企业法律制度(袁丽红)

第三章企业法企业的概念及分类,重点掌握第一和第五种.企业法的调整对象:P41第一页，共132页。1．企业的含义与特征企业是投资者依法设立的从事商品经营活动、实行自主经营和自负盈亏的社会组织。其特征：（1）企业是社会组织，具有社会性和组织性；（2）企业是从事商品经营活动的社会组织，具有商品性和经济管理性；（3）企业是实行自主经营和自负盈亏的社会组织，具有自主性和自律性；（4）企业是依法设立的社会组织，具有法定性。

第二页，共132页。第二节国有企业法律制度1.国有企业及其立法概况国有企业的定义国有企业的制度演变国有资产的管理机构第三页，共132页。一、国有企业的概念和性质国有企业是政府投资或者参股设立的企业。国有企业是依法设立的，其财产为全民所有，对国家授予其经营管理的财产享有经营权，自主经营、自负盈亏、独立核算，具有法人资格的社会主义商品生产经营单位。第四页，共132页。一、国有企业的概念和性质其性质：（1）国有企业是依法自主经营、自负盈亏、独立核算的社会主义商品生产和经营单位；（2）国有企业的财产属于全民所有，企业对国家授予其经营管理的财产享有占有、使用和依法处分的权利；（3）国有企业依法取得法人资格，以国家授予其经营管理的财产承担民事责任；（4）国有企业可以采取承包、租赁等经营责任制形式。第五页，共132页。三、国有企业的经营权:国有企业经营权，是指国有企业对国家授予其经营管理的财产享有占有、使用和依法处分的权利：表现为：（1）生产经营决策权；（2）产品、劳务定价权；（3）产品销售权；（4）物质采购权；（5）进出口权（6）投资决策权；（7）留用资金支配权；（8）资产处置权；（9）联营、兼并权；（10）劳动用工权；（11）人事管理权；（12）工资、奖金分配权；（13）内部机构设置权；（14）拒绝摊派权。第六页，共132页。三、国有企业的经营权:国有企业经营权受法律保护，任何部门、单位和个人不得干预和侵犯。对于非法干预和侵犯企业经营权的行为，企业有权向政府和政府有关部门申诉、举报，或者依法向人民法院起诉。国有企业的经营责任也称自负盈亏责任，包括企业对外承担的民事责任、企业对国家承担的经营责任以及厂长、其他工作人员和职工承担的责任三个方面。包括：（1）企业对外承担的民事责任；（2）企业分配约束和监督机制；（3）财务管理责任制度；（4）亏损责任制度；（5）奖惩制度。第七页，共132页。四、国有企业的管理体制（一）厂长（经理）负责制厂长（经理）负责制，指国有企业的生产经营管理由厂长或者经理全权负责的企业内部管理制度，厂长（经理）是企业的法定代表人，在企业的经营管理和生产指挥工作中处于中心地位，统一领导，全面负责。

第八页，共132页。四、国有企业的管理体制（一）厂长（经理）负责制其职权：（1）经营管理决策权。（2）生产指挥权。（3）行政领导干部的提名、任免权。（4）对职工的奖惩权。（5）企业人财物的保护权。

第九页，共132页。四、国有企业的管理体制（一）厂长（经理）负责制产生的方式：政府主管部门委任或者招聘；企业职工代表大会选举。政府主管部门委任或者招聘的厂长人选，须征求职工代表的意见；企业职工代表大会选举的厂长，须报政府主管部门批准。

第十页，共132页。四、国有企业的管理体制（一）厂长（经理）负责制职工代表大会是国有企业实行民主管理的基本形式，是职工行使民主管理权力的机构。职工代表大会的工作机构是企业的工会委员会。企业工会委员会负责职工代表大会的日常工作。其权利：（1）审议建议权。（2）审查通过权。（3）审议决定权。（4）评议监督权。（5）选举权。（6）集体合同签订权。第十一页，共132页。五．国有资产监督管理机构的主要职责

国务院，省、自治区、直辖市人民政府，设区的市、自治州级人民政府，分别设立国有资产监督管理机构。国有资产监督管理机构不行使政府的社会公共管理职能，政府其他机构、部门不履行企业国有资产出资人职责。上级政府国有资产监督管理机构依法对下级政府的国有资产监督管理工作进行指导和监督。第十二页，共132页。五．国有资产监督管理机构的主要职责

其职责：1．依照《公司法》等法律、法规，对所出资企业履行出资人职责，维护所有者权益；2．指导推进国有及国有控股企业的改革和重组；3．依照规定向所出资企业派出监事会；

第十三页，共132页。五．国有资产监督管理机构的主要职责

其职责：4．依照法定程序对所出资企业的企业负责人进行任免、考核，并根据考核结果对其进行奖惩；5．通过统计、稽核等方式对企业国有资产的保值增值情况进行监管；6．履行出资人的其他职责和承办本级政府交办的其他事项。第十四页，共132页。五．国有资产监督管理机构的主要职责

第十五页，共132页。案例分析某全民所有制工业企业的职工代表大会，因上级主管部门委派的厂长不懂经营管

理，造成严重亏损，于是召开会议通过决议将其罢免，随后自行招聘新厂长。该

厂长上任后，解除两名副厂长职务，另外组成新领导班子。由于经营有方，企业不久便扭亏为盈。企业职工代表大会决定，给厂长晋升一级工资并给予物资奖励。问：该企业在上述活动中，有无与法律规定不符之处。按照法律应如何处理？第十六页，共132页。有以下不合法律之处：1、自行选任新厂长；2、厂长解聘副厂长；3、职代会给厂长物质奖励。依法应是：1、厂长须由上级主管部门委任或批准；2、副厂长只能由政府主管部门决定任免；3、给厂长物质奖励同样是由上级主管部门决定，职代会无此职权，而且厂长的产生也不是合法的。第十七页，共132页。第三节集体所有制企业法律制度一、集体企业法概述与集体企业概述（一）集体企业法概述（二）集体企业概述第十八页，共132页。二、集体企业的权利义务和集体企业的管理（一）集体企业的权利和义务1、城镇集体制企业的权利和义务2、乡村集体制企业的权利和义务（二）集体企业的管理1、城镇……2、乡镇……第十九页，共132页。乡镇企业的任务与经营管理（1）乡村集体所有制企业。是指在乡村区域内设立的，以生产资料的劳动群众集体所有制为基础的企业。国家对乡村集体所有制企业实行积极扶持，合理规划，正确引导，加强管理的方针。

第二十页，共132页。乡镇企业的任务与经营管理

其主要任务是：发展商品生产和服务业，满足社会日益增长的物质和文化生活的需要；调整农村产业结构，合理利用农村劳动力；支援农业生产和农村建设，增加国家财政和农民的收入；积极发展出口创汇生产；为大工业配套和服务。

第二十一页，共132页。乡镇企业的任务与经营管理

实行自主经营，独立核算，自负盈亏，可以实行多种形式的经营责任制。乡村集体所有制企业经依法审查，具备法人条件的，登记后取得法人资格，厂长（经理）为企业的法定代表人。乡村集体所有制企业职工有返回其所属的农民集体经济组织从事农业生产的权利。

第二十二页，共132页。乡镇企业的任务与经营管理

（2）城镇集体所有制企业。是指在城镇区域内设立的、财产属于劳动群众集体所有、实行共同劳动、在分配方式上以按劳分配为主体的社会主义经济组织。所谓“劳动群众集体所有”，是指本集体企业的劳动群众集体所有，或者集体企业的联合经济组织范围内的劳动群众集体所有；对于投资主体为两个或者两个以上的集体企业，前述两项劳动群众集体所有的财产应当占主导地位，即占企业全部财产的比例一般情况下不低于51%。

第二十三页，共132页。乡镇企业的任务与经营管理其原则是：自愿组合、自筹资金，独立核算、自负盈亏，自主经营、民主管理，集体积累、自主支配，按劳分配、入股分红。企业应当发扬艰苦奋斗、勤俭建国的精神，走互相合作、共同富裕的道路。城镇集体企业依法取得法人资格，以其全部财产独立承担民事责任。上述两种形式均采用厂长（经理）负责制。第二十四页，共132页。第四节个人独资企业法律制度一、个人独资企业法律制度1、个人独资企业(1)投资主体为一个自然人法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。（2）企业财产归投资者个人所有（3）企业不具有法人资格（4）投资者对企业的债务承担无限责任2、立法《个人独资企业法》（2000年1月1日施行）第二十五页，共132页。第四节个人独资企业法律制度（二）个人独资企业的设立

王某是某高校的在职研究生，经济上独立于其家庭。2006年8月租办公室一间并工商行政管理机关注册成立了一家主营信息咨询的个人独资企业，取名为“北京远大信息咨询有限公司”，注册资本为人民币一元。经营过程中先后共聘用工作人员10名，没有给职工缴纳社会保险费也没有与职工签订劳动合同。后来该独资企业经营不善导致负债１0万元。王某决定于2008年10月自行解散企业，但因为企业财产不足清偿而被债权人、企业职工诉诸法院。问题：1、该企业的设立是否合法？2、企业是否与职工签订劳动合同3、王某决定自行解散企业的做法是否合法？4、该企业的债权人在刘某不能清偿债务时能否向王某的家庭求偿第二十六页，共132页。第四节个人独资企业法律制度案例问题1、该企业的设立是否合法（一）设立条件1、投资人为一个自然人根据我国《个人独资企业法》规定，自然人可以单独投资设立个人独资企业。第二十七页，共132页。第四节个人独资企业法律制度2、有合法的企业名称（1）名称的特征第一，具有唯一性；第二，具有排他性；第三，具有可转让性。

第二十八页，共132页。第四节个人独资企业法律制度（2）名称的构成我国《企业名称登记管理实施办法》第九条规定，企业名称应当由行政区划、字号、行业、组织形式依次（1）（2）（3）（4）组成。第二十九页，共132页。第四节个人独资企业法律制度（3）法律规定《个人独资企业法》第11条规定“个人独资企业的名称应与其责任形式相符合”。

案例中“北京远大信息咨询有限公司”第三十页，共132页。第四节个人独资企业法律制度

3、有投资人申报的出资设立时法律仅要求投资人申报出资额和出资方式但并不要求须缴纳最低注册资本金。4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、有必要的从业人员第三十一页，共132页。第四节个人独资企业法律制度

案例问题2、该企业是否应当与职工签订劳动合同并为其办理社会保险。（二）投资人权利与义务1、投资人对企业的财产享有所有权2、个人独资企业从事经营活动遵守法律、法规根据我国的社会保障方面的立法规定、《劳动合同法》的相关规定，该企业不与职工签订劳动合同不为职工办理社会保险的做法违反法律的强制性规定。《个人独资企业法》第二十二条、第二十三条的对此也作出了规定：“个人独资企业招用职工的，应当依法与职工签订劳动合同”，并“按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费”。

第三十二页，共132页。第四节个人独资企业法律制度（四）事务管理自行管理也可委托他人管理案例问题3、王某决定自行解散企业的做法是否合法（五）解散和清算第三十三页，共132页。第四节个人独资企业法律制度《个人独资企业法》规定：（1）投资人决定解散；

（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；

（3）被依法吊销营业执照；

（4）法律、行政法规规定的其他情形。

个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。投资人自行清算的，应当在清算前十五日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起三十日内，未接到通知的应当在公告之日起六十日内，向投资人申报其债权。第三十四页，共132页。第四节个人独资企业法律制度4、该企业的债权人在王某不能清偿债务时能否向王某的家庭求偿（六）债务的承担1、投资者以个人财产对企业的债务承担无限责任《个人独资企业法》第31条规定：“个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人其他财产予以清偿。”投资者以个人财产对企业的债务承担无限责任。第三十五页，共132页。第四节个人独资企业法律制度第18条的规定，投资人在申请设立个人独资企业进行登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，才可以依法由家庭共有财产对企业债务承担无限责任。2、企业解散后债务的承担债权人5年内有权向投资人主张债权第三十六页，共132页。案例22003年5月至2003年6月间，原告秦宗炳（可称甲）雇请驾驶员给原重庆市丰都县花园水泥厂（可称原A企业）运矿石。后经双方结算，由原重庆市丰都县花园水泥厂出纳刘继宏（可称乙）给原告秦宗炳（甲）出具欠条，欠条载明原重庆市丰都县花园水泥厂欠秦宗炳（甲）运费9492元。原重庆市丰都县花园水泥厂是个人独资企业，原企业负责人黄麒麟（可称丙）也是企业的投资人。另查明，该企业在2004年5月20日由重庆市第三中级人民法院以（2004）渝三中执字第15号民事裁定书将黄麒麟（丙）的原重庆市丰都县花园水泥厂（原A企业）财产全部作价410万元卖给陈国海（可称丁）。陈国海（丁）买得企业后，到工商行政管理部门对企业负责人和投资人作了变更登记，但对企业名称未作变更。本案应如何处理？第三十七页，共132页。第四节个人独资企业法律制度一、个人独资企业的概念和特征注意无限连带责任二、个人独资企业的设立1、设立条件2、设立程序三、个人独资企业的事务管理四、个人独资企业的解散和清算第三十八页，共132页。简要案例分析李某是某市司法局工作人员，他很想自己创建一个独资企业，自己业余也可以做老板，但他对《个人独资企业法》知之甚少，他根据自己的理解，勾勒出欲设企业的大致情况如下：1、企业名称叫：天元食品有限公司。2、听说企业只要象征性的注册资本一元钱，所以资本暂定1000元3、资金不要太多，注册资本越低，他承担的责任也会越少。4、既然企业的规模如此小，也就不必要费心选地点了，他准备借用一处即将拆迁的街面房作为经营场所，再外加一些碗筷、几把桌椅便可。请根据《个人独资企业法》分析以上案例，说明理由。第三十九页，共132页。简要分析1、根据有关法律规定，李某作为行政单位在职人员，不能作为投资人成立个人独资企业。2、由于独资企业的投资人对企业债务承担无限责任，所以独资企业的名称中不能出现“有限责任”、“公司”等字眼，本案企业名称叫：天元食品有限公司不符合规定。第四十页，共132页。简要分析3、根据《个人独资企业法》规定，投资人应当以投资的个人财产或家庭共有财产对企业债务承担无限责任，而不是注册资本越低，承担的责任越少。4、根据《个人独资企业法》规定，设立个人独资企业应当有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件，本案李某准备借用一处即将拆迁的街面房作为经营场所，再外加一些碗筷、几把桌椅不符合规定。第四十一页，共132页。第五节合伙企业法律制度

修订后的《中华人民共和国合伙企业法》自2007年6月1日起施行。

第四十二页，共132页。一、合伙企业的概念和特征1、合伙企业

合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照《合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

第五节合伙企业法律制度第四十三页，共132页。一、合伙企业的概念和特征

甲某企业乙

丙……出资人数的多少是区分个人独资企业还是合伙企业的标准，两者在法律责任性质、税收政策等方面是一样的。第四十四页，共132页。但合伙企业很明显的一个不同是出资人增加为两个或以上，从而合伙人之间关系的处理实为合伙企业法关注的重点。

某合伙企业甲乙丙第四十五页，共132页。甲、乙、丙三人举办了一个合伙企业，甲出资10万元，乙以房产出资，丙以劳务出资。某日，甲、乙、丙三人同时对外签订了150万元的合同，债务到期后无法履行，此时企业的财产总额为40万元，债权人应先以要求以该合伙企业的财产承担责任，不足的部分由合伙人甲、乙、丙三人承担无限连带责任。（普通合伙）如果甲以出资额10万元为限承担责任，乙、丙二人对该企业债务承担无限连带责任。（有限合伙）

一、合伙企业的概念和特征第四十六页，共132页。（1）普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任（2）有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

一、合伙企业的概念和特征第四十七页，共132页。（3）合伙企业的特征

第一，合伙企业是契约式组织；

第二，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人对合伙企业的债务以其认缴的出资额为限承担有限责任；

第三，合伙企业人员结构相对稳定，普通合伙人变动不自由。

一、合伙企业的概念和特征第四十八页，共132页。2、立法1997年制定、2006年修改2007年实施（一）设立条件一、合伙企业的概念和特征第四十九页，共132页。二、合伙企业的设立、变更和终止案例甲、乙、丙、丁计划成立一个普通合伙企业。企业名称为北京大方纺织品厂。他们在草拟合伙协议时，甲说出资为现金12万元，并参与日常工作，按劳务作价5000元；乙出资为现金30万元，由于手中现金紧张，声明其中50%，即15万元，在合伙企业成立半年后才能缴付，并且他不同意甲日常工作，按劳务作价5000元；丙出资汽车一辆，不办理过户，仅以使用权出资，作价9万元；丁提供经营场所，以2所房屋的使用权出资，作价10万元。约定经营期3年。问：本案中甲、乙、丙、丁设立合伙企业是否是否符合法律规定？

第五十页，共132页。（一）设立条件1.合伙人数符合法律规定

（1）普通合伙：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。有两个以上合伙人。合伙人为自然人的应当具有完全民事行为能力法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为合伙人

二、合伙企业的设立、变更和终止第五十一页，共132页。（一）设立条件1.合伙人数符合法律规定

（1）普通合伙：①有两个以上合伙人，并且都是依法承担无限连带责任者；②有书面合伙协议（企业章程）；③有各合伙人实际缴付的出资；④有合伙企业的名称。（名称中不得使用“有限”或者“有限责任”字样）；⑤有经营场所和从事合伙经营的必要条件。二、合伙企业的设立、变更和终止第五十二页，共132页。（2）有限合伙①2个以上50个以下合伙人，有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。②法律规定的其他条件。

2、有书面合伙协议

合伙企业的成立以订立合伙协议为法律基础二、合伙企业的设立、变更和终止第五十三页，共132页。二、合伙企业的设立、变更和终止3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资货币、实物、知识产权、土地使用权也可以用劳务出资。（1）合伙人以非货币财产出资的，需作价评估①全体合伙人协商作价②经全体合伙人委托法定评估机构评估作价第五十四页，共132页。二、合伙企业的设立、变更和终止（2）合伙人可以非货币财产的所有权或使用权出资（3）以用劳务出资，需经全体合伙人协商一致，其评估办法由全体合伙人协商确定（4）有限合伙人不得以劳务出资第五十五页，共132页。二、合伙企业的设立、变更和终止4、有合伙企业的名称

合伙企业名称中应当标明“普通合伙”或“有限合伙”字样5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件第五十六页，共132页。（二）合伙企业的变更

A、B、C出资设立合伙企业。合伙人A拟将自己的部分财产份额转让给合伙人B，则只需要通知其他合伙人即可，不需要其他合伙人一致同意。如果合伙人A拟将自己的部分财产份额转让给第三人丁，则需要其他合伙人一致同意。经A、B同意，C拟以20万元转让丁，则A和B可以优先于丁购买。

第五十七页，共132页。（二）合伙企业的变更①合伙人之间可以转让全部或者部分财产份额②向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。第五十八页，共132页。（二）合伙企业的变更③合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。第五十九页，共132页。（二）合伙企业的变更合伙企业的入伙、退伙

1.入伙

（1）新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。

（2）新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。

第六十页，共132页。（二）合伙企业的变更2.退伙

（1）退伙的方式①自然退伙②当然退伙③除名第六十一页，共132页。（二）合伙企业的变更（2）退伙的财产处理

①退还退伙人的财产份额

②退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。

第六十二页，共132页。（二）合伙企业的变更

某年3月，甲、乙、丙三人分别出资2万元、2万元、1万元设立A普通合伙企业，并约定按出资比例分配和分担损益。8月，A合伙企业为B企业的借款提供担保；12月因B企业无偿债能力，A合伙企业因承担保证责任支付1万元。12月底，甲提出退伙要求，乙、丙同意。经结算，A合伙企业净资产为3万元。根据《合伙企业法》的规定，应退还甲的财产数额是多少？

第六十三页，共132页。（三）合伙企业的解散、清算

1、解散2、解散

第六十四页，共132页。案例讨论2006年1月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于2006年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。2006年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。2006年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。2007年5月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行货款未予清偿。2007年6月，银行贷款到期后，第六十五页，共132页。银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部货款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。

要求：根据以上事实，回答问题：甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立，并说明理由。

第六十六页，共132页。三、合伙企业的事务执行（二）合伙企业的财产及事务管理1.合伙企业的财产（1）由合伙人共同管理和使用（2）合伙人转让出资

第六十七页，共132页。三、合伙企业的事务执行2.合伙企业的事务执行

（1）可以由全体合伙人共同执行有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。（2）可以委托1个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务（3）重大事项须由全体合伙人一致通过第六十八页，共132页。三、合伙企业的事务执行（4）合伙人的竞业禁止不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；除合伙协议另有约定的或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。3、合伙人以其在合伙企业中的财产份额抵押须经其他合伙人一致同意。未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。第六十九页，共132页。三、合伙企业的事务执行甲是合伙企业的合伙人，为了从乙银行获得贷款，甲将自己合伙企业中的财产份额质押给乙银行，但该质押行为未经其他合伙人同意。该质押行为无效。第七十页，共132页。案例（第二部分）合伙企业于2007年4月1日成立。半年以后，丙在为合伙企业运货的归途中翻车，车毁人亡。其子要求赔偿汽车价款25万元，并代替其父成为合伙人。甲、乙、丁对其不甚了解，不同意其成为合伙人，但不知汽车是否该赔。又过了2个月，乙的债权人张某，也是合伙企业的客户，向合伙企业主张：乙拖欠他15万元，至今不还，所以，他欠合伙企业的14万5千元货款也不还了，相互抵消，5千元的差额也不要了。2008年春天，合伙企业失火，将1所房屋烧毁。丁要求赔偿其损失。甲认为合伙企业已经没有什么前途，提出退火，其他几个合伙人不同意。在一次会上，甲又提出转让其出资份额，将其出资份额转让给李某，丁不同意。会后，甲单独与丁协商，将其出资份额转让给丁，丁同意了。事后乙知道了，坚决反对。问：本案应如何解决？第七十一页，共132页。处理好合伙人之间的利益关系最重要的是签订好书面合伙协议。法律对此明确规定，这一点很重要。P59页合伙人出资贯彻“自由”之原则。这是由合伙企业本身的性质决定的。第七十二页，共132页。1、合伙财产的性质——共有合伙人出资的财产以合伙企业名义取得的财产注意：1、合伙人出资并非构成全部合伙财产。2、权属上包括：财产的所有权和使用权合伙企业之财产合伙企业财产共同管理使用第七十三页，共132页。合伙人财产份额转让

对外转让（入伙）：全体合伙人一致同意；优先受让权对内转让：告知第七十四页，共132页。合伙财产的处分

经过授权：合法有效未经授权：善意的：有效恶意的：无效比如：……第七十五页，共132页。合伙企业事务执行二、合伙企业的事务执行1、管理参与权与事务授权a.合伙人一致同意的事项（P53）不对抗善意第三人b.表决制度：第七十六页，共132页。合伙企业事务执行2、知情权和监督权3、异议权和撤销权4、忠实义务：竞业禁止、交易禁止、对其他损害行为的禁止损益分担：约定平均（注意新法与旧法不同）出资比例第七十七页，共132页。某服务中心是一家合伙企业，2014年4月1日委派一名合伙人与一有限责任公司签订一项合同。由于这是一个非常重要的合同，合伙企业内部规定，该合伙人须将合同交全体合伙人审查同意后，方可签字。为了慎重起见，专门出具了一份函件交给该有限责任公司，声明该合伙人只有在持有全体合伙人签名的授权委托书的情况下才能代表合伙企业在合同上签署。

第七十八页，共132页。谈判十分顺利，双方对达成的协议非常满意，尤其是对于合伙企业一方，合同结果远远高于预计的最低标准。合伙企业代表人认为这个结果是很好的，其他合伙人一定会同意，而且担心夜长梦多，经过与其他个别合伙人电话联系，提议马上签字。该有限责任公司见此情况，也认为不会有变，于是，双方在合同上签了字。2014年4月20日双方开始执行合同。2014年11月时，该有限责任公司发现市场变化，情况不利。认为如果能终止执行合同，可以减少部分损失。有人说，合同签字时，对方没有出具授权委托书，现在我们手中还有该合伙企业的有关函件为证，具此可以证明合同无效，从而达到终止合同的目的。

问：该有限责任公司认为合同没有成立，有理吗？第七十九页，共132页。普通合伙债务清偿

讲三层意思第一，合伙人对合伙企业债务承担连带责任第二，合伙人对入伙前的债务承担连带清偿责任，退伙人对退伙前的债务承担连带责任第三，合伙企业不对合伙人债务承担责任甲乙丙合伙企业丁欠10万欠5万第八十页，共132页。1、合伙企业的债务清偿与合伙人的关系a.合伙人的连带清偿责任：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。b.合伙人之间的债务分担和追偿：第八十一页，共132页。2、合伙人的债务清偿与合伙企业的关系（1）合伙人的债权人不得对合伙企业主张抵销权（2）合伙人的债权人不得代位行使合伙人的权利（3）合伙人的债权人可以依法追索合伙人在合伙企业中的收益和财产份额第八十二页，共132页。注意：

第一，这种清偿必须通过民事诉讼法规定的强制执行程序进行，债权人不得自行接管债务人在合伙企业中的财产份额。

第二，在强制执行个别合伙人在合伙企业中的财产份额时，根据《合伙企业法》第43条第2款的规定，其他合伙人有优先受让的权利。第八十三页，共132页。合伙企业的解散和清算如果一个人加入了一个合伙企业，同时又自己经营其他业务。当合伙企业资不抵债时，个人也处于资不抵债的情况下，是先清偿合伙债务，后清偿合伙人个人债务，还是先合伙人个人债务，后清偿合伙债务，或者分别同时清偿？第八十四页，共132页。第六节外商投资企业法即“三资企业”，哪三资？改革开放三十年，为什么中外合资经营企业最常见或最多？第八十五页，共132页。一、外商投资企业的特征是指外国投资者经中国政府批准，依照法定条件和程序，在中国境内投资设立的企业。其特点：（1）外国投资者直接投资设立的企业，即投资主体具有涉外因素，并且采取直接投资方式；（2）依照中国法律在中国境内设立的企业，企业具有中国国籍；（3）政府对其实行特殊管理政策的企业。外商投资企业主要包括：中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业，通常称为“三资企业”。第八十六页，共132页。中外合资经营企业法P64页概念法律性质设立程序审批机构合营协议合营合同合营章程第八十七页，共132页。二、中外合资经营企业法简称合营企业，是指外国公司、企业、其他经济组织或者个人（以下简称外国合营者）与中国的公司、企业或者其他经济组织（以下简称中国合营者）在中国境内共同投资举办的企业。其特征：（1）合营企业的一方为中国合营者，另一方为外国合营者；（2）合营各方共同投资、共同经营、共担风险和盈亏；（3）合营企业的组织形式为有限责任公司；（4）合营企业是经中国政府批准设立的中国法人。第八十八页，共132页。

1、中外合资经营企业的设立与登记

项目申请洽谈签约审查批准(3个月内决定)登记注册第八十九页，共132页。1.合营企业协议是指合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成的一致意见所订立的文件。2.合营企业合同是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件。协议应以合同为准。3.合营企业章程是指规定合营企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文件。合同是制订章程的基础。4.合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应适用中国法律。2.合营企业协议、合同、章程第九十页，共132页。3.合营企业的组织形式有限责任公司。合营企业没有股东大会，合营企业的最高权力机构是合营企业的董事会,其人数组成由合营各方协商，在合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长。最高权力机构是董事会第九十一页，共132页。4.合营企业的注册资本在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%。合营各方按注册资本比例分享利润和分担风险、亏损。合营企业在合营期内不得减少其注册资本。合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。第九十二页，共132页。5.投资者的出资方式

合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。

（1）货币。现金出资可以以人民币或外币出资。外国合营者出资的外币，按缴款当日中国人民银行公布的基准汇率折算成人民币或者套算成约定的外币。

（2）机器设备和其他物料。作为外国合营者出资的机器设备或者其他物料，应当是合营企业生产所必需的。机器设备或者其他物料的作价，不得高于同类机器设备或者其他物料当时的国际市场价格。

第九十三页，共132页。5.投资者的出资方式

合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。

（3）工业产权和专有技术。作为外国合营者出资的工业产权或者专有技术，必须符合下列条件之一：第一能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率的；第二能显著节约原材料、燃料、动力的。

（4）场地使用权。中国合营者的投资可包括为合营企业经营期间提供的场地使用权。第九十四页，共132页。外国合营者出资比例要求股权转让及股权出资要求最高权力机构是董事会第九十五页，共132页。（三）中外合资经营企业的组织机构1.最高权力机构是董事会2.经营机构：总经理一人，副总经理若干人。第九十六页，共132页。（四）中外合资经营企业的合营期限、解散和清算1.合营企业的合营期限2.合营企业的解散和清算第九十七页，共132页。中日两个企业(分别为甲乙)，双方签署了一份合营企业合同，请指出条款中的错误：（1）双方根据中华人民共和国《中外合资经营企业法》和中国其他法律以及日本的法律，同意在中国境内设立中外合资经营企业；（2）公司中的名称为“中日某某印染公司”；（3）甲乙双方对合营企业的债务承担连带无限责任；试分析第九十八页，共132页。中日两个企业(分别为甲乙)，双方签署了一份合营企业合同，请指出条款中的错误：（4）双方出资方式如下：甲方现金200万元，厂房折合30万元，场地使用权为20万元；乙方现金100万元，工业产权100万元，双方出资额在营业执照签发之日前一次交清；（5）乙方从企业获利后的第二年，每年从企业利润中提取10%的出资额；（6）本合同从签字起生效，中方上级主管批准之日为企业成立之日；（7）对本合同及其附件的修改，经甲、乙双方签署书面协议后即告生效试分析第九十九页，共132页。存在以下几点错误：1、因为中外合资经营企业是在中国境内设立的，只能遵循中国的法律；2、名称应为“中日某某印染有限责任公司”或“有限责任公司”，必须写清“有限责任”；3、甲、乙双方承担有限责任；第一百页，共132页。存在以下几点错误：4、中外合资与中外合作不同无此规定，不能提前收回投资，应删除此规定；5、本合同自审批机构批准后生效，自营业执照签发之日起为企业成立之日。6、应改为：对本合同及其附件的修改，经甲、乙双方签署书面协议，并报审批机关批准后即告生效。第一百零一页，共132页。某钢铁企业(中方)拟与英国一公司(外方)共同组建中外合资经营钢铁企业，双方拟定的合营企业合同的要点如下（07中央下半年）:(1)注册资本总额1000万镑，中方出资400万镑，英方出资600万镑(2)中方以机器设备、厂房、办公楼等出资(其中厂房已为下属企业贷款作为抵押)，外方以机器设备和技术、现金出资第一百零二页，共132页。某钢铁企业(中方)拟与英国一公司(外方)共同组建中外合资经营钢铁企业，双方拟定的合营企业合同的要点如下（07中央下半年）:(3)合营企业董事长只能由英方担任，副董事长由中方担任(4)合营为30年，合营进入20年时，各方可按各自出资比例减少注册资本30%;(5)合营过程中发生争议时，适用于英国法律。请问:上述合同要点符合我国有关法律规定吗?请说明理由。第一百零三页，共132页。(1)符合法律规定，合营企业的注册资本，外方投资比例不得低于25%;(2)中方出资存在不合法之处，根据规定，合营各方可以以设备、现金等出资，但不得以其已设立担保的财产作价出资第一百零四页，共132页。(3)不合法，根据规定，董事长、副董事长应由合营双方协商或董事会选举产生，双方均可以担任董事长，一方担任董事长，另一方担任副董事长;(4)不合法，根据规定，合营期间不得减少注册资本z(5)不合法，根据规定，合营企业双方发生争议时，只能适用于中国法律，当事人不得协议选择适用外国法律。第一百零五页，共132页。2000年8月22日，中方投资者某加工厂甲与日本某株式会社乙，及香港某贸易公司丙签订关于设立合营公司丁的合营合同，合同约定：公司注册资本3000万元人民币。其中：甲以厂房出资1500万元人民币，占注册资本的50％；乙以成套设备出资900万元人民币，占注册资本的30％；丙方以折合600万元人民币的港币现汇入资，占注册资本的20％，各方投资的数额均得到三方认可(但没有聘请第三人进行评定就直接报审批机构批准)。第一百零六页，共132页。各方约定如发生争议则提交香港法院解决，适用中国法律。2002年乙与丙签订了一份“股权转让协议”，由甲确认。协议约定：乙将其40％的股权全部转让给丙，由其支付港币1100万元。试分析：(1)本案中三方签订的合营合同是否合法?为什么?(2)乙与丙签订的“股权转让协议”是否受法律保障?为什么?第一百零七页，共132页。1)合营合同合法。《合营企业法>>第5条规定，合营企业各方可以用现金、实物、工业产权出资；《合营企业法实施条例》第22条的规定，“合营者可以用现金出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备作价出资”，“其作价由合营各方按照公平合理原则协商确定，或者聘请各方同意的第三者评定”，约定只要适用中国法律即可。在本案中，合营者的出资形式是法律所允许的。《合营企业法》第4条规定：“在合营企业的注册资本中，外国投资者的投资比例一般不低于25％”。在本案中，外方比例为60％，符合法律的要求。

第一百零八页，共132页。(2)根据《合营企业法》相关规定，“合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续”；“合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权”；“违反上述规定的，其转让无效”。本案是合营一方把投资股份转让给合营他方，而且合营企业中作为非转让协议当事人的投资者也予以确认，可以认为合营各方同意股份转让。但是按照法律的规定，该转让协议还必须经过审批机关的批准，否则转让被认为是无效的，也就不能受到法律的保障。第一百零九页，共132页。第七节企业破产法破产好不好？一个企业如果破产了，根据哪些法律进行？第一百一十页，共132页。一、破产和破产法破产是指债务企业因经营不善或其他原因致使无法完全清偿到期债务时，依照法定程序清算企业财产以此偿还债务，并最终取消企业主体资格的过程。其功能：（1）确保债权人的债权得到最大程度的公平的清偿；（2）迅速解脱债务人的债务危机，使其重整旗鼓；

第一百一十一页，共132页。一、破产和破产法（3）促使企业居安思危，不断提高企业的技术革新和管理，提高企业的经济效益；（4）调动企业职工参与民主管理和监督的积极性，增强企业的凝聚力，有利于现代企业文化的建设和传统企业制度的革新；（5）通过产权市场的资产重组，实现存量资本的有效利用和资源的合理配置。第一百一十二页，共132页。一、破产和破产法《破产法》规定：“企业因经营管理不善造成严重亏损，不能清偿到期债务的，依照本法规定宣告破产”。破产的条件：一是“不能清偿到期债务”，即债务的履行期限已届满，而债务人明显缺乏清偿债务的能力；二是“经营管理不善造成严重亏损”，即经营性亏损。

第一百一十三页，共132页。一、破产和破产法企业由债权人申请破产，有下列情形之一的，不予宣告破产：（1）公用企业和与国计民生有重大关系的企业，政府有关部门给予资助或者采取其他措施帮助清偿债务的；（2）取得担保，自破产申请之日起六个月内清偿债务的。企业破产案件由债务人住所地人民法院管辖。第一百一十四页，共132页。二、破产申请和受理（一）破产申请：1.债务人提出破产申请2.债权人提出破产申请3.清算责任人提出破产申请4.国务院金融监管机构提出破产申请第一百一十五页，共132页。破产原因1、国有企业企业经营不善严重亏损债务的清偿期限届满不能清偿到期债务债权人要求清偿债务人明显缺乏清偿能力2、非国有企业严重亏损不能清偿到期债务3、商业银行：不能支付到期债务注意：破产障碍（1）公用事业和与国计民生有重大关系的企业，政府有关部门给予资助或者采取其他措施帮助清偿债务的；（2）取得担保，自破产申请之日起6个月内清偿债务的。第一百一十六页，共132页。（二）破产案件的受理（一）地域管辖：企业破产案件由债务人所在地人民法院管辖。指企业主要办事机构所在地。（二）级别管辖：

（1）县、县级市或区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件，由基层人民法院管辖；

（2）地区、地级市（含本级）以上工商行政管理机关核准登记企业的破产案件，由中级人民法院管辖；

（3）个别案件的级别管辖：第一，上级法院有权审理下级法院的案件，也可以把本院审理的案件交下级法院审理；第二，下级法院对它所管辖的案件，认为需要由上级法院审理的，可以报请上级法院审理。第一百一十七页，共132页。破产法流程：破产申请破产受理破产宣告破产清算破产分配债权申报受理法律效力债权人会议和解、整顿宣告的效力第一百一十八页，共132页。三、管理人员和债权人会议1.管理人的概念和组成2.管理人的职责第一百一十九页，共132页。3.债权人会议（1）有表决权的债权人①对债务人直接享有已生效债权而且无财产担保的债权人；②对债务人直接享有已生效债权而且有财产担保，但已放弃优先受偿权的债权人；③对债务人直接享有已生效债权而且有财产担保的债权人，已行使优先权但未能就担保物获得足额清偿的债权人；④已代替债务人向他人清偿债务的保证人或者其他连带债务人。第一百二十页，共132页。3.债权人会议（2）无表决权的债权人①对债务人直接享有已生效债权而且有财产担保，未放弃并且未行使优先受偿权的债权人；②债权附有停止条件，其条件尚有待成就的债权人；③尚未代替债务人向他人清偿债务的保证人或者其他连带债务人。第一百二十一页，共132页。3.债权人会议4、债权人会议职权：5、债权人会议的召集和决议程序：第一次债权人会议由人民法院召集债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过，并且其所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的半数以上，但是通过和解协议草案的决议，必须占无担保债权总额的三分之二以上。效力：对于全体债权人都具有约束力第一百二十二页，共132页。四、债务人财产和债权申报第三十一条人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：

（一）无偿转让财产的；

（二）以明显不合理的价格进行交易的；

（三）对没有财产担保的债务提供财产担保的；

（四）对未到期的债务提前清偿的；

（五）放弃债权的。

第一百二十三页，共132页。五、重整和和解3个月内申请整顿期限不超过2年第九十五条债务人