德国劳动法中的解雇保护制度

德国劳法的解雇护度黄卉北京空航天学法学副教授(一概念是指基于单方面面(无意这种能够导致合同承揽等所谓合同自始无效与之相算(户等继系“向后”

()(同但这两个概念的适用情况比通说[4]而迫))切感附和遗憾第6使

呢?理解但在德国民法教义中劳动—同一(611条1款)。劳动合同)此种为处于弱势员籍此能以弥包括原则上法提是就是[9]

第93第1款规定“当)一般德国债法教材对此也很(二解雇。[12]解意需单方面向达(zugang)就发生法律效力与雇员同意[13]德国民第第1句强2句规[14]德国判例已总者交其成者扔进雇员的信箱，

理上了也可民法第174如不意果根期(三止(非常终止也可称作一般终止和特别终止(行使

意第314条第1款由(aus此种情况下终止方享有不再需要经过一作为相应[16]正常解第622为4的15日末(第1款;满252可获为7个月的解雇期天2款);过6个为2周第3)。定解(第622第款;第622条第款415过个月

20，[17]解雇期限不于4周德国622条第5)某种远不[18]适用该法的企业。换言(点)主要第626条(1)仍然无法期待合同终止方将雇(2)在2终止方应对方之要求必须及

第款的内容可概括为：速是判断定第款规定2雇起2周内行即违反法定德国第134)俗第138条)用第条第134[19]员代如果没有专门德国立法者

第后年内均不得被正选举束6举委选9第3款的结社自由。护Mutterschutz)9条第1后4如果只要后2周内通知雇主解雇行但解雇须事先取得州最高负准《母第9条3)。期[21]第过12个第雇但雇员请假最早不能超过父母假期开始前8《职业培训法》[22]第15员

雇;试用后周内行使即《劳动岗位保护法》[23]第2第但即劳动合务第11款护第)。第611a第612a第613a之[24]第611a第1雇主就果性别歧视成立主承第612a则Massregeln)之序而雇第84第3款);雇雇利政治)都属于德国民

第612a国民法典第涉嫌如雇员参加或者违反天主教教)权(第9第款权(《第条)以及侵犯权《基6条第1款第138;雇主故意制造事故并趁事故后果尚不清楚时作出解;雇和雇雇如德国民法第242条在[28]

[29]第102第1款规雇主没有会(Betriebsrat)的这是解雇保护的第一道门槛前员主呈递不能笼统地作价值判断比如还得说报[32](四)点

比如雇不经(《企业组织法》102条第1款第3项)理由即使会类似如果雇主证;如果使雇[33]1周内3由第1022款)意见如果则推企业委员能使

第102第雇书;其在3周的解员一旦以后法院作出解雇无效判即使后者未提供任何劳务给雇讼(verspateteKlage)，3周解雇法受第条)理由是，定换(Arbeit)报告。解雇条第在30个日历天内，雇员人数2060雇5人以上至500雇雇数，500雇30人以上，属于大规模裁此

》(Sozialgesetzbuch)第85条，针对残疾人的[36]第第3款(一《解劳动者本人他的全部或主要收入为工资的制雇第1条1—2款)为此项解决的关键在于寻找劳工

员不能求[37]雇主2年月过5人(第23第款第2)为10人或周20小作0.5人作次第23第1第句国劳有6期Wartezeit)作6待期的计[38](二社会

为(verhaltenbedingt)员本身况从义是或通第626条之重大理由比如驾驶员丢失驾驶证分2)减少损失义务。这可以表现为雇员在紧急情况[40]除了及时汇报以外雇员在3)保密义务这项[41]

《反不正当竞争法》第)。员在5)也违反忠取决比种损害可呢?通说持否[43]应给雇员改正机会通常告(Abmahnung)者再就不如果雇主多

警告的效力就会减弱如果雇告缺失就[44]虽然德国的司法实践有将警告演例外比如对使丧失成为[46](并判断雇如在否则雇主可以推断雇

果解雇到是二是造。[48]是允许解员年龄务企业年限和家庭情况也被纳入综合考虑范围。如果雇主为长期了6个治[49]

Erfordernisse)何为呢是供法材料罗列(三社会则Sozialauswahl)是与企业关联之解反此原则第条3款：[50]第款意

;雇主应该告知雇员，雇主根据本款第1句员必须证第1句所称的不合有3句，1句后半句含雇主工作年限的计准者[51]够(不是将解雇名单校正到丝毫不爽。95或

失4)。1条第3款2益Interesse)，指一个是衡ausgewogene有权年龄但也不必只留用残[53]则必须明确指对此13第句，与之配合的1句第2[54]

(一解雇讼Kundigungsschutzklage)4条第1句确立。该条本来只适用正常自2004年1月后3周内诉在3周的诉解对雇满3在3周法院判决解雇刻该雇员可通3周内不行使起诉权，时效一过，本属不当提早(第7条

3周诉讼时效的起算时间为书面解雇通知到达之日的第二天。如但使3诉第条[56]如雇主运销说明雇主如果想让法院综合评估雇第除周诉讼时效期外5条还规定2周的逾在3雇员可在阻碍情势消后2请auf5第第2果怀达3她可后2周内提

比2周的申宽取决(二解雇劳动关系则得以继续规定被“无效解雇”的雇员，补待[57]应该9条第1款必须期(第9条第2款)。第10条以限续15为15个入;如果满55周岁续20为18个月因为多数情况

过18过双雇主害怕所以草案)以在概括德国制度时有所侧重以近些政界而且释*德国洪堡大学法学博士，北京大学法学院博士后。

[1]社39l411;崔建远编第3版社页191。[2]社2003年版，页社2000页572—524—571;劳动法新论，社页—154、169—[3]注—《德，社页126之第346页236页之—文德贾红梅译社页69之第346条和页之第620630条[4]社2000页—414;王社2003年版页378—393。另比较崔建远主编，见页合同法学社页212[5]》2版)社页—718

[6]第期。[7]ManfredWernerAufl.Rn.;AdomeitArbeitsrecht，Luchterhand13.，71，580;ArbeitsrechtshandbuchVerlagff.;W.杜茨：《劳动法》，张国文译，法律出社码53。员修订后，verlagC.H.Beck.5Aufl.(1998)，S.147，156。关见，DieEingliederunginArbeitsrecht，1960，[8]贾红见前页143。[9]见前[2]此外[7]页114—160)时

[10]崔建元主编前注[1][4]，页王利明[4]，[4]，页413台湾学解[2]，页530。[11]史尚宽，见前注页531。[12]关于形成权制度，卡尔·拉伦茨、曼弗瑞德·沃尔夫：“德《环球法律评论》2006第期;，2006：第4;芮沐，见前注页9—11。[13]我国《劳动合同(案第第款规定：“用人单威胁或劳动者”第626此时雇员即雇权(具体一(三)”点件;(草案表明合同终止无需更谈但这需要双方当

断不能免除行;及对意思36第2款的立[14]德国民法典126条第3第623第第1263款的另第第1之前显然司力;从另Loewisch，见前注码1243。[16]杜茨，见前注[7]，码279、274;王全兴比》第版)社2004年，145146

[17]确定雇佣人数时，通常每周工作时间不超20作0.5人次过30作0.75人次(第622第5第项(Kundigungsschutzgesetz)首次公布于1969年8月200411月[19]杜茨[7]码287—377;Manfred[7]，码1253—[20]该解雇禁止条款不适用于“辞职禁止”力;不参见[7]，码295首次于年12月6年[22]《职业培训法》(Berufsbildungsgesetz)首次颁布于年8月为200312月24

[23]《劳动岗位保护法》(Arbeitsplatzschutzgesetz)出台于年月1413，最近一次修改日期为年12月[7]，码295[24]此三条款均1980年根据欧1976年第补;[7]《艾—第(2000年)》(Palandt—60年)第、612a、613条之注[25]该歧视无效理论同样适用于对残疾人的歧视解(第9章第第2第项[26]杜茨，见前注[7]，边288Schaub，[7]，页829;Erman—，第138码1以下。Schaub，页Loewisch，见[7]，页332。v.23.6.1994，1994，Loewisch[7]，页332之脚14。[30]《企业组织法》(Betriebsverfassungsgesetz)首次公布于年月11年1月15法于13为年5月18

[31]企业委员会是具有企业委员会能力的私人企业中的雇员代1条第;有5名有周少3用6个月以上。参见杜茨，见前注[7]，边—783。[32]杜茨，见前注[7]，边341Schaub，见前834;BauerLingemann/DillerHauβmann.Arbeitsrecht，Schmidt，S.515Hauβ页515Schaub，见[7]，页839844Loewisch，见前注码1391—1392。[36]《母亲保护法》(Gesetz于年月1为年月14[37]比较杜茨，见前注[7]，边，以及下[38]杜茨，见前注[7]，边323

[39]主要参[7]，边码880—887、—1339;GUnterSchaub，[7]，页895—码—159、333—336[40]须注意(Arbeitszeitgesetz)第14条，以此处强并且如何限制工作时间的[41]即使特别法或者合同中没有明确规定第242;比较杜茨，见前注[7]码156157[42]杜茨，见前注[7]，边333[43]企业内外空间划分也会有模糊地带如事成

，BAG，1757;但有学者持相反，Manfred[7]，码1335。Hauβ页519[45]杜茨，见前注[7]，边3343351994，67;[7]，边码。[47]BauerLingemaml/DillerHauβ见前注[30]页521[48]BauerLingemann/DillerHauβ页522。[49]杜茨，见前注[7]，边334336[50]笔者根据《劳动法汇编—Texte，66.Aufl.，2005)