培训-企业合同法律风险防范

企业合同法律风险防范目录合同双方权利义务相互约束的过程合同订立一、订立合同前准备工作（一）、审查对方资质、签约能力（二）、审查对方资信能力二、签约（一）、谈判（二）、谈判代表资格审查（三）、合同的成立和生效（四）、签约技巧三、合同效力（一）、合同效力种类（二）、合同无效或被撤销的法律后果目录合同履行一、一般规则二、合同履行中的权利（一）、同时履行抗辩权（二）、先履行抗辩权（三）、不安抗辩权（四）、代位权（五）、债权人的撤销请求权合同的解除一、约定解除二、法定解除三、合同解除程序目录违约责任一、违约形态二、承担违约责任形式三、违约责任中的几个问题四、违约事实的确定和相关证据的固定合同订立一、订立合同前准备工作（一）、审查对方资质、签约能力

1、经营范围（是否违反限制经营、特许经营、禁止经营等）2、主体资格（是否具有签约能力）注意：分支机构、职能部门警示：《广告法》24、27、38条，《反不正当竞争法》9、24条明确规定了广告经营者的审查责任和民事责任！第24条广告主自行或者委托他人设计、制作、发布广告，应当具有或者提供真实、合法、有效的下列证明文件：

(一)营业执照以及其他生产、经营资格的证明文件；

(二)质量检验机构对广告中有关商品质量内容出具的证明文件；

(三)确认广告内容真实性的其他证明文件。38条第2款：广告经营者、广告发布者不能提供广告主的真实名称、地址的，应当承担全部民事责任。（二）、审查对方资信能力

注册资本、投资额、年检情况、审计报告等（工商局可查）保证对方履行合同义务案例借款方主体为法定代表人，加盖公章，款项借出后血本无归。二、签约（一）、谈判

1、邀约（希望和他人订立合同的意思表示）

2、承诺（受要约人同意邀约的意思表示）承诺通知到达邀约人时合同成立

3、要约邀请（希望他人向自己发出要约的意思表示。比如：发送的价目表，拍卖公告，招标公告，招股说明书，商业广告等。）（二）、谈判代表资格审查

1、一般情况：盗用、假冒单位名义签约，单位不承担责任2、特殊情况：表见代理（善意相对人有合适理由相信行为人拥有被代理人的代理权，被代理人应该对此行为负责。）《合同法》49条案例案例员工代表公司多次签单结帐，商家起诉获得支持（合同相对性及表见代理）表见代理风险防范建立一套健全的授权委托制度：

1、制定规章制度规定：除法定代表人外，任何个人以企业的名义对外签定合同必须持加盖公章和经法定代表人签字的授权委托书，且应该让自己的客户知悉此规定。2、授权委托书应明确具体。授权委托书应写明具体的代理事项，有效期间等内容，否则就是授权不明。法律规定，授权不明确的损失由被代理人承担。3、如企业解除原代理人的代理权，应以尽快通知有关客户，能以书面形式通知的，最好以书面形式通知。4、应建立严格的公章、合同保管机制。有关法律规定，如能证明公章、空白介绍信或合同是被盗的，企业不承担责任。（三）、合同的成立和生效一般：合同依法成立就生效。特殊：1、应办理批准登记等才生效。

2、附条件的自条件成就时生效或失效。3、附期限的自期限界至时生效或失效。（四）、签约技巧及风险防范1、违约责任的约定：

事先估量，违约可能大，应尽量模糊或不提违约责任条款。2、解约权的约定：

多加入有利我方的解约权，尽量限制对方解约权。3、业务条款的约定：

我方业务条款越少越好，对方业务条款越多越好。4、管辖权的约定：（防止地方保护）

尽量约定我方住所地法院管辖，实在不行约定第三方法院或仲裁机构管辖。签订合同时应注意的的程序性事项1、合作方应加盖其单位的公章。或者合作方的经办人应提供加盖了其单位公章的签约授权委托书。注意：a、对方的授权委托书应该由我方保存，以便在发生纠纷时作为证据。b、如果对方是加盖分公司、部门的印章或者是部门经理、业务人员等都需要明确的授权委托书。（或合同中约定联系人）2、加盖的公章应清晰可辨。3、合同文本经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。4、取得合作方的营业执照复印件。案例某物资公司与某机床厂签订购销钢板合同，共2000吨。物资公司送货，机床厂保管员马令写收条，只写“今收到物资公司钢材2000吨。收货人：机床厂马令”。后物资公司起诉要求支付货款，而机床厂却说，这一城市机床厂有8家之多，叫马令的就有100多个，我们单位却没有叫马令的，不能证明是我们收了货。相反，我们与原告签了合同后，原告尚未履行，我们要求原告履行合同。

合同的内容（1、）当事人名称或者姓名和住所；（2、）标的；（3、）数量；（4、）质量；（5、）价款或者报酬；（6、）履行的期限、地点和方式；（7、）违约责任；（8、）解决争议的方法；（9、）包装方式。（10、）检验标准和方法。（11、）规格条款（12、）结算方式。（13、）合同使用的文字及其效力。（14、）其他条款当事人名称、姓名住所一、注意其前面所写的名称与其公章是否一致。二、注意哪些合同行为有效a、是法定代表人签字；b、是行政章；c、是合同专用章；d、是在催要欠款时用财务章；e、是有明确授权的代理人签字。单位内部章和无明确授权的代理人签字无效。标的在签订合同时要注意：a、要明确具体的品名、规格、型号等。如要买红富士，但仅写了苹果，结果卖方给送来了果光。b、要注意合同及发票上所写是否与实物一致案例1、标的物不清，员工离职后调解损失2、标的物未注明收到非电脑无法主张赔偿3、限制交易的标的物数量a、要写清楚数字，大小写都要写，尤其是收条。b、量词要规范，如果非要用不规范量词，则要另加注释。如花生油案。（仅写了个20桶花生油，多大的桶没说，一方主张200斤一桶，一方主张10斤一桶。）质量标准条款根据我方的产品质量情况明确约定质量标准，并约定质量异议提出的期限及验货及异议期限。应认真审查合同中约定的标准和客户的需求是否一致。价款或者报酬是合同当中最重要的条款。合同的利益就是通过这条来实现的。a、要写，不能不写。b、要写单位，不能只写数额。如苹果1.5/斤，不知是元还是角。c、要写清楚结算方式或支付程序。应明确约定付款时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由并不好主张违约金。以下付款时间的表述就有不足之处：A、甲方收到货物后付款；应更正为“甲方收到货物后10日内付款。”B：检验合格后付款；应更正为“检验合格后____日内付款”。履行期限、地点、方式履行的期限应明确、具体，不能用“尽可能”、“争取”、“左右”,最先进的、最新的等文字来进行表述。交付方式在合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。当对方更换新的经办人时，应当要求对方提供授权委托书及身份证明。争议处理条款1、仲裁和诉讼不能同时2、不能违反专属管辖3、协议管辖不能超出如下范围：原告所在地；被告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地4、不能违反级别管辖司法送达条款通知与送达1、影响送达期限2、影响诉讼时效3、影响实体权利其他包装条款（要求、费用承担，无约定通常认定为发货方，地点不清漏掉东部港口损失）所有权保留条款完税条款保险条款合同生效条款签订日期日期最好写一个，涉及生效与否三、合同效力（一）、合同效力种类：1、有效2、无效3、效力待定4、可撤销撤销权的消灭：1、一年内没行使；2、明确或以行为表示放弃撤销权。（二）、合同无效或被撤销的法律后果1、自始无效，部分无效不影响其它部分效力2、不影响合同中解决争议方面条款的效力3、返还财产、过错方赔偿损失4、没收财产等合同履行一、一般规则

（一）、

当事人必须按照合同的约定全面适当严格地履行自己的义务。既不能擅自提前履行，也不可擅自部分履行。

（二）、价款、质量等约定不明，补充约定，无法约定按法律规定《合同法》62条（一）、同时履行抗辩权当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。（二）、先履行抗辩权约定了债务履行的先后顺序，在按照约定应先履行的一方当事人未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。（三）、不安抗辩权应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有经营状况恶化等法定情形的，可以中止履行。（你亏损严重我不履行，但注意证据收集）二、合同履行中的权利案例1、延迟履行造成损失2、验收、调试期限约定不明（如钢材采购纠纷验收无日期证据管理不当赔偿）3、（四）、代位权当债务人怠于行使对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，请求人民法院以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利。专属债权不能代位行使“三角债关系”必须通过诉讼程序行使！（五）、债权人的撤销请求权当债务人放弃对第三人的债权、实施无偿或低价处分财产的行为而有害于债权人的债权时，债权人可以依法请求法院撤销债务人所实施的行为。撤销请求权的消灭：

1、一年内没行使2、五年内不知道债权债务转让1、债权转让通知义务2、债务转让要同意合同的解除一、约定解除二、法定解除

（一）、不可抗力

（二）、履行期满前，一方明确表示不履行主要义务

（三）、一方迟延履行，经催告仍未履行

（四）、合同目的不能实现

（五）、法律规定其他情形三、合同解除程序1、通知对方当事人约定一方解除合同的条件的，在解除合同的条件成就时，解除权人如果选择解除合同，应通知对方当事人；发生法定情形而使当事人享有解除权的，解除权人如果选择解除合同，同样也应通知对方当事人。在这两种情况下，合同从通知到达对方当事人时起解除。2、对解除合同存在异议的，可请求法定机构解决。3、法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记手续的，应遵守特别程序的规定。在因不可抗力致使合同不能履行而发生解除权的场合，双方当事人都享有解除权；在因一方违约而发生解除权的场合，对方当事人享有解除权；在依合同约定而发生解除权的场合，解除权的归属应根据当事人的约定来确定。违约责任一、违约形态：不能履行迟延履行不完全履行拒绝履行债权人迟延二、承担违约责任形式：继续履行修理、更换、重做、退货、减少价款继续履行加赔偿损失支付违约金三、违约责任中的几个问题：（一）、定金与违约金

1、定金起担保作用，收受定金一方不履行义务应双倍返还2、定金与违约金只能二选一3、定金数额不得超过主合同标的额的20%（二）、违约责任与侵权责任竞合

只能二选一（三）、赔偿损失的计算：

已经造成的损失+订立合同时预见或应当预见到的损失（鉴于条款）四、违约事实的确定和相关证据的固定（一）、区分谁违约，是否具有抗辩权（二）、保存收集对方违约我方履约的证据，包括合同、确认函、财务对账单、质量检验报告、来往信函等（三）、凡是需要我方确认的任何书面文件，任何人不得擅自签发，