司法考试刑事诉讼法辅导笔记破坏社会主义市场经济秩序罪

司法考试刑事诉讼法辅导笔记——破坏社会主义市场经济秩序罪一、关于生产、销售伪劣商品罪（一）共性问题1、构成要件不同1）数额犯（1个），生产、销售伪劣产品罪2）行为犯（1个），生产、销售有毒、有害食品罪3）危险犯（3个），生产、销售假药罪；生产、销售不符合卫生标准的食品罪；生产、销售不符合医疗标准的医疗器械罪4）结果犯（4个）：生产、销售劣药罪；生产、销售不符合标准的医用器材罪；生产、销售不符合安全标准的产品罪；生产、销售伪劣农药、兽药、化肥、种子罪；生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪，以造成人身或财产危害结果为要件2、各条之间的关系是法条竞合的关系：认定（1）只构成第140条之罪。行为人生产销售伪劣产品达到第140条之罪数量标准的，即销售金额在5万元以上的；或者当场查获的伪劣产品价值15万元以上。构成第140条之伪劣产品罪。例如生产、销售劣药，卖了500万元，但是没有造成人体损害的结果，只能构成生产销售伪劣产品罪，不能构成生产销售劣药罪。因为生产销售劣药罪要求造成损害人体健康的后果才构成犯罪。（2）只构成某一特殊的伪劣产品罪。行为人生产销售第141条-第148条规定之伪劣产品，发生危险或者结果但未达到第140条之罪数量标准的，只能按第141条-第148条之罪定罪处罚。例如，例如生产、销售假药，卖了2万元，但是足以危害人体健康的，构成生产销售假药罪，但是不构成生产销售伪劣产品罪。（3）行为同时构成第140条之罪和第141条-第148条之罪。行为人生产销售伪劣产品既达到第140条之罪的数量标准，又发生了危险或者结果具备第141条-第148条之罪构成的，出现一行为犯数法条的情况。例如行为人生产销售假药罪，销售额达到5万元以上，同时又足以危害人体健康的，同时触犯第140条之生产销售伪劣产品罪和第141条之生产销售假药罪。再如行为人生产销售劣药，销售额达到5万元以上，同时造成危害人体健康结果的，同时触犯第140条之生产销售伪劣产品罪和第142条之生产销售劣药罪。（4）行为同时构成第140条之罪和第141条-第148条之罪的定罪处罚。适用处罚较重的规定定罪处罚。不数罪并罚处理：刑法149条例：某私营企业生产化妆品，产品供不应求，于是就偷工减料，造成很多人皮肤受伤，而且销售金额达到50多万。重法优先，应定生产、销售伪劣产品罪。（二）具体罪名1.生产、销售伪劣产品罪（1）对象：一般的伪劣产品，不包括建筑产品（工程重大责任事故罪）（2）数额：销售金额在五万元以上的销售金额不到5万，查处货值金额达到15万的，构成销售伪劣产品罪例如，1元的假药售出，即构成生产、销售假药罪，若未卖出，则数额较大时才构成犯罪。2.生产、销售假药罪和生产、销售劣药罪（不包括兽药）两罪的区别：对象不同，假药和劣药的区别（《中华人民共和国药品管理法》）3.生产、销售不符合卫生标准的食品罪和生产、销售有毒、有害食品罪（1）有毒、有害食品（如假酒）与不符合卫生标准的食品区别（2）是在生产、销售的过程中例：甲、乙均开饭馆，甲嫉妒乙的生意好，就在甲饭馆的面粉里投放毒药，导致去甲饭馆就餐的数人中毒。甲构成投放危险物质罪。4.生产、销售不符合卫生标准的化妆品罪要求以必须是造成了严重的后果作为客观方面的构成特征。5.法律适用规则：如果行为人的行为既构成140条罪又构成141条--148条之罪，择重处罚。一般特殊规定重于一般规定，但生产销售不符合卫生标准的化妆品罪，生产、销售不符合安全标准的产品（如电器）罪，它们两者都比一般规定轻。生产、销售伪劣商品牵扯到假冒商标、非法经营的择一重罪处罚，通常以本罪（重）定罪。二、走私罪（一）共性1、本质：逃避海关监管、偷逃关税2、对象：违禁品（没有数额限制）和普通货物物品3、行为方式（1）绕关；（2）瞒关；（3）闯关；（4）变相走私，刑法154条。①对象：减税、免税、保税物品例：外资企业老板有两辆高级轿车，后用这两辆车抵债。那么此人构成走私罪。（5）间接走私①明知是走私物品而直接从走私犯手中收购②在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家禁止进出口物品的，或者运输、收购、贩卖国家限制进出口货物、物品（二）具体问题1、走私文物罪和走私贵重金属罪对象：国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属如果是进口，按153条走私普通物品罪名定走私贵重金属罪与走私普通货物物品罪的界限区分：一刑法151条2款规定：走私国家禁止出口的文物、黄金、白银和其他贵重金属的行为，构成走私贵重金属罪。二如将境外的黄金携带至境内，应当经海关的监管，并依法缴纳关税，否则如果偷逃关税达5万元以上的，应当构成刑法第153条规定的走私普通货物、物品罪。文物、黄金、白银和其他贵金属禁止出口，珍贵动物及其制品禁止进出口。2、走私普通货物、物品罪“普通货物物品”是相对于文物、贵重金属、珍贵动植物、淫秽物品、假币、固体废物、核材料而言的。走私罪是一个类罪的概念，不是具体罪名。一般情况下不能选它做为罪名。（1）数额：5万以上对多次走私未经处理的，累计计算。（2）注意：变相走私和间接走私（3）共犯：事前有无通谋武装掩护走私的，从重处罚走私过程中用暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和妨害公务罪并罚（不包括走私毒品）；直接造成公务人员伤害、死亡的，应以走私罪和故意伤害、杀人罪并罚以走私行为论的情形：关于保税、免税、特定减税，按照走私普通货物物品罪定罪量刑。例如：未经海关许可并补交税款的"三来一补"（来料加工、来件装配、补偿贸易）的保税物品擅自在境内销售的；以走私罪论处的情况：①直接购私（非法倒卖则属非法经营的行为）②在内海、领海运输、收购、贩卖禁止进出口的物品或者是限制进出口的物品，分别按照有关的走私犯罪论处；走私普通货物、物品罪与其它走私罪的关系：并列关系；武器、假币，如果不是法律特别规定的即可，特别规定即从特别规定（走私固体废物罪，走私贵重金属罪，走私武器、弹性罪，走私核材料罪）。走私管制刀具、仿真枪支构成犯罪的按照走私普通货物、物品罪论处。三、妨害对公司企业的管理秩序罪（一）虚报注册资本罪和虚假出资、抽逃出资罪区别：1、欺骗的对象不同：前者，公司登记的主管单位；后者，其他股东和发起人2、发生的时间不同：前者，公司成立之前和成立的过程中；后者，公司成立之后（二）公司、企业人员受贿罪和对公司、企业人员行贿罪与受贿罪的区别：主体不同：职务的性质不同：业务性质公务性质的；与行贿罪的区别：行贿的对象不同：一为公司企业人员，非公务性的人；一为国家工作人员；（三）非法经营同类营业罪和为亲友非法牟利罪1、非法经营同类营业罪（1）和非法经营罪相区别（2）主体：国有公司、企业的董事、经理2、为亲友非法牟利罪主体：国有公司、企业、事业单位的工作人员三个条件：（1）利用职务上的便利；（2）实施了下列三种行为之一将本单位的盈利业务交由自己的亲友进行经营的；以明显高于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位采购商品或者以明显低于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位销售商品的；向自己的亲友经营管理的单位采购不合格商品的。（3）致使国家利益受到重大损失。（四）签订、履行合同失职被骗罪主体：国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员国家机关工作人员：刑法406条与"渎职罪中的，国家机关工作人员签定、履行合同失职被骗罪"，渎职中将政与企分开，而受贿罪中未分开。四、破坏金融管理秩序罪（一）第一到第五个罪的共性问题1、货币：包括在我国境内可以流通兑换的外币古钱币不构成货币犯罪，构成诈骗罪2、伪造后有使用、出售、持有、运输行为的，是吸收犯直接定伪造货币罪适当从重处罚。为了伪造货币而制作模具或提供制作伪造货币模具的以伪造货币罪论处。3、使用和出售假币的行为的区别出售是双方有合意的，使用有欺诈的问题例：甲欠乙2000元，后就和乙商量，用自己的8000块假币抵债。甲构成出售假币罪。4、持有假币持有型犯罪：只有在搞不清违禁品的来龙去脉的，定持有型犯罪★出售假币罪是指明知是伪造的货币而有偿地转让给他人，数额较大的行为。客观上通常表现为低于假货币的票面数额来出售，既可以表现为假币与真币之间的交易，也可以表现为假币与实物之间的交换。★购买假币罪是指将他人持有的伪造的货币而予以收购，数额较大的行为。主观上表现为明知是伪造的假货币，客观上通常表现为以低于票面数额的价格买进，可以是有较少的真货币购买换取较多的假货币，也可以是以较少的商品换取较多的假货币。同时，法律将出售与购买假买假币的行为均规定为犯罪。同样，没有购买行为也就无所谓出售行为，可见，二者是相互依存的，这在刑法理论上被称之为对向犯。即二个或者二个以上之行为人，彼此相互对立之意思经合谋而成立之犯罪，因行为人各有其目的，各就其本人行为负责，彼此间无所谓犯意联络，故并不以共同犯罪论。★使用假币罪是指明知是伪造的货币而将其当做（即冒充）真货币在经济交往、日常生活中运用，使不具备通用力的假币得以充当真币而流通，数额较大的行为。至于行为人使用的范围与方法，在所不问，既可以是在正常的社会活动，如合法的买卖交易中使用，