私营企业转让合同及其法律适用

私营企业转让合同及其法律适用内容简介：卫生法学是由医学、卫生学和法学相结合而形成的一门新兴的法律科学。我们将?卫生法学?分为七局部共18章73节并在此根底上确立了?卫生学?的体系构成形式;?卫生法学?教学的主要内容大致分为根底知识、卫生监视和疾病控制、医政监视与中医理、药政监视与药品质量理、妇幼卫生保健与方案生育技术理、卫生科技与医学教育理、卫生行政处理、处分等七个方面教学必须围绕这几个方面展开。卫生法学是由医学、卫生学和法学相结合而形成的一门新兴的法律科学是自然科学和社会科学互相作用、互相浸透的产物。它既是法学科学领域中的一个应用分支又是现代医学开展中的一项重要成果。卫生法学的任务是将医学与法学的根本理结合起来运用于医学理用法律手段保护公民的安康和生命改良防治疾病的措施促进医学的开展。因此在卫生法的教学理过程中必须加强、加快卫生法律体系的研究详细表如今对卫生法的、教学体系的研究对卫生法的教学内容的研究从而使我国的卫生法制建立、卫生法学课程的建立跟上一个台阶。一、?卫生法学?教学大纲及编写体系卫生法学的理根底是医学、法学、伦理学、哲学、经济学、社会学和理科学等。它以卫生法律、法规作为研究对象主要研究卫生法律、法规的作用、特征、功能及根本原理;研究卫生法律、法规产生和开展的历史必然规律;研究卫生法律体系及构造;研究现行卫生法律、法规各项规定的政策根据、立法理由、条文释义以及适用上应当注意和尚待解决的问题;研究世界各国的卫生法律理、立法根底和理;研究卫生法律、法规的施行和监视;研究卫生法学与其它学科的关系;研究如何运用卫生法律、法规来解决医学理中的问题等。根据法学教学特点和要求考虑执业医师资格考试的需要结合医疗卫惹事业理法制化的实际我们将?卫生法学?分为七局部共18章73节。在此根底上确立了?卫生学?的体系构成形式即：第一篇根底知识局部法学根底理;卫生法学概;卫生法律关系第二篇公共卫生监视理法律制度卫生防疫法律制度;公共卫生理法律制度;食品卫生法第三篇卫生保健法律制度第四篇药品理法律制度药品理法;中医药法律制度第五篇医疗行政监视理法律制度医疗事故处理;医政理法律制度第六篇医学开展中产生的法律问题精卫生;技术;人类基因工程;器官移植;脑亡;安乐第七篇卫生行政处分实务卫生行政处分法律规定附录一执业医师资格考试模拟试题附录二相关卫生法律法规二、?卫生法学?教学的主要内容及教学要求卫生法遍涉医药、卫生、预防、保健工作的各个方面各种卫生法律已经用其标题说明了它们所的内容。按照它们的性质进展归类可以大致分为根底知识、卫生监视和疾病控制、医政监视与中医理、药政监视与药品质量理、妇幼卫生保健与方案生育技术理、卫生科技与医学教育理、卫生行政处理、处分等七个方面因此教学必须围绕这几个方面展开。(一)根底知识局部教学目的。要求：通过教学使学生掌握法及卫生法学的概念、本质、特征、作用及法的创制和适用;理解法及卫生法学的起源与开展及法与道德、政策、经济等的关系;掌握我国的法律及卫生法学体系及依法治国的重要性;准确把握法律及卫生法律关系的概念、要素。教学重点。难点：卫生法的概念、根本原那么和本质;卫生法律关系的概念、内容和根本要素。(二)卫生监视与疾病控制方面主要包括传染防治、食品卫生理、学校卫生理、化装品卫生监视、国境卫生检疫、劳动卫生监视、公共场所卫生理、放射防护理等法律规定。如?食品卫生法?、?国境卫生检疫法?、?传染病防治法?、?公共场所卫生理?、?职业病防治法?、?学校卫生工作?等。由于本局部教学内容与医学的相关学科如?传染病学?、?职业病法?等联络较为亲故应围绕医学常识、常规着重讲述上述法律、法规、中所确定的权利、义务共讲授主要集中在卫生防疫、传染病、职业病和食品卫生方面。教学目的。要求：通过教学使学生能重点掌握传染病理法规;掌握食品卫生、公共卫生、国境卫生的法律要求;违背公共卫生监视理的法律责任;职业病防治法的概念及根本要求。教学重点。难点：案例]：李甲因欠肖某66.22万元约定由李乙以其经营的歌舞的经营权、场地使用权、企业相关资产作抵押担保。满后因姜甲无法还款李乙与肖某于达成转让协议：将企业(歌舞含相关资产)折价96万元交给肖某冲抵66.22万元债务后余额由肖某分返还双方了相关移交手续。协议履行完毕后肖某因经营不善、拖欠房租被房主以30万元将该舞收回该企业既无场地又无其他资产成为空壳肖某遂以转让未变更登记、转让价偏高显失公平、转让行为存有欺诈为由要求撤销该协议。这是起典型的私营企业产权转让合同纠纷。目前对于国有、集体小型企业的产权转让出台了一些相关的规定但对私营企业产权交易行为的法律效力无明确的法律界定以致人民在审理此类转让合同纠纷案件时在适用法律问题上出现了盲区现结合实际案例及教学理对此问题进展讨。私营企业转让合同的涵义及特征私营企业转让合同即私营企业买卖合同即出让方(私营企业)与受让方约定由出让方将企业整体产权交付受让方受让方支付一定价款的协议。一般来讲私营企业转让的程序是：双方协商交易价格签订转让合同变更登记。与国企转让合同不同私营企业转让合同出让方的主要义务是告知义务和交付企业。其中告知义务是指出让方必须向受让方告知企业重大事项如资产范围、未结诉讼、债权债务或担保情况;交付企业是在合同签订后由出让方及时向受让方交付企业：一方面移交相关资产、证照手续另一方面及时变更登记。而受让方的主要义务是按合同约定的限和方式支付价款并及时工商变更登记手续。私营企业转让合同一般应具备如下条款：1、出让方、受让方;2、转让企业名称、资产范围、协商价格;3、价款支付方式和限;4、企业交付条件、方式和方法;5、债权债务、人员的处理;6、变更手续的;7、违约责任。根据上述分析私营企业转让合同具有以下主要特征：第一标的的特殊性。私营企业转让合同的标的是企业整体产权即转让企业的一系列有形资产、无形资产有的还可能包括债权债务、职工等所有消费要素在合同中往往表述为“净资产〞。出让方是该企业的所有者企业转让合同因购置者及其经营方式不同既可能导致企业法人的新设、终止也可能仅导致企业所有者即主体的变更而企业的法人资格仍保持同一性。标的的特殊性的另一个表现就是企业产权价值的不确定性。一个经营行为的失误一笔应付款的增加都会导致企业产权价值的急剧降低特别是企业已被受让方控制时存在受让方的恶意行为导致产权价值降低的可能性。第二与合同当事人之外的第三人的关联性。企业转让合同虽然是发生在出让方与受让方之间的法律关系但合同往往与第三人有着亲的关联。最常见的有以下两种情况一是合同中对原有债权债务处理的约定不可防止地涉及被转让企业的债权人的权利上企业转让合同纠纷往往由于对原有债务处理不当而引发的。二是受让方吸收其他股东入股将企业改组为股份或有限责任或股份合作制企业后如企业转让合同发生纠纷将直接影响其他股东的利益。私营企业转让合同效力的认定正确认定私营企业转让合同的效力是公正处理私营企业转让纠纷案件的关键一环。由于这种纠纷具有不同于其他案件的特殊性在确认合同效力时应注意掌握以下原那么：一、鼓励交易原那么。现代企业的核心是资本企业。资本信誉、资本社会化、资本流通是资本企业的三个主要特征。资本不能社会化就无法建立起有效的资本增值鼓励机制资产关切度不可能得到根本进步。资本流通是现代企业的生命线限制资本流通等于扼杀了企业的生命。前几年所进展的企业改制实际上正是对资本社会化和流通所进展的大胆理是产权制度的重大创新。私营企业交易正是在这一创新中育出的因此必须运用审讯手段为改革提供法律保障即鼓励交易应成为我们产权立法的根本价值取向。为此在审讯理中必须注意以下两点：1、严格限制无效合同的范围。确认一份私营企业转让合同无效意味着宣告一项交易的失败不仅使企业要从头开场造成财产和时机的浪费而且由于标的的特殊性和关联性很可能使好心当事人的利益受到影响同时还会造成社会震动。因此应慎重对待合同效力严格限制无效合同的范围。只要合同双方当事人不是借交易之名行逃债之实不是恶意串通损害别人、集体和利益双方没有恶意欺诈行为就应确认合同有效。对合同中违背法律规定的条款应当根据详细情况进展分析只要对合同本身的合法性没有影响的可只确认局部条款无效而不应因此整个合同。2、严格限制合同解除的条件。私营企业转让合同标的的特殊性和复杂性使得双方当事人很难真正到达完全准确的合意绝大多数合同都存在各种程度不同的疏漏和矛盾。如允许非违约方轻易提出解除合同同样不能到达鼓励和促进产权交易的目的。因此应严格限制解除合同的条件除非因对方的根本违约使得合同的存在对非违约方不再具有本质意义或者即使合同以后可以被遵守非违约方的缔约目的仍不能到达才能允许其行使解除权否那么应促使合同继续履行。二、尊重当事人意思自治原那么。合同原那么是合同根本原那么当事人在法律规定的范围内可以订立合同条款只要其内容不违犯法律、法规和社会公共利益法律就成认其有效。在审理私营企业转让合同纠纷案件时尤其应强调这一原那么。特别是双方在交易价格确实定上并非仅是对资产价值的准确衡量往往包括了合同双方对企业的、应收款收回本钱和风险的估计等不确定因素的考虑还包括竞价因素从而使交易价格不同程度地偏离评估价。这并非合同权利义务不平等、不公平的表现而恰恰是当事人的意思表示应当予以充分尊重而不能轻易以意思表示不等为由认定无效。三、老实信誉原那么。私营企业转让合同就其复杂性、与第三人的关联性而言是其他合同难以相比的这就要求当事人在合同的订立、履行过程中应限度的本着老实信誉原那么在缔约时如实向对方告知企业相关事项不得虚构或隐瞒并以老实、好心的心态对待第三人的利益。在履行时要遵守承诺特别是受让方不能因自己在签约时对风险估计缺乏而要求退回企业。在审理此类案件时一方面要以此原那么公正地平衡双方的利益在法律和合同缺乏规定或规定不明确时根据诚信、公平的观念准确解释法律和合同确认合同效力。另一方面要注意保护第三人的合法权益。对好心当事人和蔼意第三人的保护是现代民法、合同法的重要价值取向之一。不能以牺牲第三人的利益为代价因此在尽力维护合同效力的同时还应注意防止损害好心第三人特别是债权人的利益。在私营企业转让合同的签订和履行过程中因一方成心或过失造成好心利害关系人经济损失的应由过错的一方当事人负赔偿责任。对恶意串通侵吞公有财产、成心损害债权人利益的要坚决确认无效。审查合同效力应主要针对资产评估、转让程序、债权债务处理等环节进展。有以下情况之一的可根据民法通那么第五十八条的规定确认合同无效：一、出让人有严重欺诈受让方的行为。包括提供的审计严重失实、资产明显低值高估以及出让方成心隐瞒企业的重大事项等情形。对受让方单纯就审计、评估机构的资质问题而要求确认合同无效的一般不予支持。从严格意义上讲企业前应当委托有资质的社会中介机构进展清产核资但由于私营企业交易多数未经过审计、评估程序在这种情况下假如一概以此确认此类合同无效会严重影响社会经济秩序的稳定阻碍企业产权制度改革的进程是不现实的。受让方就评估的一般性数据出入提出合同无效的也不应予以支持。评估工作本身就有一定的概然性根据、计算尺度均有一定的弹性幅度只要评估结果在正常的范围内不能以此认定出让方构成欺诈。出让方隐瞒企业的有关事项的是否一律认定合同无效?我们认为不能一概而。出让方成心隐瞒的必须是对产权交易价格、对企业将来的经营前途有本质性影响的重大事项才能认定构成欺诈。对于此类欺诈行为同时还可赋予受让方因显失公平而产生的撤销权以充分尊重受让方的意愿使其能在充分考虑其利害得失后作出是否撤销合同的。隐瞒一般事项的可以违约处。二、借企业逃避债务。私营企业转让合同双方当事人置被转让企业的债务于不顾或作出恶意的约定以逃避债务债权人诉请确认企业转让合同无效的应予支持。如合同约定由出让方承当全部债务受让方承受企业资本未支付对价的构成逃避债务企业转让合同无效。需要指出的是合同中的债务承当约定只有在以逃避债务为目的的情况下方可确认无效否那么即使债权人不认可也只是不发生对抗债权人的效力在合同双方之间仍为有效。在这里我们应强调合同的另一个根本规那么——相对性规那么。合同的相对性是指合同只在特定的当事人之间发生法律拘谨力只有合同当事人一方能合同向对方提出恳求或提起诉讼而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的恳求也不擅自为第三人设定合同上的义务。换言之与合同无关的人毋需就合同负责。详细到私营企业转让合同上说一是债务承当的约定未得债权人的同意不得对抗债权人二是对债权人负责的只能是导致债权关系产生的合同的对方当事人及其法律上的继承人不能无限制地增列连带当事人。另外有的当事人以私营企业转让未工商证照变更为由提出合同无效我们认为只要合同本身不存在无效的事由不能支持其诉讼恳求而应当在诉讼过程中责补办手续。即使在限内未能登记的仍应以协议的约定确认双方的权利义务。私营企业产权交易合同的法律适用与处理当前为国有中、小型企业产权交易先后出台了?国有小型企业产权的暂行方法?、?国有资产评估理方法?等相关政策(对企业产权交易中涉及无形资产评估问题深圳还出台了?深圳经济各特区无形资产评估理方法?)这对加强国有企业产权交易理、交易行为发挥着重要的作用然而实际工作过程中对私营企业产权交易行为能否参照有关国有小型企业产权交易的规定进展处理目前尚有待权威做出界定。我们认为：当前处理此类产权交易应在充分尊重当事人意思自治的根底上可参照有关国有小型企业产权交易、资产评估和双方权利、义务限定的有关原