民法分则第五章合伙

民法分则第五章合伙第一页，共五十一页，2022年，8月28日第一节概述一、民法通则所规定的合伙与《合伙企业法》所规定的合伙在我国现行民商立法上，合伙包括个人合伙、法人合伙与合伙企业。1.民法通则-----个人合伙(民事合伙）、法人合伙2.合伙企业法-----合伙企业（商事合伙）第二页，共五十一页，2022年，8月28日法条链接：《民法通则》第三十条：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”（民事合伙）

《合伙企业法》第二条：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。

第三页，共五十一页，2022年，8月28日有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”第四页，共五十一页，2022年，8月28日《民法通则》与《合伙企业法》适用上的衔接《民法通则》规定的是个人普通合伙，有规定从规定，无规定可依照《合伙企业法》普通合伙企业的规定。第五页，共五十一页，2022年，8月28日（二）合伙的法律特征1、合伙合同是合伙成立的基础；2、合伙是一种相对独立的联合组织，具有团体的属性；3、合伙是一种共同出资、共同经营的关系；4、合伙是一种共享收益、共担风险的关系。第六页，共五十一页，2022年，8月28日三、合伙的法律地位合伙的法律地位问题，也就是合伙是否具有民事主体资格。对此问题，有两种不同的观点：否定说和肯定说。即使肯定合伙具有民事主体资格的学说中也有两种不同的意见。目前的趋势是越来越多的学者主张合伙具有民事主体资格，其理由主要有以下几点：（一）现代合伙已不再是一种单纯的合同关系，而是具有团体的属性：第七页，共五十一页，2022年，8月28日1、合伙人格的相对独立性；2、合伙财产的相对独立性；3、合伙利益的相对独立性；4、合伙民事责任的相对独立性。（二）能否独立承担民事责任不是社会组织是否取得民事主体资格的决定性条件。（三）合伙能否取得民事主体资格取决于其在社会经济生活中的地位和作用。第八页，共五十一页，2022年，8月28日四、合伙与法人的区别1、财产权属性质不同；2、财产责任不同；3、经营活动方式不同；4、成立的条件不同。第九页，共五十一页，2022年，8月28日第二节合伙的分类一、民事合伙与商事合伙这是大陆法系一些国家对合伙的分类，在我国表现为个人合伙与合伙企业的分类，其主要区别为：1、成员身份不同；2、成立方式不同；3、经营目的、范围不同；4、对外进行活动的名义不同；5.法律地位不同；第十页，共五十一页，2022年，8月28日二、一般合伙与隐名合伙隐名合伙是指：当事人约定一方对他方所经营的事业出资，而分享其营业所得收益及分担其营业所受损失的契约。为大陆法系所特有。

其与一般合伙的区别为：1、对合伙财产的支配、使用不同；2、权利主体的范围不同；3、权利义务的范围不同；4、责任方式不同。第十一页，共五十一页，2022年，8月28日三、普通合伙与有限合伙有限合伙是英美法上的概念，在我国合伙企业法得以确定。是指：由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的合伙。其中普通合伙人负责合伙业务的执行，并对合伙债务负无限责任；有限合伙人则不参加合伙业务的执行，仅以其出资额为限对合伙债务负有限责任。第十二页，共五十一页，2022年，8月28日我国合伙企业法对此作出了规定：1.合伙人人数2-50，至少一名普通合伙人；2.名称强制规定；3.有限合伙人不得以劳务出资；4.有限合伙人不执行合伙事务（可参与并监督），不得对外代表有限合伙企业；5.可与本有限合伙企业交易；6.不适用竞业禁止；7.份额可出质，可对外转让(须提前30日通知），法院执行份额等同于有限责任公司；8.善意相对人，视为普通合伙人；9.承担有限责任（退伙前和退伙后的区别）第十三页，共五十一页，2022年，8月28日普通合伙是指两个或者两个以上的人(自然人、法人和其他组织）为了共同的经济目的，自愿签订合同，共同出资，共同经营，共负盈亏，对外负无限连带责任的联合体。（特殊普通合伙中，以执行合伙事务的合伙人主观是否存有故意或重大过失，作为其他合伙人承担有限责任还是无限责任的分界）第十四页，共五十一页，2022年，8月28日普通合伙则是包括民法通则中所规定的个人合伙与合伙企业法中所规定的普通合伙企业注意：普通合伙人与普通合伙企业属不同的概念，切勿混淆。普通合伙企业是指：由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。

第十五页，共五十一页，2022年，8月28日普通合伙人禁止主体：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体总结普通合伙企业与有限合伙企业的区别：1.成员的人数与性质要求不同普通——2人以上；主体性质有限；自然人须具完全民事行为能力；有限——二个以上五十个以下；主体性质不限，但至少一名为普通合伙人；第十六页，共五十一页，2022年，8月28日2.合伙人的合伙事务参与权限不同有限合伙企业中，有限合伙人权限受限——无经营管理权但可：（1）参与决定普通合伙人入伙、退伙；（2）就经营管理建议权；（3）参与选择审计业务的会计师事务所；（4）财务会计报告获取权；（5）为自身利益而查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料的权利；（6）向有责合伙人的赔偿请求权；（7）派生诉讼权；（8）依法为本企业担保权；第十七页，共五十一页，2022年，8月28日普通合伙企业中的所有合伙人——对执行合伙事务享有同等的权利表现为：（1）全体共同执行；（2）委托一个或者数个合伙人对外代表执行，其余合伙人享有监督权；（3）听取合伙事务执行的汇报权，为了解经营状况和财务状况，而查阅会计账簿等财务资料权；（4）合伙事务执行异议权；（5）表决权；第十八页，共五十一页，2022年，8月28日（6）重大事项决定权：全体合伙人一致同意（可一票否决）:名称;经营范围、主要经营场所的地点;不动产、知识产权和其他财产权利的处分；为他人提供担保；聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。第十九页，共五十一页，2022年，8月28日3.是否同业禁止有限合伙人——除合伙协议另有约定，可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；普通合伙人——合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务第二十页，共五十一页，2022年，8月28日4.是否可进行关联交易；有限合伙人——非协议禁止，即可以；普通合伙人——非协议许可，即禁止；5.是否可以其份额出质；有限合伙人——非协议禁止，即可以；普通合伙人——须经其他合伙人一致同意；否则无效，但须赔偿善意相对人损失。第二十一页，共五十一页，2022年，8月28日6.转让份额：有限合伙人——对外转让须提前三十日通知其他合伙人；普通合伙人——须其他合伙人同意但普通合伙企业中其他合伙人在同等条件下享有优先购买权，而有限合伙企业中有限合伙人对外转让份额，其他合伙人无优先购买权，但司法强制执行时则例外。第二十二页，共五十一页，2022年，8月28日7.出资有限合伙人——禁止劳务普通合伙人——可以劳务；8.利润、亏损分担有限合伙企业——可通过合伙协议，将全部利润分配给部分合伙人；普通合伙企业——绝对禁止；注意：亏损分担均按法定第二十三页，共五十一页，2022年，8月28日9.合伙人责任：普通合伙企业合伙人——无限连带责任；有限合伙企业中的有限合伙人——有限责任；普通合伙人——无限连带责任；10.退伙事由不同：普通合伙人因个人丧失偿债能力而当然退伙；有限合伙人则无此事由；第二十四页，共五十一页，2022年，8月28日普通合伙人丧失民事行为能力，若其他合伙人不同意其转为普通合伙人，则当然退伙；有限合伙人丧失民事行为能力，不影响其合伙人的身份；第二十五页，共五十一页，2022年，8月28日普通合伙企业与有限合伙企业的联系：1.有限合伙人与普通合伙人可转换：但须全体合伙人一致同意；

2.转换后责任的承担：（1）普通合伙人转变为有限合伙人，普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任；（2）有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。

第二十六页，共五十一页，2022年，8月28日(3)合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人；不同意，则退伙；3.有限合伙企业的自然转型：（1）仅剩有限合伙人的，应当解散；（2）剩普通合伙人的，则自动转为普通合伙企业第二十七页，共五十一页，2022年，8月28日第三节合伙人的出资和合伙财产一、合伙人的出资出资是指合伙人为筹集合伙事业所需经营资本而实施的给付行为。（一）出资方式：货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利；经全体合伙人协商一致，也可以劳务出资。(但有限合伙人除外）（二）出资数额：法律对此没有强制性规定，由当事人自由约定。第二十八页，共五十一页，2022年，8月28日（三）出资期限：有约定，依约定；如无约定或者约定不明确，则应在合伙合同成立时交付。（四）劳务出资与提供劳务二、合伙财产合伙财产是为经营合伙事务所集合的各种财产的总称。（一）合伙财产的构成：合伙人为出资投入的财产与合伙经营积累的财产。第二十九页，共五十一页，2022年，8月28日（二）合伙财产的归属1、合伙人出资投入的财产的权属性质2、合伙经营积累财产的权属性质（三）合伙财产的保全（针对普通合伙人而言）1、合伙财产分割之禁止；（清算前，不得请求分割，但退伙除外）第三十页，共五十一页，2022年，8月28日2、占有、使用的限制；3、合伙份额转让的限制；（对外转让须同意；内部转让须通知）4、债权人代位权行使的限制；5、债权人抵销权行使的限制；6、债权人扣押权行使的限制；7、合伙份额出质的限制。第三十一页，共五十一页，2022年，8月28日第四节合伙的债务承担一、合伙债务的概念合伙债务，是指于合伙关系存续期间，合伙以其名义，在与第三人发生民事法律关系中所承担的债务。二、承担合伙债务的顺序问题当合伙债务与合伙人个人债务同时存在，必须涉及到承担债务的顺序问题。我国《民法通则》对此没有明确规定，《合伙企业法》则实际上实行双重优先原则。第三十二页，共五十一页，2022年，8月28日三、合伙人对合伙债务承担无限连带责任或补充无限（有限）连带责任（一）合伙人对合伙债务承担无限责任或有限责任（二）合伙人对合伙债务承担连带责任（三）合伙人责任的性质第三十三页，共五十一页，2022年，8月28日第五节合伙的内部关系一、合伙经营事务的决策、执行与监督（一）决策：原则上由合伙人共同决定（二）执行：1、执行人；2、执行方法；3、执行合伙事务的合伙人的义务（三）监督（四）竞业禁止第三十四页，共五十一页，2022年，8月28日二、合伙内部的损益分配（一）损益的含义（二）损益分配的比例：《民法通则》及其司法解释的规定与《合伙企业法》的规定有所不同。前者：1.协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；2.未约定，按按照约定的或者实际的盈余分配比例承担；过错者多担。技术性劳务出资具有一定特殊性。后者：1.从约定；2.协商；3.按照实缴出资比例；4.均分。保底条款无效。（二者分别适用民事合伙和商事合伙）第三十五页，共五十一页，2022年，8月28日第六节普通合伙的入伙与退伙一、入伙（一）入伙的概念：指在合伙企业存续期间合伙人以外的人加入合伙企业并取得合伙人资格的法律行为

。

（二）入伙的要件:1.有约定从约定，无约定经全体合伙人一致同意；2.依法订立书面入伙协议

（三）入伙的效力.1.新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任；第三十六页，共五十一页，2022年，8月28日二、退伙（一）退伙的概念（二）退伙的种类及其要件：

1.协议退伙（约定事由出现或全体同意）；退伙生效时间：协议退伙自退伙事由出现或协议达成之日起生效

2.声明退伙（1）有经营期限的，发生合伙人难以继续参加合伙的事由;（2）有经营期限的，其他合伙人严重违约；第三十七页，共五十一页，2022年，8月28日（3）无期限：须提前30日通知。退伙生效时间：约定经营期限的声明退伙

，自合伙人提出退伙声明之日起生效；

未约定经营期限的声明退伙，

从提出退伙声明之日起满

30

日生效

。

第三十八页，共五十一页，2022年，8月28日3.当然退伙——退伙事由实际发生之日为退伙生效日（1）死亡或注销；（2）行为能力丧失（可转有限合伙）；（3）丧失偿债能力；

(4)被强制执行全部份额。（5）特定资格丧失；

（6）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；第三十九页，共五十一页，2022年，8月28日

4.除名退伙——接到除名通知之日起生效

：（1）未履行出资义务；（2）因故意或重大过失给合伙企业造成重大损失；（3）执行合伙企业事务时不正当行为；（4）其他约定第四十页，共五十一页，2022年，8月28日注意：程序上须：1经其他合伙人一致同意；2.被除名者的异议期为接到除名通知之日30天；（三）退伙的效力：1、身份丧失；2.责任承担；3.清算(合伙人死亡除外）第四十一页，共五十一页，2022年，8月28日注意：有限合伙的当然退伙的事由：1.作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；2.作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；3.合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。第四十二页，共五十一页，2022年，8月28日第七节合伙的解散和清算一、合伙的解散

1.约定的解散事由出现；

2.经营期限届满，不愿再继续

；

3.决定解散；4.不具备法定人数；5.经营目的已经实现或无法实现；第四十三页，共五十一页，2022年，8月28日6.吊销营业执照；7.合伙人已不具备法定人数满三十天；8.其他

第四十四页，共五十一页，2022年，8月28日二、合伙的清算（一）清算人:1.自行产生：全体合伙人；全体合伙人过半数同意15日内：（1）指定一个或者数个合伙人；或(2)委托第三人。

2.司法指定；解散事由出现之日起十五日内未确定清算人，由合伙人或其他利害关系人申请.第四十五页，共五十一页，2022年，8月28日（二）清算人的职权（三）清偿顺序：

1.清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金；

2.缴纳所欠税款；

3.一般债务（四）清算结束后，普通合伙人责任并未免除。第四十六页，共五十一页，2022年，8月28日案例分析：2000年1月，赵、钱、孙、李、四人决定设立以合伙企业，并签订书面协议，内容如下：（1）赵出资10万元，钱以实物折价出资8万元，经其他人同意孙以劳务出资6万元，李货币出资4万元。（2）赵、钱、孙、李、四人按2：2：1:1比例分配利润和承担风险；（3）由赵执行合伙企业事务，对外代表企业，但签定