国际贷款法律制度课件

第四章国际贷款法律制度

第一节国际贷款制度概述

一、国际借贷的含义二、国际贷款的分类（一）按照贷款主体划分，可以分为政府贷款、国际金融机构贷款和商业银行贷款。（二）按照贷款所在的金融市场来划分，可以分为传统国际贷款和欧洲货币贷款。

补充：

（1）欧洲货币市场的形成。欧洲货币市场也称离岸金融市场，是指在一国境以外进行该国货币的存款、放款、投资、债券发行和买卖业务的市场。

（2）欧洲美元市场发展的原因20世纪年代以后，特别年代以来欧洲美元市场迅猛发展，其主要原因有：1、美国国际收支逆差不安断扩大。自1950年起，美国国际收支经常项目就开始现逆差。1958年以后，国际收支逆差进一步扩大，到1971年8月，面对不断恶化的国际收支和美元危机的威胁，美国被迫宣布停止覆行美元兑黄金的义务。这样就在美国境外，主要是西欧各国的银行里积存了大量的美元，从而为欧洲美元市场提供了大量的资金，促进了欧洲美元信贷的投放。通过信用膨胀，反过来又刺激欧洲美元市场的交易活动不断扩大。3、生产和资本国际化加快了跨国公司的发展，而跨国公司贸易和生产活动遍布世界，需要日益增多的短期资金融通，也需要在母公司与子公司之间及子公司与子公司之间挑拨资金，或通过金融机构获得中长期资本以更新设备和技术。跨国公司既为欧洲货币市场提供了资金来源，又给欧洲货币市场创造了繁多的业务机会。因此，欧洲货币市场正是伴随跨国公司的巨大发展而迅速发展起来的。

4、70年代，石油价格大幅度上涨。1973年和1979年两次石油涨价，引发了1973—1975年和1979—1982年两次世界性经济危机。石油输出国的国际收支顺差成倍增长，而非石油输出国出现了巨额的国际收支逆差。大量的石油美元流向欧洲货币市场，通过欧洲货币市场便捷的借贷渠道，为各国政府解决国际收支不平衡提供了充分的资金资源。5、60年代以来，美元的霸主地位日益衰落，美元危机频繁爆发，各国企业及投机商纷纷抛售美元，抢购其他硬货币，而西欧国家为抑制通货膨胀，采取了一些限制境外居民以当地国家货币寸款的措施，这些资金便转存到该货币发行国以外的地区。这就形成了欧洲英磅、欧洲法国法郎、欧洲瑞士法郎等其他欧洲货币，欧洲美元市场也相应逐渐扩大到欧洲货币市场。欧洲货币市场形成后的范围不断扩大，很快扩展到亚洲、北美洲和拉丁美洲。第二，

洲货币市场的消极影响欧洲货币市场对世界经济发展除了有推动作用之外，还有一定的消极影响。第一，削弱了各国货币政策的效力。欧洲货币市场的活动往往会使一些国家的金融政策不能收到预期的效果，但国内的银行和企业却能从欧洲货币市场获得信贷，从而使国内紧缩政策的威力减弱。第二，影响国际金融市场的稳定。欧洲货币市场资金流动不受管制的特性，为外汇投机活动提供了方便，加大了汇率的波动幅度，从而加剧了国际金融市场的动荡。第三，加大了国际金融市场的信贷风险。欧洲货币市场的资金来源中，短期资金和同业拆借资金占有相当大的比重，而欧洲货币市场中的很多贷款是中长期的。这种短借长贷的运作方式加大了国际金融市场的信贷风险。

第二节国际借贷协议

一、国际借贷协议的概念（一）国际借贷协议的概念和特点国际借贷协议是指不同国家的当事人之间为进行货币借贷、明确相互间权利义务所达成的协议。（二）国际借贷协议的特点

二、国际借贷协议的基本条款

（一）首部（TitleandPreamble）

通常包括两部分内容。一是贷款协议的全称，二是说明性的前言。

前言包括对订约日期、订约地点、当事人事项以及对订约原委和订约目的进行说明。

（二）定义(definition)

为了使同一术语在整个国际借贷协议中具有统一的含义，避免或减少在协议中多次解释同一术语，贷款协议通常都将常用的重要术语在定义条款中列举出来，并赋予其特定的含义，最为解释协议中该术语的唯一基础，以减少解释上的纷争。定义条款要求简单明了，切忌使用“参见某条款”之类的定义方式，以免影响定语术语的统一性和查找上的不便。例如，多数贷款人，指拟提供60%以上贷款金额的贷款人或持有未还本金60%以上的贷款人。

（四）贷款金额(Amount)

贷款金额应根据借款人的资金需要量来定，同时也要考虑贷款人的资金供应能力。一般金额的贷款，一家银行就可以胜任。金额特别大的贷款，则以采用银团贷款为宜，以便分散风险和责任。金额一旦确定，一般不允许增加。至于贷款金额的减少，通常是允许的，但在承诺期内借款人应对未提取的金额支付相应的承诺费。

（五）贷款用途(UseofProceeds)

1.贷款不能用于非法目的。

2.贷款不能用于收购公司。

3.主权豁免问题。

4.领土主权变更问题。在领土主权变更情况下，根据国际法，恶债是不能转移给继承国政府的。5.不能资助侵权行为。

伦敦银行同业拆放利率（LondonInterbankOfferedRate，Libor）是目前国际间最重要和最常用的市场利率基准。是伦敦金融市场上银行之间相互拆放英镑、欧洲美元及其它欧洲货币资金时计息用的一种利率。伦敦银行同业拆放利率是由伦敦金融市场上一些报价银行在每个工作日11时向外报出的。该利率一般分为两个利率，即贷款利率和存款利率，两者之间的差额为银行利润。通常，报出的利率为隔夜（两个工作日）、7天、1个月、3个月、6个月和1年期的，超过一年以上的长期利率，则视对方的资信、信贷的金额和期限等情况另定。目前，在伦敦金融市场上，有资力对外报价的银行仅限于那些本身具有一定的资金吞吐能力，又能代客户吸存及贷放资金的英国大清算银行、大商业银行、海外银行及一些外国银行。这些银行被称作参考银行。由于竞争比较充分，各银行报出的价格基本没有什么差异。2、利息支付方式

短期贷款的利息通常是一次性支付，支付的时间可以是提款时，也可以是还款时。

预付利息的做法在一些国家不受法律保护。但在欧洲货币的短期贷款中，预付利息的做法较多。如果是中长期贷款，由于采用浮动利率，因此利息是分期支付的，在每个利息期支付。

3、利息计算方式

计算利息的基础公式是：用款额×利率×时间关于时间，借贷协议通常采用三种方式：（1）大陆式。采用360/360表示法来确定生息天数，就是把一年看作360天，每个月份都是30天，而不管具体年份和月份的实际天数。如日历年不是闰年，用款期为2月1日至4月21日，4月21日是死息日不计息，按照上述表示法，生息天数是30+30+20=80，利息计算为：用款额×利率×80/360，而如果计算实际天数则是28+31+20=79。

4、违约利息

惩罚性的规定是否有效？英国法律的一般规定是，对违反规定而支付的某一款项，如果是清偿损失则是有效的；如果是一种惩罚，则是无效的。在实践中，我们接受这种比一般违约时高一点的利息。

（七）贷款费用(Feesandexpenses)

1.管理费（managementfees）这是银团贷款时借款人应向各贷款银行支付的一项费用。管理费按贷款总额的一定百分比计算（通常为0.5%--1%），由借款人在订约时或首次提款时一次性支付，或在每次提款时分次支付。管理费虽在名义上是牵头银行组织银团贷款的报酬，但通常都在银团各成员之间依其参与份额按比例分配，所以又称为参与费。

2.杂费（outofpocketexpenses）杂费指贷款人为贷款协议的签订而发生的一切费用，包括律师费、差旅费、通讯费、文件制作费等。杂费可由贷款人向借款人实报实销，也可按贷款总额的一定百分比计算，由借款人向贷款人一次性支付。

3.代理费代理费是对代理行在管理贷款协议缕析功能过程中所发生的费用的一种补偿。代理费的多少取决于贷款金额的大小和贷款事务的繁简。代理费由借款人按事先约定的金额每年向代理行支付一次，直到贷款协议履行完毕为止。

在实践中，双方当事人通常都会在协议中规定一个承诺期（又称提款期，即借款人又权提取贷款资金的期间，通常未半年）。在承诺期内，借款人可随时提取贷款总金额的全部或一部分。对于已提取的贷款，借款人应从提取之日开始计付利息，对于未提取的贷款应依照约定支付承诺费。承诺费届满，借款人仍未提取的贷款，不得在要求提取，即自动取消。

假设有一笔五年期的100万美元贷款，贷款协议于1997年5月1日生效，约定承诺期未半年（即到1997年1月1日），同时约定从贷款协议生效之日起1个月后（即1997年6月1日）开始计付承诺费，承诺费率未0.5%。借款人于1997年5月15日提取50万美元，于1997年9月1日提取30万美元，余款20万美元直到承诺期届满仍未支取。如何计算呢？A从1997年6月1日至1997南月1日共90天，尚有50万美元未提取，应支付承诺费为635美元（50万美元×0.05×90/360）；B从1997年9月1日至1997年11月1日共有60天,尚有20万未支取,应付承诺费为166.67美元(20万美元×0.5%×60/360)。上述承诺费合计为791.67美元。（八）贷款期限

贷款期限是指连借用带偿还的期限，通常是指从贷款协议生效之日起至贷款本息全部还清为止的整个期间。贷款期限的确定主要根据借款人使用资金的周期来确定的，同时也考虑贷款人提供长期资金的可能性。在贷款额一定的情况下，贷款期限越长，借款人的还款压力就越小（通常采用分期偿还），但也存在利率高、货币风险大的情况。短期贷款往往本息一次性偿还，其他一般的国际商业贷款以3——7年期的中期贷款居多，而官方国际贷款的期限普遍较长，10年以上的长期贷款是常见的。中长期贷款的期限通常由宽限期（graceperiod）和还款期（repaymentperiod）组成。在宽限期内，借款人只需支付利息，无需偿还本金。在宽限期结束后的还款期内，借款人必须还本又还息。（九）贷款提取（drawdown）

1.提款形式2.提款地点

提款地点对双方都具有重要的法律意义。3.违约救济

贷款人违约的救济。借款人通常只能就贷款人的违约行为请求损害赔偿。赔偿的范围包括：①借款人从其他途径取得贷款的费用；②借款人从其他途径取得贷款所对付的合理利息；③如果借款人取法从其他途径取得贷款，以致无法完成某项预定的交易，甚至导致丧失清偿能力，对此间接损失，若借款人能证明在订约时已将特定用途告知贷款人，那么就订约时可以合理预见的损失部分，也可在赔偿范围。

（十）提前偿还（Prerepayment）

1.提前偿还的限制

2.提前偿还的原因3.提前偿还的条件和效果

提前偿还通常以借贷协议的规定为准。借贷协议往往对提前偿还做如下规定：（1）借款人享有提前偿还全部或部分贷款的权利；（2）提前偿还首先要求通知贷款人（如提前1个月），以便贷款人对该笔资金作出新的安排；

（3）应按照贷款到期的相反顺序偿还，以便缩短贷款期限。如分期贷款的还款日期是1990年3月1日，1990年9月1日，1991年3月1日，1991年9月1日，提前偿还时，应先归还199年9月1日的贷款，再归还1991年3月1日贷款，依此类推。这可以缩短贷款的期限，并有利于贷款的管理。（4）任何提前偿还款额，应是一个整数数额或这一数额的整数倍；（5）提前偿还的款项是来自用款项目所得的收入，决费从任何其他来源得到的资金。如不允许借新债还旧债。

（6）提前偿还应在利息期的最后一天进行，否则应补偿贷款人的筹资损失（该笔资金的筹措成本减去从提前偿还日到该利息期届满为止贷款人运用该笔资金的收益）；（7）提前偿还的通知是不可撤消的，且提前偿还的款项不得要求再度借入。

如果借贷协议无此规定，依照许多国家的国内法律，借款人是否可以提前偿还呢？

（十一）贷款税收条款

约定税收的负担安排。一般来说，除预提税由贷款人承担外，其他税收均由借款人负担。

我国的规定:1.印花税2.利息预提所得税

3.包税条款构成”纳税责任调整条款”,无效.

A国际金融组织贷款给中国政府和中国国家银行的利息所得，免征所得税；

B外国银行按照优惠利率贷款给中国国家银行的利息所得，免征所得税；

C为科学研究、开发能源、发展交通事业、农业牧业生产及开发重要技术提供专有技术所取得的特许权使用费，可以减按１０％的税率征收所得税，其中技术先进或者条件优惠的，可以免征所得税;

D外商在中国境内取得来源于经济特区、经济技术开发区、沿海经济开放区的利润（股息）、利息、租金、特许权使用费，除税法规定免征所得税外，都减按１０％的税率征收所得税。

（十二）权利、义务转让条款：

对于权利，贷款人有权自由转让，而借款人除非贷款人事先书面同意，不能转让其权利；对于义务，借贷双方未经对方许可，均不能自行转让。

（十三）声明与保证条款

1．关于借款人法律地位的声明：

（1）保证借款人是依法注册成立的公司，具有良好的信誉，并有订立接待合同、经营有关业务的合法权限。（2）保证签订和履行合同不违反借款人所在国法律，也没有同借款人与第三者所签担保合同相抵触之处，即保证无牵连债务之累。（3）保证借款人已取得政府许可，包括借款人已取得外汇和向国外汇出的许可。（4）保证合同债权具有法律上的有效性，如日后由于法律改变使合同债权的有效性出现问题，应由借款人承担风险，称“四季青保证”。

2．关于借款人财务状况和商务状况的声明：（1）保证借款人经过审计师审定的最新决算表是真实地反映了决算日的财务状况，以及截至该日为止的财务年度内的经营状况，同时，保证在上述帐目上不存在任何没有披露的重大负债。（2）保证没有卷入财产诉讼，也没有被提起财产诉讼的威胁或发生违约事项。（3）保证保持一定金额的最低资产净值、负债与产权比率、流动比率、外债清偿比率，其主要目的就是保证借款人有足够的流动资金和外汇如期还本付息。

（十四）先决条件条款

第一类，涉及贷款合同项下全部义务的先决条件，即在借款人证实与贷款合同有关的一切法律事项都已安排妥善的情况下，该贷款合同才生效。为此，借款人通常要提供如下法律文件：（1）担保书，包括保证书、抵押文书及质押文书，以给贷款人追偿贷款的本金与利息提供保障;(2)一切必备的授权书副本（董事会决议、股东大会决议、政府的批准等等），以说明借款人承担这笔债务已获得合法授权;（3）一切必备的政府批准书和外汇主管部门批准书的副本，以说明借款人从国外借款没有违反国家的外汇管理制度;（4）借款人组织机构的成立文件，如公司章程，以说明借款人的借款资格;（5）律师意见书。律师意见书的主要目的就是对前述先决条件中的有关法律文件及其有效性予以确认。在很多情况下,声明和保证的内容就构成国际贷款合同生效的先决条件。

第二类，涉及提供每一笔贷款的先决条件。国际贷款合同往往规定贷款人分期分批提供贷款。贷款人往往在国际贷款合同中规定，借款人在提取每一笔贷款以前必须满足以下各项先决条件：（1）借款人在签订合同时所作的声明与保证仍然准确无误，即符合“四季青保证”;（2）借款人的财务状况和经营状况没有发生实质性的不利变化;（3）没有发生违约事件或可能构成违约的其他事件;（4）没有出现任何情况使得借款人履行贷款合同项下的义务受到限制，等等。

（十五）约定事项条款

1.

消极担保条款：约定借款人在偿还全部贷款之前，不得在自己的资产及其收益上，为其他债权人维持或设定任何担保物权。

2.

平等位次条款规定借款人应保证，无担保权益的贷款人与借款人其他无担保权益的债权人处于平等的受偿地位，不得厚此薄彼。

3.

财务约定事项

规定借款人应定期向贷款人报告自身的财务状况和经营状况，并遵守约定的各项财务指标。根据此条款，贷款人可以对借款人的财务活动进行监督和指导，一旦借款人违反这些规定，贷款人可以在借款人实际破产之前，要求借款人提前偿还贷款。

4.

保持资产条款

本条款用于禁止借款人通过一系列相关或不相关的行为丧失、转移或耗减其资产，使贷款人收回贷款的权利落空。例如，借款人不得以出售、转让、出租等方式处置其资产的全部、大部或实质部分。另外，保持资产条款通常还要求借款人应就其资产向保险公司投保，以保持借款人的资产净值。

（十六）违约事件与救济条款

连锁违约：又称“交叉违约”、“串连违约”或“相互违约”，是指凡借款人不履行对其他人的债务，也视为对贷款人违约，连锁违约条款有助于防止其他债权人从借款人处优先受偿。如借款人由于其他贷款违约而被其他贷款人宣布贷款加速（提前）到期立即偿还时，本贷款人也有权随即宣布给予借款人的贷款也加速到期立即偿还。交叉违约条款的规定是对借款人施加的极为严厉的限制，这将促使借款人不得不严格加强管理，改善经营。借款人丧失清偿能力：包括借款人破产或被清算；自己承认无力清偿已到期债务；停业；处置资产的全部或实质部分及其他类似情形等。

借款人资产被征用或国有化：借款人资产被当地政府征用或国有化之后，往往难以得到充分、及时、有效的补偿，以致影响借款人的还款能力。借款人出现丧失偿付能力、商务状况有重大不利变化等事件借款人所有权或控制权变动：贷款人可能基于借款人拥有信誉可靠的大股东而提供贷款，因为如果借款人被一个大公司或国家政府所拥有或控制，就有可能在财务困难的时候从股东那里获得必要的资金来源。因此，如果借款人是一个政府所有的公司，或者是一家大型企业的子公司，则贷款人就可以主张在违约事件条款中加入借款人所有权或控制权变动，即借款人的股份所有权或借款人的控制权发生变化时构成对贷款人的违约。

但应注意：单纯该条款并不能确保借款人获得必要的资金来源，因为其股东也是一个独立的主体。因此，如果借款人被一个大公司或国家政府所拥有或控制，贷款人最好能够主张由借款人的控股公司或国家政府所提供担保，再以拥有权或控制权变动条款作为有效配合机制。这种情况所见于勘探、开发东道国自然资源的项目中。

违约救济条款。本条款是规定出现任何一类违约事件时，贷款人拥有的内部和外部救济方法。内部（贷款合同规定）的救济方法有：（1）中止借款人提取贷款;（2）解除借款人尚未提取的贷款;（3）宣布贷款加速到期立即偿还,即对已提取的款项，贷款人可以宣布偿还期提前，要求借款人立即还款。(4)累加救济方法,主要约定上述救济措施是累加于法律规定的救济措施之外的，并不妨碍贷款人另行采取法定的解除协议、请求损害赔偿、要求支付到期本息以及申请借款人破产等救济手段。这几种方法可以择一或一并采用。外部（各国合同法一般都有相应的规定）救济方法主要有：（1）解除贷款合同;(2)要求赔偿损失;（3）要求履行贷款合同，支付已到期的本息。这三种方法是否可以并用既要看各国合同法的相关内容，又要看贷款合同的相关规定及贷款的运作方法。

（十七）准据法选择和法院管辖条款

法律适用和管辖条款：就救济途径而言，国际贷款合同争议，贷款人通常都不愿提交仲裁，而是直接诉诸法院。这主要是由于：（1）与其他国际经济活动不同的是，国际融资活动中违约事件的发生往往都是迫不得已的，尤其是当借款人是国家、政府、政府职能部门、国有企业时。当事人尤其是国际商业银行，获得一份仲裁机构的裁决书，还要申请法院强制执行。因此不如一开始就诉诸法院解决。（2）仲裁的特征之一是其具有不公开性。贷款人总是希望将借款人的违约事件公开化，将借款人置于诉讼威胁之中，以迫使其顾及会引起交叉违约的连锁反应而不得不屈服于贷款人的要求，走撤诉和解之路。（3）仲裁具有妥协性。但也有用仲裁方式解决争议的。本条是国际私法所主要解决的问题。国际借贷争议所适用的准据法一般有两种方法：一种是依当事人意思自治确定，另一种是在当事人未作选择时依据客观因素确定。由于国际借贷协议具有交易跨国界、主体与标的多元化的特点，可选择的法律可以是借贷双方或担保人国的法律，还可以是货币发行国法律，或者其他独立第三国的法律等。当事人在进行法律选择时一般会受到某种限制，如选择的法律必须与协议具有合理的联系，不能规避应适用的法律，不能违反有关国家的强行法或法院地的公序良俗等。

国际商业银行一般选择银行筹建地的法律或法律发达的国家或地区的法律作为合同适用的法律，比如英国法或美国纽约州法。原因如下：一是目前尚无调整国际借贷关系的国际统一立法，而这两国是世界主要金融市场所在国，其金融法律实践较为成熟，法律概念和体系比较确定和完善，并为国际金融界所熟悉，有利于当事人预见借贷行为的法律后果。二是英美法系国家在解释合同时多采用“表现主义方法”，就是依据合同当事人所作的外部表现和表述严格按照合同的字面含义来解释，这种方法较之大陆法系的“目的寻求方法”更有利于保持合同关系的稳定。

当事人未做选择时，准据法依照法院地国的冲突规则加以确定。连接因素有僵硬型和灵活型两种，前者有当事人国籍、缔约地、履行地等，后者有重心分析法、政府利益分析法、使合同有效分析法等。对准据法的适用范围，多数国家放弃了传统的“分割原则”，倾向准据法可以适用国际借贷协议的各个方面，包括国际借贷协议的解释、有效性、履行、解除等。

当然，借款人即使接受了外国法作为合同适用的法律和外国法院对合同争议的管辖，也非就丧失了本国法律的保护。这是因为：（1）外国法院的判决的承认与执行要受到本国法律与法院的制约。（2）尽管有合同准据法，但合同中有的事项仍属于“不可选择”范围，应适用借款人本国法律，比如借款人是否具有公司法人资格、对外具有什么样的民事行为能力与民事权利能力。(3)外汇管制。

与商业贷款不同，国际官方借贷协议一般不包含法律选择条款，一旦发生争议，多通过外交渠道或仲裁方式或以协议条款本身为依据加以解决。如世界银行、国际开发协会、亚洲开发银行等。案例分析1香港百粤金融财务有限公司诉香港红荔美食有限公司返还贷款纠纷案原告:香港百粤金融财务有限公司

被告:香港红荔美食有限公司案情：1986年，被告与广州某公司合作经营广州华丽宫大酒店。同年9月，被告为筹措资金，与原告签订借贷款协议，约定：1、由原告贷款780万港元给被告；2、借贷款期限5年；3、被告在5年内分9期还本付息，第1期还本付息日为第1次提款日后的第一年的此日，此后，每6个月还本息一次，每次偿付借款总额的九分之一及利息；4、利息以365天为1年计，每月底结付一次，未付的自动拨入本金以复利计外，另加收罚息，罚息为欠息的20％；5、利率以香港中国银行港元优惠利率加1％计；6、原告按贷款总金额收取0.5％的开办费；7、贷款的担保人为广东国际信托投资公司。如被告未能按时偿付全部或部分本息时，担保人在接到原告的通知书之日起，负责在15天内代为偿付所欠本息；8、借贷款协议适用香港法律和中华人民共和国法律。合同订立之后，原告收取了被告的开办费3。9万港元，被告于9月先后3次共提取港元780万元。后被告共支付利息16万余元港币。至1991年4月30日止，被告欠到期本金606万余港元，利息与复息417万余港元和罚息83万余港元。原告多次索偿未得，遂向广州市中级人民法院起诉。本案主要是贷款协议的约束力问题。根据我国现行法律规定，对贷款协议的效力从四个方面审查。就本案而言，协议双方的主体资格合法，意思表示真实，协议形式符合法定要求，这没有疑问。但合同规定的权利义务关系，即当事人约定的理论成、利差、复息以及罚息等内容与中华人民共和国法律和政策有无抵触？这是确认本案贷款协议能否具有约束力的关键。

法院经审理认为，贷款合同的主体资格、订立借贷合同的程序及合同条款内容符合我国现行法律，应予认可，故合同对双方当事人具有法律约束力。被告未能按期还本付息，已构成违约，应依约偿付复息和罚息。1．关于利率。当事人约定，贷款利率以香港中国银行优惠利率加1％计。中国银行优惠利率是香港行业公会公布的利率。国务院批准的《中国银行对外商投资企业贷款管理办法》规定：“外币贷款利率，按中国银行总行制定的综合利率执行，也可以由借贷双方根据国际市场利率协商确定。使用外国买方信贷和其他信贷利率，以其协议利率为基础加一定利差确定利率”,原告是香港注册的财务公司，按香港金融管理规定，财务公司的存款、贷款利率可高于银行利率。故当事人约定的利率在当地是合法的。同时，我国对非银行金融机构的投资性贷款，准许其利率可稍高于贷款利率。因此，双方的约定与我国在这方面的立法原则及现行法律政策并无抵触，应为有效。2．关于复利。中国人民银行颁布的《利率管理暂行规定》规定：“金融机构对企业的流动资金贷款和技术改造贷款，按季结息，每季末的20日为结息日；对不能支付的利息，可计收复利”中国工商银行《外汇贷款暂行办法》规定：“如借款单位不能按时付息，银行即自行将到期利息转入本金并计复息。”由此可见，我国现行法律是准许放贷人计取复息的，本案关于复息的约定，应为有效。

3．关于罚息。本案的所谓“罚息”，实质上是一种罚金，即加罚欠息金额的20％。这与我国法律并无抵触，其约束力应予认可。4．关于开办费。我国信贷关系中没有收取开办费的做法，在国际信贷总则有收取手续费和开办费的惯例。本案属于境外的外汇贷款，借贷双方也是境外公司，故可沿用国际惯例，认可该项约定有约束力。案例分析2中国工商银行青岛市市北区第一支行（简称工商支行）诉青岛华悦物资发展公司（简称华悦公司）、青岛海尔空调器总公司（简称空调公司）、青岛海尔集团总公司借款合同担保纠纷上诉案

华悦公司于1993年7月31日至1995年11月1日期间，与工商支行工作人员王某勾结，非法侵占工商支行资金800万元。因华悦公司无力偿还，工商支行将该800万元作挂帐处理。为挽回损失，工商支行同意华悦公司补办贷款手续，将华悦公司所欠800万元转为贷款，并要求华悦公司提供担保。同年9月下旬，工商支行派人与华悦公司人员一道去空调公司核保，双方对空调公司声称贷款用途是为联合建房。空调公司遂同意为该笔借款提供担保。1995年11月2日，工商支行与华悦公司、空调公司签订了一份借款合同，约定：借款金额800万元，月利率１０．０５‰；借款用于购房；借款期限1995年11月2日至1996年5月7日；在华悦公司不能履行还款义务时，空调公司对华悦公司的债务承担连带担保责任。同年11月至12月，华悦公司与工商支行配合，以虚假票据和转帐支票，通过银行内部平帐，将银行被华悦公司非法占用而挂帐的800万元转为形式上的正常贷款。“贷款”期满后，华悦公司仍无力偿还该800万元欠款本息。工商支行主张海尔集团因占有空调公司资金而应承担该公司的连带清偿责任。工商支行遂起诉华悦公司、空调公司和海尔集团。问题：1、海尔集团作为被告是否合适？2、借款合同是否合法有效？为什么？3、担保合同是否合法有效？为什么？案例分析3：香港某银行诉某市纸品有限公司停业违约要求提前还款案

借款人某市纸品有限公司是一家中外合资企业，由中方两个公司和菲律宾GM机械厂合资成立经营。公司成立于1985年，1987年与香港某银行签订了借款协议，由该银行向纸品有限公司陆续发放了188万美元贷款。按照规定，纸品有限公司要于1990年3月开始还本付息。处签定借款合同之外，双方还签订抵押担保合同，以纸品有限公司全部财产作为借款的抵押担保。1988年，由于纸品有限公司由于内部矛盾激化，三方无法合作，因此董事会于1988年1月25日通过决议，公司宣布停产，这样纸品有限公司就面临重组甚至解散清算的局面。

纸品有限公司的状况引起香港某银行的高度关注。如果矛盾不解决，必须会影响贷款的及时收回。为此，银行于1988年3月和4月多次与纸品有限公司和合营各方联系，指出合营各方有责任立即恢复生产，防止财产损失，并鼓励各方依法解决好在争端，避免合资企业的解散。银行表示，根据目前的借款合同和抵押合同，目前欲进行任何解散和重组计划，均应事先征求公司最大债权人银行的意见。但由于合营各方矛盾太深无法调和，纸品有限公司已不可能重新恢复生产，银行所做的调解没有任何效果。

银行遂根据合同于1988年5月13日正式向纸品有限公司发出书面的《违约通知》，要求纸品有限公司在7日内纠正违约行为。但后者没有作出任何答复，也没有采取任何纠正违约行为的措施，银行遂根据合同于1988年6月14日发出通知，宣布贷款立即到期，要求纸品有限公司立即归还全部贷款和本息。纸品有限公司对此作出非正式答复：本公司不久将向有关部门申请企业清算，届时银行债权可向清算委员会交涉。7月7日，银行向纸品有限公司所在市中级人民法院起诉，要求判令纸品有限公司归还所欠全部贷款本息，同时要提出对纸品有限公司财产进行保全的要求。

问题1：诉讼保全的种类有哪些？如果你是法官，你认为应该怎样处理诉讼保全申请？问题2：本案贷款协议所规定的还本付息时间为1990年3月，在这之前，贷款人是否有权宣布借款人违约并要求其还本付息？

第三节国际银团贷款

一、国际银团贷款的概念

又称“国际辛迪加贷款”，是两家或两家以上的银行联合组成集团，共同向借款人提供大额中、长期贷款的国际信贷方式。历史：特点：

二、

国际银团贷款运作过程1、借款人委托经理银行组织贷款

①借款人首先选择一个或几个有经验的银行作为经理银行（leadbank）来组织银团贷款，当存在几个经理行(co-leadbanks)时，往往这些经理行还要共同推举一个牵头银行（leadmanager）来具体负责银团的组织。

②经理银行在调查后，向借款人出具“贷款条件书”，并在条件书上列明经理行认为合适的贷款的金额、利率、期限、贷款货币和其它贷款条件等等。经理行在条件书中还可能做出某种贷款承诺，通常有三种情形：一是承诺提供全部贷款，也就是说无论是否招募到足够的参加行，经理行都会提供全额贷款；二是承诺提供部分贷款，即如果不能招募到足够的参加行的话，由经理行负责提供总贷款金额的一定比例。三是经理行不做具体承诺，只规定由它尽力安排贷款。但事实上，无论经理行在“贷款条件书”中是否做出承诺，它都会出于自身商业信誉的考虑，向借款人提供全部贷款。

③借款人如果同意该条件书中所列内容，就会向经理银行出具委托书（mandateletter,mandamiento西语）。委托书是借款人提供给经理银行的经营授权书，授权被委托人(mandatary,mandatory强制的)在委托的范围之内，以委托人（mandator）的名义从事活动，其活动后果由委托人承担。委托书的内容除授权部分外，其他涉及贷款条件的内容通常都不具有法律上的拘束力，这样就方便经理银行按自己合适的方式去组织银团，也不用承担过多的义务。2、招募银团成员

经理银行在招募银团成员时，通常会制定一份“情况备忘录”（informationmemorandum），发放给各潜在的放款银行。该备忘录一般由经理银行根据借款人提供的资料制作而成。它通常包含以下几方面信息：借款人的财务状况、经营情况、贷款金额、贷款期限、贷款利率、偿还保障、经理行与借款人之间的关系、经理行在此次贷款中的参与比例等重要信息。由于参加行对借款人的信息知之甚少，因此该备忘录可能成为他们决定参加银团与否的重要依据。如果收到备忘录的银行决定参加银团，可以与经理银行就参与份额和参与方式进一步进行磋商。

3、签订贷款合同

在直接参与式银团贷款中，通常首先由经理银行与借款人协商贷款合同条款，然后再由各参加行（participant）审查，审查同意后，各方共同制定一份总的贷款合同，各参加行再以该总合同为蓝本，根据各自的参与份额分别与借款人签署正式贷款协议。

国际银团贷款合同与国际商业银行定期贷款合同的条款大部分都相同，但国际银团贷款合同中会包括调整银团各成员之间关系的条款，这是它与国际商业银行贷款合同的最大不同。这些调整银团成员间关系的条款在制定时通常会遵循三个原则：

一是按份之债原则，即银团各成员银行虽然按同一贷款合同发放贷款，但它们只按各自的贷款份额与借款人发生借贷法律关系，相互间不负连带责任；

二是银团民主原则，即规定银团内部的某些决策权由“多数贷款权银行”（拥有贷款总额1/2或2/3以上的一家或多家银行）来掌握，例如是否追究借款人的违约责任，是否对借款人加速到期等等，都要由多数贷款权银行来决定。但对于某些重大事项，例如是否降低贷款利率、是否延长贷款期限、是否增加贷款金额、是否放弃先决条件等等，都要由银团成员一致决定。

三是比例分享原则，即借款人的任何还款，都要由银团成员之间按各自的贷款比例进行分享，即使借款人最终不能全额偿还贷款本息，那么就其偿还的部分，仍要在各参加行之间按比例分配。如果借款人向其中一个参加行偿还了更多款项，而没有向其他参加行还款，那么该参加行应当将超出其贷款比例的偿还额交给代理行，令其在其他参加行之间作公平的分配。如果某参加行持有借款人的存款，在借款人出问题时，该银行就把借款人的款项划到了本行的账户，那么他应当将超出偿还比例的款项交还代理行，或直接购买其他银行的债权。

4、指定代理行（agentbank）

贷款合同签订后，经理行的使命即告完成。贷款合同的具体操作会由银团指定一家代理行负责，代理行也是银团的参加行，但不一定是经理行。

代理行的主要义务有以下几个：

①充当发放贷款和偿还贷款的中间渠道；②审查借款人是否满足贷款的先决条件；③监督借款人的财务状况并向银团成员报告；④就借款人的行为是否违约做出判断并在必要时提请全体银团成员做出违约救济决定；⑤代理行不得与银团发生利益冲突，不应与借款人发生合同以外的商务关系或牟取秘密的商业利益，⑥未经银团同意，不得将代理权委托再代理。

直接参与型国际银团贷款表：三、

间接参与型国际银团贷款（1）

权利让与：即牵头行向各参与行转让自己对借款人享有的权利，包括收取本息的权利以及贷款协议项下的其他相关权利。

（2）

转贷款：先由各参与行贷款给牵头行，牵头行再将这笔款项转贷给借款人，其条件是牵头行在借款人还本付息的前提下负责偿还参与行的贷款，参与行对牵头行的其他财产无追索权。

（3）

合同更新：即借款人、牵头行和参与行三方达成协议，解除牵头行与借款人签订的贷款协议项下的部分贷款权利和义务，改由参与行承担。通过合同更新，借款人与牵头行原有的部分债权债务关系即告消灭，实际上等于参与行就此与借款人订立一项新的贷款协议。

（4）

隐名代理（属英美法系代理制度的一种，即第三人不知代理关系和本人的存在，代理人居于合同当事人地位，应对合同负责。合同当事人是第三人和代理人。但该合同代理人的地位不稳固，在本人行使介入权的时候，其地位可能发生变化。）：具体指牵头行代理银团其他成员与借款人签订贷款协议，但不披露代理人身份，借款人把牵头行看作是本人，而不是代理人。

五、法律文件

1.涉及银团贷款的法律文件之一是借款人给牵头银行的委托书。关于牵头银行的委托书的法律责任是值得注意的问题。一般的委托书可以是具有法律责任的文件，即没有完成委托书的义务可能会导致法律责任。但是，银团贷款中给牵头银行的委托书不是这样的，它更多的具有商业市场的意义，而非法律义务的意义。

2.借款的情况备忘录。这个文件所涉及的法律问题是：对借款人业务保密的义务，对银团成员提供准确，完整和真实情况的义务，以及牵头银行本身与银团贷款的利益冲突披露的义务。

3.银团贷款招募说明书。该文件与证券招股说明书相似，如果发给数量过多的人，或非专业机构人士，就会引起市场证券监管机关要求注册的法律义务。所以，只能发给数量不超过一定限制（在美国不超过35个人），或专业机构投资者，证券法上的义务就可以豁免。

4.借款人与牵头银行的银团贷款协议书。同定期贷款合同一样。区别在于贷款人不是牵头银行一家，而是多家银行参与贷款。或者表面上看只有牵头银行一家签字，但是条款中有允许将债权转让分配给其他银行的内容。

5.牵头银行与银团成员之间的协议书。该分配贷款数额和风险的文件要求牵头银行不能有与银团贷款的利益冲突。或者披露这种利益冲突后银团成员认为可以接受。

6.银团成员与代理人之间的协议书。该文件的主要法律问题是代理人的授权范围，代理人不能有与银团有利害关系的利益冲突和代理人的利益保障。六、银团成员的关系

1.银团的法律地位是由合同确定的，它们不是组成一家公司，也不是合伙，又不是联合企业。银团本身没有法人地位。所以，现有的公司法理论对银团没有规定。银团成员之间的关系是由合同确定：例如，成员之间不承担连带责任；它们各自的地位和责任都是独立的；它们的权利也是独立和平等的。但是，考虑到银团成员的各自利益具有相关性，它们采取一致行动的优势特点，在成员行使权利的时候，要协商一致或经过民主程序后衣多数银行的选择行动。

2.民主程序可以采用在一般问题上，但是对于银团利益的重大问题采取行动是，为了避免银团成员中多数派与少数派利益发生冲突，就不能采用少数服从多数的民主程序了。而要采用合同约定的方式，提前作出强制性约定。目的是保护"少数银团"的利益不受"多数银团"成员的影响。例如，在涉及银团重大利益时，银团成员要一致同意。例如涉及银团重大利益的事件包括：调整贷款数额和利息；调整贷款银行的义务；减少借款人的义务；改变借款还款货币种类；延长还款期限；调整借款费用；银团成员增加或退出等。第四节项目贷款协议

一、项目贷款概述（一）

项目贷款的含义

项目融资又称工程项目融资，指向一个特定的工程项目提供资金融通，贷款人依赖该项目所产生的收益作为还款的资金来源，并将经营该项目的资产和收益作为还款保证。

项目贷款是国际上对特定工程项目提供融资的方式，项目贷款通常只占项目工程投资总额的65－75％，其余由项目的主办人投资，以体现主办人和贷款人共担风险的原则。

国际项目融资与一般国际商业贷款的区别：（１）贷款对象不同。在传统国际商业贷款方式中，贷款人将资金贷给借款人，即项目的主办人，借款人再将资金用于某一项目，贷款人看重的是借款人的信用；在项目融资中，贷款人是向专门设立的项目公司贷款，主办人是项目公司的股东，但主办人与项目公司是独立的法律实体，偿还贷款的义务是项目公司而不是主办人，贷款人看重的是项目的价值。

（２）还款来源不同。在传统的国际商业贷款中，贷款人依赖借款人的所有资产及其收益作为偿还债务的来源；在项目融资中，贷款人依赖项目投产后所取得的收益作为还款来源。

（３）贷款担保形式不同。在传统国际商业贷款中，主要采用信用担保；而在项目融资中，贷款人要求用抵押权和经过转让取得的合同权益作为借款人违约的补救。

国际项目融资的当事人

主要有如下几个：

（１）贷款人，贷款人往往组成国际银团提供项目贷款。

（２）借款人，是由项目主办人专门为某项目筹资而成立的一家独立公司。

（３）项目主办人，是项目的实际投资者，他拥有项目公司的全部股权或部分股权，项目主办人需为项目公司提供一定的信用支持。

（４）项目使用方，即项目产品的买主或项目设施的用户。

（５）供应方，即向项目供应各种材料和设备的供应商。

（６）保证人，是应贷款人要求而向其提供保证者。

（二）

项目贷款的种类

⑴无追索权项目贷款

又称为“纯粹项目贷款”，指由贷款人向主办人举办的项目提供贷款，以项目建成投产后所产生的收益作为偿还贷款的资金来源，并以该项目现有的或将来取得的资产为贷款提供担保，除此之外贷款人对包括项目主办人在内的任何第三人无追索权的项目贷款方式，此种方式，贷款人要承担很大的贷款风险。

⑵有限追索权项目贷款

指贷款人除在项目上设定物权担保（指借款人或第三人以自己的资产，为贷款债务的履行提供的担保，属传统的担保方式，具有从属性、附随性、不可分性和优先性。）之外，还有项目实体以外的第三人，包括项目主办人、项目产品的未来购买人、东道国政府等提供担保的项目贷款方式，但第三人的担保责任仅以各自提供的担保金额或按有关协议所承担的义务为限，故为“有限追索权”。

二、国际项目融资中使用的主要合同

（一）借贷协议（LoanAgreement）

项目贷款人向项目公司提供项目贷款，需要签定借贷协议，就诸如贷款本金、借款期限、利息支付、还款安排以及违约责任、争端解决等合同事项作出约定。由于国际项目融资一般都涉及多方贷款人，因此经常采用银团贷款的形式。有时贷款人还包括政府机构、出口信贷机构和国际金融组织，那就会采取联合贷款的方式。无论在二联式、三联式抑或四联式的项目融资合同结构中，借贷协议都是必备的组成部分。

（二）投资协议（InvestmentAgreement）

在通常情况下，项目主办人作为项目的实际投资者，需要向项目公司提供一定金额的资金，因此要签订投资协议。投资协议主要有两种形式：一种是由项目主办人以参与股权或者次位贷款的形式向项目公司提供融资，以使项目公司具备清偿债务的能力或达到一定的财务指标；另一种是由项目主办人向项目公司提供一笔足以偿还项目贷款的资金。一般在签订投资协议后，贷款人会要求项目公司把投资协议项下的合同权利转让给自己，以便于其以权利受让人的身份主张合同权利，加大贷款债权的安全系数。需要注意的是，作为受让人的项目贷款人所享有的权利一般不能超过权利让与人（即项目公司）原有的权利。（三）完工担保协议（CompletionGuarantees）

完工担保协议是贷款人与项目完工担保提供人之间所签订的一种法律文件，它可以是独立的合同，也可以作为项目融资的借贷协议甚至工程承包合同的附件。其主要内容是完工担保提供人向贷款人作出保证，为使项目能够如期完成并顺利投产，如果在计划内的融资安排以外还需要额外资金，完工担保提供人将进一步承担追加资金的义务，提供能够使项目按照预订工期完工的或者按照预订“完工标准”完工的超过原定计划资金安排之外的任何所需资金。如果完工担保提供人不履行其提供资金的义务而导致项目不能完工，则需偿还贷款人的贷款。在某些情况下，有的完工担保协议甚至规定，一旦项目不能按时完工，担保人就必须偿还贷款。在大多数情况下，项目完工担保是由项目主办人所提供的，而有时承建项目的工程承包公司或有关的保险公司也会提供项目完工担保。完工担保协议的有效期限一般以项目完工为限，一旦项目完工，担保人的担保义务就随之终结。因而完工担保协议中对于“完工”的含义和测试标准会作出非常明确详细的规定。

（四）“无论提货与否均需付款”协议（Take-or-PayAgreement）和“提货与付款”协议（TakeandPayAgreement）

“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议是国际项目融资中两种非常重要的项目担保形式。这两种协议在所提供的信用保证性质上有所区别，但属于项目融资结构中就项目产品的生产者或项目设施的经营者和项目产品的购买者或项目设施的使用者之间就项目产品或设施使用所签订的长期市场销售合同。它们在各类国际项目融资中被广泛地运用，几乎是项目融资结构中一个不可缺少的组成部分。在有的项目融资中，这类协议也被应用在项目公司与其主要原材料供应商或能源供应商之间。

“无论提货与否均需付款”协议和“提货与付款”协议在法律上所表现的虽然是项目产品或设施的供求双方之间的商业合同关系，但其实质上是项目产品的购买者或项目设施的使用者对项目融资提供的一种间接担保。这两种协议既有共性又有区别。

“无论提货与否均需付款”协议体现的是项目公司与项目产品购买者或项目设施使用者之间就工业项目所生产的实体产品或服务性项目设施所提供的服务达成的长期供销合同关系，是一种长期的无条件的供销协议。所谓长期性是指项目产品购买者或项目设施使用者所承担的义务至少应不短于项目贷款的期限，因而这种协议的期限要比一般的商业供销合同要长得多。所谓无条件性是指项目产品购买者或项目设施使用者承担无条件的付款责任，不论项目公司能否交货，项目产品购买者或项目设施使用者都有义务按协议所约定的日期和价格向项目公司支付事先确定数量的产品货款。

产品的价格以市场价格为基础，可以采用固定价格或浮动价格的形式，但往往同时规定最低价格；而产品的数量通常以项目的设计产量为基础。总之，项目产品购买者所承诺支付的货款的最低金额应不少于该项目的生产经营费用和贷款偿还费用的总和。

项目产品购买者或项目设施使用者付款责任的无条件性是“无论提货与否均需付款”协议与一般商业合同的本质区别。一般商业合同都是以买卖双方给付对价为基础的，但在“无论提货与否均需付款”协议中，项目产品购买者或项目设施使用者承担的是根据协议无条件付款的义务，哪怕项目公司不能交货是由于战争或项目财产被没收等与协议双方无关的事件，只要在协议中没有相应约定，就仍须按合同付款。因此，这种协议实际上是项目产品购买者或项目设施使用者向项目公司提供的一种财务担保。由于它又带有商业合同的性质，依据国际通行的会计准则，项目产品购买者或项目设施使用者无需将其所承担的付款义务作为财务担保列入其资产负债表中，因而这种协议被认为是一种间接的有限责任担保。

在一般情况下，项目公司都需要根据项目贷款协议的规定，将“无论提货与否均需付款”协议项下的权利让与贷款人。而协议中的项目产品购买者或项目设施使用者既可以是项目主办人，也可以是其它与项目利益有关的第三方，但通常都至少有一个买方是项目主办人。

“提货与付款”协议与“无论提货与否均需付款”协议十分相似，主要的区别就在于：在“提货与付款”协议中，项目产品购买者或项目设施使用者承担的不是无条件的绝对付款责任，而只承担在取得产品或获得服务的前提条件下才履行根据协议所确定的付款义务。由于“提货与付款”协议不具有像“无论提货与否均需付款”协议那样的无条件性，在性质上更接近一般的长期商业购销合同，因而更加容易被项目投资者、项目产品购买者或项目设施使用者所接受。但从贷款人的角度看，由于“提货与付款”协议在项目融资中所发挥的担保作用受到一定的限制，份量上不如“无论提货与否均需付款”协议所提供的担保，因而可能会要求项目主办人提供附加的担保（如资金缺额担保）作为“提货与付款”协议的补充。

在协议内容和结构上，“提货与付款”协议与“无论提货与否均需付款”协议有许多共同之处，一般都包括产品的数量、质量、价格、交货方式、交货期和交货地点、合同期限以及争端解决和准据法选择等条款。从贷款人的角度考虑，由于在项目融资中“提货与付款”协议与“无论提货与否均需付款”协议实际上起着向贷款人提供担保的作用，为了避免项目产品购买者或项目设施使用者以项目公司违约为由而撤销协议或减少其合同义务，贷款人往往会要求项目公司在此类协议中作出一些限制或排除项目公司责任的规定，以降低项目产品购买者或项目设施使用者撤销协议或减少其合同义务的可能性。

具体做法通常有“将项目公司所承担的合同义务降低到最低程度”、“排除项目公司依据合同所承担的默示义务”、“排除项目公司根本违约的责任”、“在协议中规定不得抵销”和“明确不可抗力的内容及范围”等。需要指出的是，这些限制或排除项目公司责任的做法是否具有法律效力，最终取决于协议所适用的准据法。因此说，贷款人对于“提货与付款”协议与“无论提货与否均需付款”协议所选择的准据法一定要给予充分重视。

（四）特许协议（ConcessionAgreement）

特许协议是由项目主办人与项目东道国政府的代表所签订的一种法律文件，它表明东道国政府授予项目主办人以勘探、开发和经营特定项目的权利，确定了该项目在开发和经营管理方面所应遵循的原则。由于对很多大型项目来说，如果不先取得东道国政府的特许或许可，就无法进行项目的开发、建设，因而特许协议往往是进行项目融资的基础，并在很大程度上决定了项目融资所采用的法律结构。

对贷款人而言，虽然一般不会参加特许协议的签订工作，但特许协议对贷款人也具有很重要的意义。因为在很多项目融资中，项目主办人向贷款人提供的一项重要担保权益就是把特许协议项下的权利让与贷款人，像特许协议的有效期、特许协议中对项目贷款本息的外汇管制特许等内容对贷款人的利益有直接的重大影响。

在内容上，特许协议一般都会对以下一些事项作出规定：（1）项目贷款的借款人是否能直接以外汇偿还贷款本息；（2）项目主办人或项目公司向东道国缴付的报酬金额和支付方式；（3）有关项目经营管理的问题；（4）关于进口限制和使用外籍管理人员的问题；（5）为了开发项目而添设基础设施的费用承担问题。

（五）经营管理合同

为了加强对项目的经营管理，提高项目的成功把握从而保障收回贷款，贷款人可能会要求借款人与第三人订立长期的项目经营管理合同。借款人与非东道国的管理公司订立这种经营管理合同有时需要获得东道国政府的批准，因为有的国家限制外国人参与大型项目的经营管理。除了上述几种常见的协议，另外还有像购买协议（PurchaseAgreement）、先期购买协议（ForwardPurchaseAgreement）、产品支付协议（ProductionPaymentAgreement）等协议，在项目融资中也都各有不同作用，需要根据不同情况加以应用。三、项目融资的三种主要合同结构

（一）二联式合同结构

顾名思义，二联式合同结构就是主要由两个合同连结起来的合同结构。其一般做法大体如下：（1）贷款人与项目公司之间签订项目贷款的借贷协议，由贷款人向项目公司提供项目贷款；（2）项目主办人与贷款人之间签订各种担保协议，由项目主办人向贷款人提供各种担保，例如项目完工之前的完工担保协议、项目完工之后的投资协议或购买项目产品或服务的协议。

层次一：贷款人与项目公司订立贷款协议，贷款人向项目公司提供贷款。

层次二：主办人与贷款人或项目公司签订以下三种担保协议，由主办人向贷款人提供担保。

Ⅰ.完工担保协议：主办人和贷款人之间签订的协议，在协议中，主办人向贷款人保证，在项目建设成本超支时，通过向项目公司增加股权投资或提供次位贷款（又称从属贷款，相对贷款对项目公司的主位贷款而言，次位贷款的清偿在主位贷款之后，但在项目公司的清算股本之前。）的方式追加资金，确保项目如期完工。

Ⅱ.投资协议：贷款人要求主办人和项目公司签订的协议，规定主办人在建成后的项目出现经营问题以致影响偿债能力时，通过向项目公司提供次位贷款、追加股本或一笔足以清偿贷款的资金的方式，来保证项目公司的清偿能力。

Ⅲ.购买协议：主办人和贷款人之间的协议，规定当项目公司不履行贷款协议时，主办人应以未偿贷款金额为价格向贷款人购买贷款协议项下的贷款债权，实际上是项目主办人偿还了贷款，并取得贷款协议下贷款人的权利。

（二）三联式合同结构

三联式合同结构则是把三个合同连结起来。其一般做法是：（1）贷款人与项目公司之间签订项目贷款的借贷协议，由贷款人向项目公司提供项目贷款，而且在项目完工之前由项目主办人提供担保予以支持。（2）项目公司与项目产品的购买者或项目设施的使用者签订“无论提货均需付款”协议或者“提货与付款”协议，将项目产品或服务长期提供给买方。项目公司用“无论提货均需付款”协议或者“提货与付款”协议项下的收入向贷款人偿还项目贷款的本息。

（3）项目主办人为项目产品的购买者或项目设施的使用者依据上述“无论提货与否均需付款”协议或者“提货与付款”协议所承担的付款义务向项目公司提供担保。而项目公司则把“无论提货与否均需付款”协议或者“提货与付款”协议项下的权利以及项目主办人为该协议所提供的担保让与贷款人作为担保。

层次一：贷款协议。层次二：项目公司与项目产品购买人签订远期购买协议（通常采用“提货或付款协议（提货或付款协议，又称“绝对付款协议”，主要规定不论项目公司能否提供足够的或合乎质量的产品，购买人都必须支付约定的价款，且该价款应足以偿还贷款人的贷款及维持项目经营所需，其实质是一种准担保合同，但对购买人而言则是一种风险投资合同。）

层次三：主办人向项目公司提供担保，保证购买人履行在提货或付款协议中承担的必须付款的义务，而由项目公司将提货或付款协议项下的权利连同主办人为该协议提供的担保，一并转让给贷款人。

（三）四联式合同结构

四联式合同结构更为复杂，它连结了四个主要合同，而且又给项目融资结构引入了一方当事人――一家贷款人拥有全部股权的金融公司。其具体做法大致是这样的：（1）贷款人与它自己拥有全部股权的金融公司签订借贷协议，由前者向后者提供贷款。（2）金融公司把从贷款人那里借得的款项转贷给项目公司，作为购买项目产品或服务的预付贷款（要签订先期购买协议）。

（3）金融公司与第三方签订“无论提货与否均需付款”协议或者“提货与付款”协议，将项目产品或服务转售给第三方，并以转售收入偿还贷款人的贷款。（4）项目主办人对项目公司依据先期购买协议所负之义务向金融公司提供担保，同时对购买项目产品或服务的第三方依据“无论提货与否均需付款”协议或者“提货与付款”协议所负之义务向项目公司提供担保（项目公司会将此项担保转让给金融公司）。最后由金融公司将上述合同项下的权利以及各项担保全部转让给贷款人作为提供贷款的担保权益。

在项目融资中利用一家金融公司主要是基于以下的考虑：一是在贷款人是好几家金融机构时，由一家金融公司负责统一办理有关业务要方便得多。二是为了规避有的国家在法律上禁止银行参与非银行性质的商业交易的规定，需要通过金融公司开展项目融资业务。三是基于税务优惠上的考虑，这需要根据不同国家的情况加以确定。

层次一：贷款人与金融公司签订贷款协议，由贷款人向金融公司提供贷款。层次二：金融公司与项目公司签订远期购买协议，金融公司把从贷款人那里借到款项支付给项目公司，作为日后购买项目公司产品的预付款。层次三：项目投产后，项目公司向金融公司交付产品，金融公司则按提货或付款协议将产品转售给第三人，以所得的货款偿还贷款。

层次四：主办人就项目公司依远期购买协议交付产品的义务向金融公司提供担保；或者就购买人在提货或付款协议中的付款义务向金融公司提供担保。最后，金融公司将上述提货或付款协议项下的权利连同主办人提供的担保全部转让给贷款人。

案例分析

一、项目简介项目：煤炭化工厂建设、所在地：发展中国家A国主办人：A国煤炭厅、某发达国家煤炭公司B项目公司：作为A国法人而成立的由A国煤炭厅与B公司的合资公司开发资金总额：15亿美元贷款额：10亿美元贷款人：发达国家C、D两家银行及其拥有全部股权的金融公司E

A国所需要石油以来国外进口。A国正为国际收支情况恶化和能源供应不稳而烦恼。A国拥有丰富的煤炭资源，但煤炭品位较低，要经处理才呢感成为优质能源。故该国计划将其低品位煤进行液化，作为合成燃料而灵活运用。煤炭液化先要生产出具有中等热量的煤气，然后再往煤气中添加氢气转换成液体。产出煤气之前的工序过去曾经以商业规模进行过生产，所以技术上是有保证的。但从煤气到液化阶段该没有纯商业性地生产过。以小规模的实验性的成套设备生产，结果在生产成本上能够与石油价格对抗。但如本项目这种日产3万桶的大规模成套设备，能否正常运转尚无把握。项目建成后，由A国煤炭厅供应原料煤，所生产的液体燃料也由A国煤炭厅包销。

A国国内政治形势稳定，政府推行稳健的改革政策，法律规定不允许对外国投资这实行国有化，有关外汇、税收、进出口管制等制度正日趋与国际通行惯例一致。二、风险项目融资中一般存在资源风险、经营风险、市场风险、货币风险、政治风险和完工风险。在本项目中，存在的最大风险是什么？

三、合同结构：

假如本项目使用四联式结构，各层次的合同应该如何设计？本项目采用四联式结构：1、

贷款人C、D银行与其拥有全部股权的金融公司E订立借贷协议，由前者向后者提供10亿美元贷款；2、金融公司E把从贷款人那里借到的款项贷给项目公司，作为购买项目公司产品的预付货款。

3、

项目投产后，项目公司应向金融公司E交付产品，金融公司应争取与A国煤炭厅订立无论取得货物与否均须付款的合同，将产品转售给A国煤炭厅，以其转售所得的收入偿还两家银行的贷款。4、主办人A国煤炭厅及B国公司应就项目公司依据先期购买协议对金融公司承担的义务向金融公司提供担保，同时在项目公司的资产上设定抵押。最后，金融公司将上述合同项下的权利及主办人提供的各项担保统统转让给贷款银行，作为后者提供贷款的担保权益。

第五节欧洲货币贷款协议的特殊条款

一、

关于欧洲货币

二、

欧洲货币贷款的特点

三、

欧洲货币贷款的特殊条款

（1）

补偿银行损失条款：欧洲货币贷款采用“借短放长”的方式，即贷款人从同业拆放市场借入短期贷款，作为转期发放中、长期贷款的每期款项。

这要求借款人恪守约定的时间履行提款和还款义务，如因借款人的原因给贷款人造成资金运用上的损失，借款人应予补偿。

（2）

市场动乱条款：欧洲货币市场易受政治、经济等事件影响，如贷款人因此而无法进入同业拆借市场，或根据贷款协议确定利率出现困难，则借贷双方应本着“善意”进行磋商，以寻求合适的替代利率。一旦协商不成，贷款人可终止继续放贷的义务，同时有权要求借款人提前偿还已提取的贷款。（3）

保护利差条款：如现行的法律和规章发生变化，造成贷款人的贷款成本增加，则这种新增的成本应转由借款人负担，以保证贷款人获得预期的利差。

（4）

货币补偿条款：贷款人在一些非贷款货币国起诉或申报债权时，可能获得当地货币，因而需将该当地货币兑换成贷款货币，以便其他银行还款。其间，因汇率变化而给贷款人造成的损失及支出的额外费用，应由借款人给予补偿，且补偿的请求可以构成独立的诉讼请求。（5）

非法性条款：因贷款协议所适用的法律及其解释发生变化，造成贷款人提供贷款、筹措资金或由借款人继续持有未偿贷款成为非法行为，则贷款人的贷款义务遂告终结，借款人应立即提取还贷。

第六节融资租赁法律制度

一．定义:

根据我国《合同法》，融资租赁合同是指出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人交付租金的合同。二、特征传统租赁是指当事人约定一方把物提供给他方使用，他方给付租金的合同。一般租期较短，出租人有对租赁物的瑕疵担保责任，并负责租赁物的保养和维修。承租人需按约支付租金，并在租期届满后返还租赁物。

融资租赁合同是融信贷与租赁为一体的一种租赁合同，它是现代商品经济发展的产物。一方面，它具有与传统租赁合同相同的特征，即在租赁期间，承租人所取得的只是租赁物的使用权，所有权属于出租人；同时承租人取得租赁物的使用权是以支付租金为代价的。另一方面，他又具有不同于传统租赁合同的特征。1、出租人必须按照承租人对出卖人和租赁物的特定要求出资购买租赁物。也就是说，在融资租赁合同中，双方签订合同时，租赁物并不存在，租赁物尚有待出租人根据承租人的需要和指定，向第三人（即出卖人）购买，而且，出租人不得按照自己的意愿选择出卖人和标的物，先向出卖人购买后再出租给承租人。这是融资租赁合同与传统上的租赁合同的重要区别所在。

2、出租人将购买的租赁物交付承租人在一定期限使用并受益。在融资租赁合同中，出租人购买租赁物的目的就是为了交付给承租人使用和收益，而不是为了自己的需要。也就是说，出租人购买财物的目的是为了出租。这是融资租赁合同中出租人的买卖行为不同于一般的买卖之处。出租人为专营融资租赁业务的租赁公司。3、承租人使用出租人为其购买的租赁物，并向出租人支付租金。这里的租金既是承租人使用租赁物的代价，更重要的也是其融资的代价。4、在租赁期限届满时，融资租赁合同的承租人可以选择支付合理代价取得租赁物所有权，或者续订租赁合同，或者将租赁物退还出租人。5、融资租赁合同涉及三方当事人，即出租人、承租人和出卖人。承租人要求出租人为其融资购买承租人所需要的设备，然后由出卖人直接将设备交给承租人使用。6、融资租赁合同的内容涉及两个合同，即出租人与承租人之间的租赁合同，出租人与出卖人之间的买卖合同。其中，租赁合同是买卖合同的前提，买卖合同是为实现租赁合同而产生的。是两个合同、三方当事人结合在一起的新型独立合同。7、融资租赁合同涉及的两个合同的标的是同一的。融资租赁合同的标的如在合同成立时尚未被出租人所控制，出租人必须在融资租赁合同成立后，筹集资金向第三人购买。8、融资租赁合同为要式合同。根据我国《合同法》第238条第二款之规定，融资租赁合同必须采用书面形式三．典型融资租赁的合同关系“两个合同、三方当事人”⑴购货合同：规定交易中的供货人和买方（出租人）的权利义务。除一般购货合同的规定外，合同还规定与租赁业务相关的内容：未经承租人同意，购货合同不得任意更改；合同项下货物必须符合承租人的要求；供货人应及时交货给承租人，承租人应及时验收；租赁协议无效或解除可使购货合同得以解除，除非供货人已交货。

⑵租赁合同：一般是不可撤销，且在租赁期间，合同双方不得解约。合同中规定的双方主要义务是：承租人需承担货物瑕疵的风险、按时支付租金、承担有关租赁物的保养和维修责任、不得侵害出租人对租赁物的所有权、租期内承担租赁物损坏和灭失风险。相应地，如出租人未按约交付租赁物的，承租人可解除合同；如货物有瑕疵，出租人应将对供货人的索赔请求权转让给承租人；以及出租人在租期内不得擅自处分租赁