理律师事务所的重大事务。主任是法定代表人,由具有三年以上执业经历的专职律师担任,由全体律师推选,报请设立该律师事务所的司法行政机关任命。经济上独立核算,经费管理方式有“自收自支”、“差额补助”、“全额管理”三种第六十三页,共四百四十九页。(4)国资所的终止和法律责任有下列情形之一时,国资所终止:①设立机关决定撤销的;②章程规定的终止事由出现的;③法律法规规定应当解散的其他情形。国资所终止时应进行清算。国资所以其全部财产对债务承担责任。第六十四页,共四百四十九页。2.合作律师事务所合作律师事务所是由律师自愿组合,共同参与,财产由合作人共有的律师事务所。根据律师法第17条的规定,合作律师事务所以其全部资产对债务承担责任。(1)设立条件①有自己的名称、住所和章程;②有10万元以上人民币的资产;③有3名以上的发起人。第六十五页,共四百四十九页。发起人的条件:①具有三年以上的执业经历,且在申请律师事务所之前3年内未受过停止执业以上的处罚;②能够专职从事律师职业。(2)合作人合作所的全体律师为合作人。合作人享有下列权利:第六十六页,共四百四十九页。①参加合作人会议,对律师事务所的重大事务享有表决权;②担任律师事务所职务的选举权和被子选举权;③监督合作人会议的执行情况;④律师事务所终止时,依章程规定参加律师事务所剩余财产的分配;⑤章程规定的其他权利。合作人承担以下义务:①执行合作人会议的决议;②遵守律师事务所的规章制度;③章程规定的其他义务。第六十七页,共四百四十九页。(3)合作律师事务所的内部管理权力机构:合作人会议,收全体专职律师组成。主任:负责律师事务所的日常管理,对外代表律师事务所。财务:独立核算,自负盈亏。分配:按劳分配,实行效益浮动工资制。第六十八页,共四百四十九页。(4)合作律师事务所的终止和法律责任有下列情形之一的合作律师事务所①律师不足3人,且在3个月内未能补齐的;②律师事务所的财产不足10万无人民币,且在3个月内未能补齐的;③合作人会议决定解散的;④法律法规规定解散的其他情形。合作所以其全部财产对债务承担责任。④第六十九页,共四百四十九页。3.合伙律师事务所全伙律师事务所是指律师依照法律和合伙协议的规定共同出资设立的,财产归合伙人律师所有,责任由合伙人律师承担的律师事务所。合伙人对律师事务所的债务承担无限连带责任。第七十页,共四百四十九页。(1)设立条件:①有自己的名称、住所和章程;②有10万元以上人民币的资产;③有3名以上的发起人,发起人条件与合作所相同;④有书面的合伙协议。(2)合伙人合伙人指参与合伙合同的订立,对合伙律师事务所的财产享有所有权,对合伙律师事务所的债务承担责任的律师。第七十一页,共四百四十九页。包括:原始合伙人,即参与合伙律师事务所的组建工作,承担发起责任的律师,年龄为得超过64岁。此外的其他合伙人,为普通合伙人。合伙人必须专职从事律师执业,并且具有3年以上的执业经历。合伙人必须在本所执业,非本所专职律师不得成为合伙人,不能享有合伙人的权益。第七十二页,共四百四十九页。(3)入伙与退伙退伙分为三种:①自愿退伙,合伙人单方面退出合伙的法律行为。②法定退伙,指基于法律、法规及律师行业的有关规定而丧失合伙人身份。一般分为以下几种情形:死亡或被宣告死亡的;被宣告无行为能力人或限制行为能力人的;被依法注销、员销律师执业证的或取消律师资格的。③开除退伙,指除本人以外的其他合伙人,依照法律、法规或合伙协议的规定将某一合伙人开除出合伙。第七十三页,共四百四十九页。(4)合伙律师事务所的内部管理合伙律师事务所由合伙人共同管理律师事务所的内部事务。合伙人会议是合伙律师事务所的权力机构,由全体合伙人组成,律师事务所主任负责召集。第七十四页,共四百四十九页。个人律师事务所个人律师事务所在北京、上海、深圳早已出现。2002年10月23日,上海首家律师事务所正式获准注册成立。第七十五页,共四百四十九页。五、律师事务所的登记和年检(一)律师事务所的设立条件1.有规范的名称律师事务所的名称应由“字号+律师事务所”构成。字号前可以根据需要冠以行政区域的名称,申请设立律师事务所,应将拟定名称报司法部审核,经核准的名称,在全国范围内享有专用权。2.有固定的住所3.有律师事务所的章程4.有10万元以上人民币的资产5.有3名以上的律师第七十六页,共四百四十九页。(二)律师事务所的登记1.设立登记①受理②审核③登记④公告2.变更登记3.注销登记(三)律师事务所的年检年检是指律师事务所的登记机关按年度对律师事务所的执业情况进行检查,确认其执业资格的活动,律师事务所未经过年检或未通过年检的,不得继续执业。第七十七页,共四百四十九页。登记机关对年检材料进行检查,必要时到律师事务所进行实地检查。年检中发现律师事务所有下列情形之一的,根据情况分别给予警告、责令停止执业或吊销执业证书的处罚:1.年检中隐瞒真实情况、弄虚作假;2.伪造、涂改、出借、抵押和转让律师事务所执业证书;3.登记事项有重大变更,未按规定申请办理变更登记;4.有不正当竞争行为;5.违反财务管理制度和会计制度;6.违反收费管理规定;7.有其它违反法律法规和规章的行为。第七十八页,共四百四十九页。律师事务所因机构分立、人员变动等原因导致律师事务所已不符合设立条件的,予以注销。律师事务所逾期不参加年检的,可以注销该所。因受停业整顿处罚未参加年检的律师事务所,在恢复执业后30天内,申请补办年检手续。第七十九页,共四百四十九页。六、律师事务所的分支机构(一)律师事务所的分所律师事务所分所是指律师事务所根据业务的需要,在本所在的市、县以外的地区设立的分支机构,律师事务所分所经分所所在地的省级司法行政机关核准设立。律师事务所对分所的债务承担法律责任。1.设立分所的条件律师事务所成立已满4年;有20名以上的专职律师;提出设立分所申请前2年未受过处罚;第八十页,共四百四十九页。分所必须具备的条件有自己的名称和住所;有10万元以上的人民币的资产;有3名以上律师事务所派驻分所的律师。其中,分所负责人必须具有2年以上的执业经历。2.分所的管理律师事务所分所在律师事务所授权范围内开展业务活动。律师事务所对分所具有下列权利:第八十一页,共四百四十九页。(1)任免分所的负责人;(2)制定分所的规章制度;(3)决定分所的分配方案;(4)处置分所的财产;(5)决定分所的终止;(6)其它由律师事务所决定的事宜。第八十二页,共四百四十九页。(二)律师事务所的驻国外分支机构1.申请在国外设立分支机构的律师事务所的条件①设立时间已满2年;②有执业律师10人以上,其中能熟练运用外国语言工作的不少于3人;③在提出申请日前2年内未受过惩戒处分;④具有相应的办公通讯设备以及其它开展法律业务的工作条件。律师事务所须委派2名以上本所专职律师长驻。派驻律师应当具备下列条件:第八十三页,共四百四十九页。①具有良好的政治素质和职业道德,在执业期间未受过惩戒处分;②在内地连续执业2年以上;③具有承办涉外法律事务的业务能力,了解所在国(地区)的法律;④能熟练运用一种外国语言工作。律师事务所在国外设立分支机构,须经司法部同意,并经分支机构所在国(地区)政府的批准。第八十四页,共四百四十九页。六、律师协会律师协会是由律师组成的对自身进行监督、管理的社团组织,在我国,律师协会是指中华全国律师协会。1986年7月,第一届全国律师代表大会召开,中华全国律师协会成立。此后于1995年7月、1999年4月、2002年5月以分别召开了第三届、第四届和第五届全国律师代表大会,1999年4月28日第四届全国律师代表大会通过了中华全国律师协会章程。第八十五页,共四百四十九页。中华全国律师协会是社会团体法人,是全国性的律师行业自律性组织,依法对律师实行行业管理。凡中华人民共和国律师均为本会会员,地方律师协会为本会团体会员。截止1999年4月,中华全国律师协会有团体会员31个(既各省、自治区、直辖市律师协会),个人会员近11万人。第八十六页,共四百四十九页。中华全国律师协会的最高权力机构为全国律师代表大会。中华全国律师协会每三年举行一次全国律师代表大会,选举产生理事会,理事会选举本会会长、付会长和常务理事。在全国律师代表大会和理事会闭会期间,常务理事行使理事会的职权,执行全国律师代表大会的决议。秘书长领导执行机构进行日常工作。
第八十七页,共四百四十九页。依据《中华人民共和国律师法》,中华全国律师协会的主要职责为:(一)保障律师依法执业,维护律师的合法权益;
(二)总结、交流律师工作经验;
(三)组织律师业务培训;
(四)进行律师职业道德和执业纪律的教育、检查和监督;
(五)组织律师开展对外交流;
(六)调解律师执业活动中发生的纠纷;
(七)法律规定的其他职责。
第八十八页,共四百四十九页。由于律师协会是律师的自律性组织,维护律师行业利益保护律师执业秩序是其义不容辞的责任。从律师行业的特点来看,律师有三方面的关系涉及执业活动的顺利进行:第一是自身条件的要求,其中包括两方面:一是律师的业务素质,律师必须及时更新知识,掌握新的业务。否则不仅为当事人提供优质法律服务,甚至可能出错而给当事人造成损失。所以必须不断加强对律师业务水平的培训。二是要加强对律师遵守职业道德和执业纪律的教育。使律师在执业中能够自觉地遵守宪法和法律,以事实为根据,以法律为准绳,以维护当事人的合法权益,维护法律的正确实施。第八十九页,共四百四十九页。第二是律师与当事人之间的关系。由于种种原因律师与当事人之间可能会发生纠纷,律师协会应当予以调解。第三是律师与执业活动所涉及的部门和人员的关系。如在刑事诉讼中,律师与公、检、法机关及其工作人员的关系;在民、商行政诉讼中,律师与法官、律师与诉讼对方的关系。这些关系都直接影响律师的执业活动。律师在执业中人身权利受侵害、执业权受不到尊重和保障的事件时有发生。律师被以受贿罪、玩忽职守罪、包庇罪判刑的案件时有发生。因此,保障律师依法执业,维护律师的合法权益,是律师协会的不可推卸的责任。第九十页,共四百四十九页。律师与律师协会的关系律师法39条规定,律师必须加入所在地的地方律师协会。加入地方律师协会的律师,同时是中华全国律师协会的会员。律师协会会员按照律师协会的章程,享有章程赋予的权利,履行章程规定的义务。第九十一页,共四百四十九页。七、律师的法律责任律师的法律责任是指律师在执业活动中,因为故意或者过失,违反有关法律、法规的规定,以及律师的执业纪律,损害了当事人的合法权益,扰乱了正常的司法秩序,影响了律师的职业形象,导致律师依法应当承担民事责任、行政责任、刑事责任的法律后果。第九十二页,共四百四十九页。(一)律师的民事法律责任律师违法执业或者因过错给当事人造成损失的,由其所在的律师事务所承担赔偿责任。1.承担民事责任的主体律师出现违法执业或者因过错给当事人造成损失时,其赔偿的主体是律师事务所。律师在执业活动中,只是接受律师事务所的委派去承办案件,但发生造成损失的事实,当事人只能去向律师事务所要求赔偿。律师事务所依据律师法的规定和委托协议向当事人承担赔偿责任。第九十三页,共四百四十九页。2.违法执业和过错行为的范围违法执业主要是指律师违反职业道德和执业纪律的行为。过错行为主要包括:(1)因超越委托权限给当事人造成损失;(2)遗失重要证据而导致无法举证或证据失效;(3)泄露国家机密、当事人商业秘密、当事人个人隐私;(4)出具错误的法律意见书;(5)应当收集的证据,由于律师的原因没有及时收集而使证据湮灭;(6)由于律师的原因,使当事人失去诉讼时效;(7)律师玩忽职守,草率处理案件的。第九十四页,共四百四十九页。3.赔偿的标准律师事务所应当在退还收取的律师费之外,赔偿给当事人造成的直接经济损失。在赔偿时,国资所和合作所承担有限责任,在本所的全部资产额的范围内,承担民事责任;合伙律师事务所,则应当承担无限责任,具体的说,就是合伙律师事务所的合伙人,承担无限责任和连带责任。第九十五页,共四百四十九页。(二)律师的行政法律责任司法行政机关作为律师工作的行政主管部门,对律师和律师事务所的执业行为进行指导和监督。对于有违反执业纪律行为的律师给予行政处罚。1.行政处罚的方式对律师违法违纪处罚的主要方式是:警告;没收违法所得;停止执业;吊销执业证书。对律师事务所违法违纪的主要处罚方式是:责令改正;没收违法所得;停业整顿;吊销执业证书。第九十六页,共四百四十九页。2.作出处罚的机关(1)给予警告处分、停止执业3个月以上1年以下的处罚以及没收违法所得的处分决定,应当由省、自治区、直辖市司法厅(局)或设区的市司法局作出。(2)吊销律师执业证书的处罚权由省级人民政府司法行政部门行使;必要时由国务院司法行政部门行使。(3)对律师事务所违纪的处罚权由省级人民政府司法行政部门行使,必要时由国务院司法行政部门行使。第九十七页,共四百四十九页。(四)律师的刑事责任律师的刑事的责任是指律师在执业活动中,因为自己故意或过失的行为,触犯了刑法的有关规定,而应受到刑法处罚。按照律师法的规定,律师有下列3种行为之一构成犯罪的,依法追究其刑事责任:1.律师泄露国家机密的;2.向法官、检察官、仲裁员以及其他工作人员行贿或者指使、诱导当事人行贿的;3.提供明知其为虚假的证据,隐瞒重要事实或者威胁、利诱他人提供虚假证据,隐瞒重要事实。第九十八页,共四百四十九页。八、律师职业道德与执业纪律规范(一)文献的颁布我国年1980年恢复律师制度以来,司法部就十分重视律师职业道德的建设,制定了一系列的有关律师职业道德的文件。1993年12月27日,司法部令第30号发布了律师职业道德与执业纪律规范;1996年10月6日,中华全国律师协会通过了新的律师职业道德与执业纪律规范,于1997年7月1日起实施。第九十九页,共四百四十九页。(二)概念与特点律师职业道德,是指律师在执行职务、履行职责时应遵循的道德规范。律师执业纪律,是指律师在执行职务、履行职责中必须遵守的行为准则。其特点如下:1.职业性2.自律性3.现实约束性4.内部互补性.第一百页,共四百四十九页。(三)律师的职业道德1.服务于社会主义事业和人民利益2.忠于法律和事实3.坚持原则,维护正义4.道德高尚,廉洁自律5.诚实信用,尽职尽责6.保守职务秘密7.尊重互助,公平竞争8.勤于学习,提高素养第一百零一页,共四百四十九页。(四)律师的执业纪律规范1.律师在其工作机构的纪律(1)律师应遵规守纪,必须遵守规章制度和工作纪律。(2)不得私自收案、收费及收取额外礼酬。(3)不得拒绝或疏怠应承担的法律援助义务。(4)不得违反收费制度和财务纪律。(5)不得同时在两个以上的律师事务所执业。第一百零二页,共四百四十九页。归档原则:按年度和一案一卷、一卷一号立卷内容:律师承办业务使用的各种证明材料、往来公文、谈话记录等都应归档。4.业务培训制度5.奖惩制度6.收费制度第一百零三页,共四百四十九页。(1)实行统一收费制度;(2)收费公开(明码标价);(3)按规定收取费用,有三种方式:
①计时收费。计时收费是指律师事务所根据其提供法律服务耗费的有效工作时间,在规定的标准范围内,按确定的每小时收费标准向委托人收取律师服务费的计价方式。
计时收费适用于全部法律服务活动。第一百零四页,共四百四十九页。②计件收费。计件收费是指以每一委托事项为基本单位,按规定的数额或在规定的范围、幅度、限额内具体商定收取律师服务费的计价方式。
计件收费适用于律师事务所办理各类诉讼、仲裁及案件执行法律事务。
第一百零五页,共四百四十九页。刑事诉讼案件不适用风险收费,但对于时间或地域跨度极大、集团犯罪和其他案情重大的疑难、复杂刑事案件,可以在不高于规定标准1.5倍之内协商确定收费标准。
第一百零六页,共四百四十九页。律师实务3律师参加刑事诉讼第一百零七页,共四百四十九页。第二讲律师参加刑事诉讼一、概述律师参加刑事诉讼,是指律师接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘请,为其提供法律咨询,代理申诉、控告,申请取保候审;接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定,担任辩护人;接受自诉案件自诉人,公诉案件被害人的委托,担任代理人,参加诉讼。第一百零八页,共四百四十九页。(一)律师参加刑事诉讼的特点1.律师负有为犯罪嫌疑人提供法律帮助、为犯罪嫌疑人、被告人进行辩护等特定职责。其依法参加刑事诉讼受法律保护,任何单位、个人不得干涉;2.律师熟悉法律、办案经验丰富,可以充分有效地履行职责;第一百零九页,共四百四十九页。3.律师诉讼权利广泛,有条件全面了解案情,因而能够提供充分有力的材料和有理有据的意见维护委托人的合法权益;4.律师有严格的纪律和高尚的职业道德;5.受律师事务所的委派参加刑事诉讼,可以发挥集体的作用。第一百一十页,共四百四十九页。(二)律师参加刑事诉讼的基本要求1.以事实为根据,以法律为准绳;2.恪守律师职业道德和执业纪律;3.维护委托人的合法权益;4.保守秘密5.相互合作(三)律师参加刑事诉讼的责任1.帮助当事人实现诉讼权利2.依据事实和法律维护委托人的合法权益3.监督法律的实施,维护法律的公正第一百一十一页,共四百四十九页。二、收案和结案(一)收案1.收案的条件(1)为犯罪嫌疑人提供法律帮助,须在侦查机关第一次询问后或者采取强制措施之日起;(2)担任辩护人,须在犯罪嫌疑人已被人民检察院审查起诉或者被告人已被提起公诉或者自诉案件被受理之后;(3)担任公诉案件被害人的代理人或者附带民事诉讼当事人的诉讼代理人,须自案件移送审查起诉讼之日起;第一百一十二页,共四百四十九页。(4)担任自诉案件的自诉人、附带民事诉讼案件的代理人及他们的法定代理人的诉讼代理人,可以随时接受委托;(5)担任二审辩护人或诉讼代理人,须在一审判决宣告以后;(6)担任申诉案件的代理人,须在人民法院的判决、裁定发生法律效力后,或者公安机关、人民检察院撤销案件、不起诉的决定作出之后;第一百一十三页,共四百四十九页。(7)涉及国家秘密的案件,在侦查阶段聘请律师的,当事人须取得侦查机关的批准;(8)犯罪嫌疑人、被告人的亲属或者其他人代为委托的,须在会见时得到犯罪嫌疑人、被告人的确认。2、收案的时间律师受理刑事案件,可以在侦查、审查起诉、一审、二审、申诉各阶段分别办理委托手续,也可以一次性签订委托协议,但应分阶段签署受权委托书。第一百一十四页,共四百四十九页。3、收案的手续(1)律师事务所与委托人签署《委托协议》一式两份,一份交委托人,一份由律师事务所存档;(2)委托人签署受权委托书一式三份,一份交办案机关,一份由律师存档,一份由委托人保存;(3)开具律师事务所信函,由律师交办案机关。律师事务所接受委托后,应办理收案登记,编号后建立卷宗。第一百一十五页,共四百四十九页。律师接受委托后,无正当理由,不得拒绝辩护或者代理。但委托事项违法、委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者委托人隐瞒事实,或者委托人提出其他不合理要求,致使律师无法正常履行职务的,律师有权拒绝辩护或者代理。第一百一十六页,共四百四十九页。(二)结案律师承办刑事业务结案时,应写出办案总结,整理案卷归档。办案中提前解除委托关系的,律师应写出办案总结,说明原因,并附上相关手续,整理案卷归档。第一百一十七页,共四百四十九页。三、在侦查阶段为犯罪嫌疑人提供帮助(一)会见犯罪嫌疑人时间:侦查机关第一次对犯罪嫌疑人询问后或者采取强制措施之日起。帮助的内容:提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被羁押的,可以为其申请取保候审。律师接受委托后,应及时与侦查机关取得联系,了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名,及时提出会见犯罪嫌疑人的具体要求。第一百一十八页,共四百四十九页。会见地点:犯罪嫌疑人未在押,可以在其住所、单位或者律师事务所进行。犯罪嫌疑人是未成年人或者盲、聋、哑人的,律师会见时其法定代理人或者近亲属应当在场。律师会见被监视居住的犯罪嫌疑人,不需要经过批准;对于不涉及国家秘密的案件,律师提出会见在押的犯罪嫌疑人的,不需要经过批准,律师有权要求侦查机关在48小时之内安排会见。第一百一十九页,共四百四十九页。对于组织、领导、参加黑社会性质组织罪,组织、领导参加恐怖活动组织罪或者走私犯罪、毒品犯罪、贪污受贿犯罪等重大复杂的两人以上的共同犯罪案件,律师提出会见犯罪嫌疑人的,应当在五日内安排会见。否则,律师有权向有关部门反映,要求纠正。对于涉及国家秘密的案件,律师会见在押犯罪嫌疑人,应向侦查机关提出书面申请并得到批准。侦查机关不批准会见的,律师应当要求出具书面决定;如果不是案情或案件性质本身涉及国家秘密的,律师可以提出申请复议或向有关部门反映。第一百二十页,共四百四十九页。律师会见在押的犯罪嫌疑人时,应携带下列文件:(1)律师事务所出具的会见在押的犯罪嫌疑人的信函;(2)律师本人的律师执业证;(3)委托人签署的《授权委托书》。律师会见在押的犯罪嫌疑人时,应首先征询其对于聘请律师的意见。犯罪嫌疑人表示同意的,应要求其在《授权委托书》上签字确认;表示不同意的,应要求其表示书面意见。第一百二十一页,共四百四十九页。律师会见犯罪嫌疑人时,应向其了解以下情况:(1)犯罪嫌疑人的自然情况;(2)是否参与以及怎样参与所涉嫌的案件;(3)涉及定罪量刑的主要事实或情节以及无罪的辩解;(4)被采取强制措施的程序是否合法,手续是否完备,人身权利及诉讼权利是否受到侵犯;(5)侦查活动有无其他违法行为;(6)其他需要了解的情况。第一百二十二页,共四百四十九页。会见时应禁止的行为:(1)不得私自为犯罪嫌疑人传递物品;(2)不得通过传递信函为犯罪嫌疑人串供创造条件;(3)不得将通讯工具借给犯罪嫌疑人使用;(4)不得进行其他违反法律规定的活动。第一百二十三页,共四百四十九页。注意事项:律师会见犯罪嫌疑人,应当制作会见笔录,并交犯罪嫌疑人阅读或者向其宣读。如有遗漏或差错,应当允许犯罪嫌疑人补充或者改正。如果犯罪嫌疑人确认无误后要求其在笔录上签字。经犯罪嫌疑人同意,会见时可以进行录音、录像、拍照等。律师可根据案件情况和需要,决定会见在押犯罪嫌疑人的时间和次数,要求侦查机关予以安排。第一百二十四页,共四百四十九页。(二)为犯罪嫌疑人提供法律咨询律师会见犯罪嫌疑人时,可以向其提供以下法律咨询:1.有关强制措施的条件、期限、适用程序的法律规定;2.有关侦查人员、检察人员、审判人员回避的法律规定;3.犯罪嫌疑人对侦查人员的提问有如实回答的义务及对与本案无关的情况有拒绝回答的权利;第一百二十五页,共四百四十九页。4.犯罪嫌疑人有要求自行书写供述的权利,对侦查人员制作的讯问笔录核对、补充、改正、附加说明的权利以及在承认笔录没有错误后应当签名或盖章的义务;5.犯罪嫌疑人要求侦查机关将用作证据的鉴定结论向其告知、申请补充鉴定或者重新鉴定的权利;第一百二十六页,共四百四十九页。6.犯罪嫌疑人的辩护权;7.犯罪嫌疑人的申诉权和控告权;8.刑法关于犯罪嫌疑人所涉嫌罪名的有关规定;9.刑法关于自首、立功及其他相关的规定;10.有关刑事案件管辖的法律规定;11.其他有关法律问题。第一百二十七页,共四百四十九页。(三)为犯罪嫌疑人申请取保候审律师认为在押的犯罪嫌疑人符合下列条件之一的,可以为其申请取保候审:1.犯罪嫌疑人所涉案情符合刑事诉讼法第五十一条规定的;2.犯罪嫌疑人患有严重疾病的;3.犯罪嫌疑人正在怀孕或者哺乳自己的婴儿的;4.侦查机关对犯罪嫌疑人采取的羁押措施已超过法定期限的;5.符合法律规定的其他取保候审的条件的。第一百二十八页,共四百四十九页。在押的犯罪嫌疑人或者其法定代理人、近亲属要求律师为犯罪嫌疑人申请取保候审,承办律师认为符合法定条件的,可以代为申请取保候审,或者协助其直接向侦查机关申请取保候审。申请取保候审,应提交申请书,申请书中应写明申请事实、理由及保证方式,并注明律师事务所名称、律师姓名、通信地址及联系方式等。第一百二十九页,共四百四十九页。律师不应为犯罪嫌疑人作保证人。律师为在押的犯罪嫌疑人申请取保候审后,应当要求侦查机关在七日内作出答复。对不同意的,有权要求其说明不同意的理由。并可以提出复议或向有关部门反映。第一百三十页,共四百四十九页。(四)代理申诉和控告律师了解案情后,认为犯罪嫌疑人不构成犯罪,涉嫌罪名不当,或者有刑事诉讼法第十五条规定的不追究刑事责任情况的,可以代理犯罪嫌疑人向有关机关提出申诉,要求予以纠正。律师发现侦查机关有侵犯犯罪嫌疑人人身权利、诉讼权利或者其他合法权益,或者发现有管辖不当的、非法搜查、扣押或者其他违反法律规定的情况的,可以代理犯罪疑人向有关部门提出控告。第一百三十一页,共四百四十九页。四、在审查起诉阶段担任辩护人或诉讼代理人律师接受委托后,应当开具律师事务所信函,连同授权委托书提交人民检察院,履行在审查起诉阶段担任辩护人或者诉讼代理人的职责。具体要做的工作有:(一)查阅、摘抄复制案件有关材料;(持律师执业证、授权委托书、律师事务所的介绍信)(二)调查、收集有关材料;第一百三十二页,共四百四十九页。向被害人及其近亲属、被害人提供的证人收集与案件有关的材料,应事先向检察机关提出申请并取得书面同意,并征得被调查人同意;向证人或其他单位和个人收集与本案有关的材料,应征得他们同意,并在调查笔录上注明。第一百三十三页,共四百四十九页。调查笔录应记载:调查人、被调查人、记录人的姓名;调查的时间、地点;律师身份的介绍;被调查人的基本情况;律师对证人如实作证的要求;作伪证或隐匿罪证要负法律责任的说明以及被调查事项的基本情况。律师调查收集证据材料,根据需要可邀请有关人员在场见证,并在调查笔录上签名。第一百三十四页,共四百四十九页。调查笔录需经被调查人核对、确认,被调查人有修改、补充的,应在修改处签字、盖章或按指纹确认。经被调查人核对后,应让其在每一页上签名并在笔录的最后签署记录无误的意见。在审查起诉阶段,辩护律师认为必要时,可以申请人民检察院收集、调取证据。第一百三十五页,共四百四十九页。(三)提出辩护或代理意见(向人民检察院)超期羁押的,请求依法释放或变更强制措施;人身权利受侵害或人格受侮辱的,代其提出控告;被不起诉人不起诉决定不服的,代为申诉;被害人对不起诉决定不服的,律师可以在被害人收到不起诉决定书之日起7日内向上一级人民检察院代为申诉,申诉被驳回的,可以代其向人民法院起诉,也可以不经申诉直接向人民法院起诉。代理向人民法院起诉的,应按自诉程序办理委托手续。第一百三十六页,共四百四十九页。五、担任公诉案件一审辩护人律师担任辩护人的依据:一是接受委托,二是在律师事务所接受人民法院指定后,接受律师事务所的指派,但后者应征得被告人的同意。具体工作是:(一)审查管辖注意审查该案是否属于受案法院管辖,发现管辖不当的,应及时提出书面异议。(二)阅卷律师有权到人民法院查阅、摘抄、复制案卷材料。主要案卷材料包括:起诉书、证据目录、证人名单、主要证据复印件、照片。缺少上述材料可以申请人民法院通知人民检察院补充。第一百三十七页,共四百四十九页。在审判阶段,律师可以向侦查、起诉阶段的律师了解案件有关情况,调取有关材料。查阅、摘抄、复制案件材料,应当记明查阅、复制、摘抄案件材料的时间、地点,并注明案卷页数,证据材料形成的时间、地点及制作证据材料的人员。第一百三十八页,共四百四十九页。阅卷时,应着重了解下列情况:1.被告人的自然情况;2.被指控犯罪的时间、地点、动机、目的、手段、后果及其他可能影响定罪量刑的酌定、法定情节。3.被告人无罪、罪轻的事实和材料;4.证人、鉴定人、勘验笔录的制作人的自然情况;第一百三十九页,共四百四十九页。9.有关证据的客观性、关联性、合法性、证据本身和证据间的矛盾与疑点;10.有关证据能否证明起诉书所指控的犯罪事实及有关情况,有无矛盾与疑点;11.其他与案件有关的材料。第一百四十页,共四百四十九页。5.被害人的自然情况;6.侦查起诉阶段的法律手续和诉讼文书的完备性;7.技术性鉴定材料的来源、鉴定人的资格、鉴定过程与方式以及鉴定结论和理由等;8.同案被告人的有关情况;第一百四十一页,共四百四十九页。(三)会见被告人会见在押的被告人,应持有下列材料:起诉书副本;授权委托书;律师事务所会见被告人的专用介绍信;律师执业证书。律师会见被告人,应事先准备好会见提纲,按计划有针对性地提出问题,认真听取被告人的陈述和辩解,注意发现、核实、澄清案件事实和证据材料中的矛盾和疑点,并重点了解以下情况:第一百四十二页,共四百四十九页。1.被告人的身份及收到起诉书的时间;2.被告人是否承认起诉书所指控的罪名;3.指控的事实、目的、动机、情节是否清楚、准确;4.起诉书指控的从重情节是否存在;5.被告人的辩解和理由;6.有无从轻、减轻、免除处罚的事实、情节和线索;7.有无立功表现;8.有无超期羁押及合法权益受到侵害等情况。律师应向被告人介绍法庭审理程序,告知被告人在庭审中的诉讼权利、诉讼义务及应注意的事项。第一百四十三页,共四百四十九页。(三)调查和收集证据注意事项:向被害人或者其近亲属、被害人提供的证人收集证据与本案有关的材料时,应取得人民法院的许可和证人的同意。律师向证人取证困难的,可以申请人民法院通知证人出庭作证。律师在必要时,可以申请人民法院收集、调取证据,并参加有关调查取证活动。第一百四十四页,共四百四十九页。(四)准备出庭律师申请人民法院通知出庭的,要制作出庭人名单,注明身份、地址、通讯方式、拟证明的事实,并在开庭前提交法院。可以出庭的人有:证人鉴定人勘验、检查笔录制作人拟当庭宣读、出示的证据,应制作目录,说明要证的事实,于开庭前提交法院。第一百四十五页,共四百四十九页。律师接到开庭通知书应及时出庭,因下列原因不能出庭的,应及时与法院联系,申请延期开庭:1.收到两个以上的开庭通知,只能按时参加其中之一的;2.庭审前发现重大证据线索,需进一步调查取证或申请新的证人出庭作证的;3.由于客观原因律师无法按时出庭的。第一百四十六页,共四百四十九页。(五)法庭调查在整个法庭调查期间,律师的注意力应当高度集中,全力以赴,一丝不苟。具体来说,有以下内容:1.按规定就座;2.注意是否需要代为申请有关人员回避;3.法庭对当事人情况的核对是否有误;4.认真倾听各方对被告人的讯问、发问,并做好发问准备;5.在公诉人讯问、被害人及其诉讼代理人发问后,经审判长许可,可向被告人发问;第一百四十七页,共四百四十九页。6.对公诉人的讯问方式和内容提出反对意见;7.公诉人对律师的发问方式提出反对意见的,律师可以进行争辩。法庭支持公诉人反对意见的,律师应改变发问的方式。8.对控方的证据进行质证:(1)对控方证人进行质证,内容包括:证人与案件事实的关系;证人与被告人、被害人的关系;证言与其他证据的关系;证言的内容及其来源;第一百四十八页,共四百四十九页。证人感知案件事件时的环境、条件和精神状态;证人的感知力、记忆力和表达力;证人作证是否受到外界的干扰或影响;证人的年龄以及生理上、精神上是否有缺陷;证言前后是否有矛盾。律师应综合以上内容及时发表意见,必要时,可与控方展开辩论。控方通知证人名单以外的证人出庭作证的,辩护律师有权建议法庭不要采信或要求法庭延期审理。第一百四十九页,共四百四十九页。(2)对于控方申请通知出庭的鉴定人及其作出的鉴定结论,从以下几个方面质证:鉴定人与案件的关系;鉴定人与被告人、被害人的关系;鉴定人的资格;鉴定人是否受到外界的干扰和影响;鉴定的依据和材料;鉴定的设备和方法;鉴定结论与其他证据的关系;鉴定结论是否科学、准确。第一百五十页,共四百四十九页。(3)对控方宣读的鉴定结论,律师可以对鉴定人不能出庭的原因及对本案的影响进行质证;对控方宣读的未到庭鉴定人的鉴定结论或证据目录以外的鉴定结论,辩护律师有权建议法庭不予采信或要求法庭延期审理,申请通知鉴定人出庭接受质证,也可以申请人民法院补充鉴定或者重新鉴定。第一百五十一页,共四百四十九页。(4)对控方出示的物证进行质证:物证的真伪;物证与本案的关系;物证与其他证据的联系;物证要证明的问题;取得物证的程序是否合法。第一百五十二页,共四百四十九页。(5)对控方出示的书证进行质证:书证的来源;书证是否为原件;书证的真伪;书证与本案的联系;书证与其他证据的联系;书证的内容及所要证明的问题;取得书证的程序是否合法。第一百五十三页,共四百四十九页。(6)对控方宣读的未出庭证人的书面证言的质证:证人不能出庭的原因及对本案的影响;证人证言的形式和来源是否合法,内容是否完整、准确。对控方宣读的未出庭的证人证言或证据目录以外的证人证言,辩护律师有权建议法庭不予采信或要求法庭延期审理,申请通知证人出庭作证。第一百五十四页,共四百四十九页。(7)对控方提供并播放的视听资料进行质证:视听资料形成的时间、地点、过程和周围的环境;视听资料收集的程序是否合法;播放视听资料设备的状况;视听资料的内容和所要证明的问题;视听资料是否有伪造、变造;视听资料与其他证据的联系。第一百五十五页,共四百四十九页。9.控方举证完毕后,经审判长批准,辩护律师可以向法庭出示本方证据。辩护律师出示证据时,应向法庭说明证据的形式、内容、来源、以及所要证明的问题,并特别注意以下方面:物证、书证、视听资料的来源;证据取得程序的合法;证据内容的真实性;证据的关联性。第一百五十六页,共四百四十九页。在法庭调查中,辩护律师可以请求人民法院向人民检察院调取其收集的能够证明被告人无罪或者罪轻的证据材料。在法庭审理中,辩护律师有权申请通知新的证人到庭,调取新的物证、书证,申请重新鉴定或勘验。律师发现法庭调查中有程序违法的情况时,应及时提出异议,要求予纠正。第一百五十七页,共四百四十九页。(六)法庭辩论在法庭辩论阶段,律师应认真听取控诉方发表的控诉意见,记录要点,为辩护做好准备。律师辩护时应针对控方的指控从以下几个方面进行辩护:事实是否清楚;证据是否确实充分;适用法律是否准确无误;诉讼程序是否合法。通过分析论证,提出定罪量刑的意见和理由。第一百五十八页,共四百四十九页。律师若做无罪辩护,应从以下几个方面进行论证:被告人行为系合法行为;被告人行为情节显著轻微,危害不大,不认为是犯罪;被告人没有实施控方指控的犯罪行为;指控方指控的证据不足,不能认定为被告人有罪;其他依法认定被告人无罪的情况。第一百五十九页,共四百四十九页。若做有罪辩护,则从以下几个方面论证:指控被告人的罪名不当,应依法认定为法定刑较轻的其他罪名;被告人有无从轻、减轻或免除处罚的情节。律师进行辩护时是向法庭发表意见,以期得到采纳。因此要明确自己的角色,不能以旁听人为对象进行表演,哗众取宠。第一百六十页,共四百四十九页。在法庭审理过程中,被告人当庭提出拒绝或更换律师的,辩护律师可依法与之解除委托关系。在庭审过程中,出现律师拒绝辩护的法定事由,可以请求休庭,经律师事务所主任或主任授权的负责人同意,解除委托关系。第一百六十一页,共四百四十九页。(七)休庭后的工作1.就当庭出示、宣读的证据及时与法庭办理交接手续;2
.整理书面辩护意见及时提交法庭;3
.一审判决后,辩护律师有权获得判决书,在上诉期内,可以会见被告人,听取其对判决书的意见,询问其是否上诉,并给予法律帮助。第一百六十二页,共四百四十九页。六、担任公诉案件的二审辩护人接受委托后,协助代写上诉状,必要时可向一审律师了解有关情况,请求提供有关材料。阅卷、会见被告人、调查取证与一审相同。不开庭审理的,应提交书面辩护意见,并可提供新的证据。第一百六十三页,共四百四十九页。七、担任审判阶段公诉案件被害人的诉讼代理人律师可能接受公诉案件的被害人(包括公民、法人和其他组织)、已死亡被害人的近亲属、无行为能力或限制行为能力被害人的法定代理人的委托,担任其诉讼代理人。工作内容:提供法律咨询;调查取证;查阅案卷材料;参加庭审。第一百六十四页,共四百四十九页。代理律师在开庭前三日内收到出庭通知的,有权要求变更开庭日期。了解案件是否公开审理,如涉及被害人的隐私,可以要求人民法院不公开审理。告知被害人有权申请回避。应与公诉人互相配合,当代理人与公诉人意见不一致时,从维护被害人合法权益出发,独立发表代理意见,并可与公诉人展开辩论。第一百六十五页,共四百四十九页。休庭后,告知委托人核对笔录,补遗改错,确认无误后,再签名或盖章。被害人及其法定代理人对一审判决不服的,代理律师可协助或代理委托人,在其收到判决书之日起5日内,请求人民检察院抗诉。第一百六十六页,共四百四十九页。八、担任自诉案件当事人的诉讼代理人或辩护人(一)担任诉讼代理人接受委托前,应审查是否符合法定的自诉案件的范围和立案条件,符合条件的,办理委托手续。接受委托后,代理律师要帮助分析案情,确定被告人和管辖法院,调查、了解有关事实和证据,代写刑事起诉状。自诉人同时要求民事赔偿的,代理律师可协助其制作刑事附带民事诉讼起诉状,写明被告人犯罪行为所造成的损害,具体的赔偿请求及计算依据。附带民事诉讼代理应办理相关的手续。律师代理提起自诉时,应携带下列材料和文件:第一百六十七页,共四百四十九页。1.自诉人身份证件;2
.刑事起诉状;3
.证据材料及目录;4
.授权委托书;5
.律师事务所信函;6
.律师执业证。同时提起附带民事诉讼的,应提交刑事附带民事起诉状。第一百六十八页,共四百四十九页。在刑事自诉案件中,被告人提起反诉的,代理律师可接受自诉人的委托,担任其被反诉辩护人,但应办理相应的委托手续。代理律师应向自诉人告知有关自诉案件开庭的法律规定,避免因自诉人拒不到庭或擅自中途退庭,导致法院按自动撤诉处理的法律后果。自诉人因故不能出庭的,代理律师应按时出庭履行职责。自诉案件开庭审理时,代理律师应协助自诉人充分行使控诉职能,提出证据证明自诉人的指控成立。第一百六十九页,共四百四十九页。(二)担任自诉案件被告人的辩护人以下事项需要注意:1.自诉案件被告人有权提起反诉;2
.自诉人经两次合法传唤无正当理由不到庭或者未经法庭许可中途退庭的,按撤诉处理;3
.自诉案件可以调解;4
.自诉人可以同被告人自行和解,或者撤回自诉。.第一百七十页,共四百四十九页。九、担任附带民事诉讼当事人的诉讼代理人(一)担任附带民事诉讼原告人的诉讼代理人原告人包括:因犯罪遭受物质损失的被害人;已死亡的被害人的近亲属;无行为能力或限制行为能力的被害人的法定代理人。律师接受委托前,应注意审查下列事项:第一百七十一页,共四百四十九页。1.作为提起附带民事诉讼前提的刑事案件是否已经提起;2
.被告人是否符合法定条件;3
.被害人的损失是否被告人的犯罪行为所引起;4
.提起时间是否在刑事案件立案之后,一审判决宣告之前。第一百七十二页,共四百四十九页。律师接受委托后,应代为撰写民事诉状,并做好以下工作:1.若法院不受理附带民事诉讼,可建议委托人另行起诉;2
.指导、协助委托人收集证据、展开调查、申请鉴定;3
.建议、协助委托人申请人民法院对被告人的财产予以扣押和查封;告知委托人不到庭和中途退庭的法律后果。第一百七十三页,共四百四十九页。(二)担任刑事附带民事诉讼的被告人的诉讼代理人律师可以接受附带民事诉讼被告人及其法定代理人的委托,在一审、二审程序中,担任诉讼代理人。刑事诉讼被告人的辩护律师也可以接受委托,同时担任附带民事诉讼被告人的诉讼代理人。第一百七十四页,共四百四十九页。律师实务4
律师参加民事诉讼一、律师参加民事诉讼概述二、收案三、调查和收集证据四、一审普通程序中的律师代理
(一)审查管辖和诉讼时效
(二)代理起诉和应诉
(三)财产保全和先予执行
(四)出庭准备
(五)参与法庭调查
(六)参与法庭辩论
(七)参与调解、和解
(八)休庭后的工作五、简易程序中的律师代理六、二审程序中的律师代理七、执行程序中的律师代理
(一)接受委托
(二)执行代理第一百七十五页,共四百四十九页。一、律师参加民事诉讼概述律师参加民事诉讼,是指律师接受民事案件、经济案件当事人的委托,担任诉讼代理人参加民事诉讼活动,在代理权限内代理诉讼、以维护委托人合法权益的行为。(一)主要特征:1.以委托人的名义参加诉讼;2.
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