股权激励中转让股东与受激励员工所涉个税问题探讨

股权激励中转让股东与受激励员工所涉个税问题探讨在上市与非上市公司中，股权激励是一种常见的激励方式，主要形式有股票期权、限制性股票、股权奖励、员工持股计划等。随着公司治理结构的不断发展，公司对员工的股权激励也发生了变化，从直接由受激励员工持有公司的股权，演变为公司设立持股平台，将持股平台的股权或份额授予受激励的员工。不同的股权激励结构产生不同的税负。现根据税法规定并参考相关文章对股权激励涉税问题予以探讨。一.控股股东（个人）让渡权益所涉个人所得税1.1直接让渡公司股权非上市公司控股股东或大股东（以下统称控股股东），将股权转让给受激励员工分为有偿转让与无偿转让。根据2015年1月1日起实施的《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》，个人转让股权，以股权转让收入减除股权原值和合理费用后的余额为应纳税所得额，按“财产转让所得”缴纳个人所得税，税率为20%。其中，合理费用是指股权转让时按照规定支付的有关税费。这个很明确。如果控股股东无偿将股权转让（赠与）给员工，转让方未获得收益，是否要缴税呢？根据《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》，如申报的股权转让收入明显偏低且无正当理由的，主管税务机关可以核定股权转让收入。什么情况会被税务机关认为转让收入明显偏低且无正当理由呢？不具合理性的无偿让渡股权或股份，即被视为股权转让收入明显偏低。那么，作为激励员工的手续，将股权赠与员工，是否是正当的理由呢？根据《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》，股权转让收入明显偏低，但视为有正当理由的情形包括：企业因国家政策调整生产经营受到重大影响、近亲属之间及具有抚养或赡养关系的人之间的股权转让、企业内部股权的转让等，但都需要提供有效证据予以证明这些情形的存在。而控股股东将股权无偿赠与给员工不属于税法明确规定的合理情形之列，免税的可能性很小。这也可以理解，如果税务部门将股权无偿赠与员工网开一面的话，股权转让的双方为避税都打着股权激励的名义无偿转让受让，那么这个口子实在太大，税务部门也很难核查哪些是真的股权激励，哪些是假的，所以干脆不将非上市股东将股权无偿让渡给员工列为合理低价转让的范畴。那么，如果以不合理的低价转让了股权，税务机关将自行核定股权转让收入。其采取的核定方式依次为：净资产核定法、类比法及其他合理方法。因此，控股股东将股权无偿赠与给员工，一旦被查实，将被税务机关征税。上市公司上市公司控股股东的股权转让行为是否也受《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》？根据该管理办法第三十条：个人在上海证券交易所、深圳证券交易所转让从上市公司公开发行和转让市场取得的上市公司股票，转让限售股，以及其他有特别规定的股权转让，不适用本办法。而上市公司股权激励员工获得股份主要形式为从二级市场获得、定向发行股份以及大股东无偿赠与这几种方式。前两种方式肯定不适用《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》，而大股东无偿赠与一般转让的都是控股股东个人的限售股（也可理解为“原始股”），故并不适用于《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》。根据财政部、国家税务总局、证监会《关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的通知》（财税[2009]167号），个人转让限售股，以每次限售股转让收入，减除股票原值和合理税费后的余额，为应纳税所得额。即：应纳税所得额=限售股转让收入一（限售股原值+合理税费）。应纳税额=应纳税所得额X20%。该通知并未涉及以低于限售股原值转让或赠与限售股时转让方收入是否由税务机关核定问题。这里的“限售股”包括：第一、上市公司股权分置改革完成后股票复牌日之前股东所持原非流通股股份，以及股票复牌日至解禁日期间由上述股份孳生的送、转股（称为股改限售股）；第二、2006年股权分置改革新老划断后，首次公开发行股票并上市的公司形成的限售股，以及上市首日至解禁日期间由上述股份孳生的送、转股（以下统称新股限售股）；第三、财政部、税务总局、法制办和证监会共同确定的其他限售股。有多家上市公司在制定员工持股计划方案时，对于持股计划的股票来源，采取了控股股东或其关联方无偿赠与的方式，如大富科技、欧菲光、大北农、星宇股份、三六五网。但对于赠与方的控股股东或其关联方的转让收入由税务机关核定并征税，并未见到相关报道。本人理解，《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》对于转让收入明显偏低且无正当理由的，税务机关将核定转让收入是为了防止非上市公司股权买卖双方假低价，真逃税而采取的措施。而对于上市公司限售股低价或无偿转让的，证券公司、结算公司等均对转让行为进行服务、记录及管理，且交易的股票份额较大，如涉及员工持股计划，受益员工众多，还需要公开披露持股计划，如果控股股东假低价或假无偿，实际收取受让方款项，这个行为是很难隐蔽进行而不为他人所知的，因此控股股东也无法达到逃税的目的，而且面临税务机关、证券会处罚的后果，控股股东不会如此行动。那么，控股股东低价或无偿转让限售股也具有合理的原因，税务机关也就免予核定转让方的收入。对无偿赠与问题上，区别对待非上市公司与上市公司是适当的。1.2让渡员工持股平台的份额如果员工持股平台的形式为公司，则面临双重税赋的问题，故现在的持股平台多采用有限合伙的形式。持股平台一般设一个普通合伙人，多数情况下为公司的实际控制人或其关联人担任，由其执行合伙事务，员工为有限合伙人。持股平台一般没有其他业务，仅作为一种股权激励的工具。如果普通合伙人将其持有的合伙企业的财产份额有偿转让给受激励员工，则根据《中华人民共和国个人所得税法》，转让人应按财产转让所得缴纳个人所得税，税率为20%。如果普通合伙人将其持有的合伙企业的财产份额无偿转让给受激励员工，税务机关是否会依照《股权转让所得个人所得税管理办法（试行）》自行核定股权转让收入并向普通合伙人征税呢？目前在国家层面没有相应的法律文件对此予以规范。经咨询税务的朋友，也未得到明确的答案。他们只是建议，平价转让合伙企业份额给受激励员工，可避免缴纳个税，因为这种情形下没有缴纳个税的法律依据，但回避了无偿转让这种情形下赠与方是否涉税的问题。经电话咨询税务服务平台，他们提供了一个北京市关于个人独资、合伙企业投资者征收个人所得税的规定，但也未涉及到合伙企业投资人无偿转让财产份额如何确定转让收入问题。总体而言，非上市公司控股股东（个人）无论直接无偿转让股权给受激励员工或是无偿转让持股平台（合伙企业）的财产份额给受激励员工，都存在被税务机关核定收入的可能性，尤其是第一种情形，已有明确的法律依据。因此，股权激励的方式要尽量避免无偿赠予股权或持股平台份额的方式。二.受激励员工所涉个税2.1员工直接受让（持有）公司股权2.1.1非上市公司的股权激励财政部、国家税务总局《关于完善股权激励和技术入股有关所得税政策的通知》（财税〔2016〕101号）规定，非上市公司授予本公司员工的股票期权、股权期权、限制性股票和股权奖励，符合规定条件的，经向主管税务机关备案，可实行递延纳税政策，即员工在取得股权激励时可暂不纳税，递延至转让该股权时纳税;股权转让时，按照股权转让收入减除股权取得成本以及合理税费后的差额，适用“财产转让所得〃项目，按照20%的税率计算缴纳个人所得税。凡不符合递延纳税条件，应在获得股票（权）时，对实际出资额低于公平市场价格的差额，按照“工资、薪金所得”项目，参照《财政部国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》（财税〔2005〕35号）有关规定计算缴纳个人所得税股权转让时，股票（权）期权取得成本按行权价确定，限制性股票取得成本按实际出资额确定，股权奖励取得成本为零。上述“财税〔2016〕101号”文件中所述享受递延纳税政策的非上市公司股权激励（包括股票期权、股权期权、限制性股票和股权奖励）须同时满足以下7个条件：第一、属于境内居民企业的股权激励计划。第二、股权激励计划经公司董事会、股东（大）会审议通过。未设股东（大）会的国有单位，经上级主管部门审核批准。股权激励计划应列明激励目的、对象、标的、有效期、各类价格的确定方法、激励对象获取权益的条件、程序等。第三、激励标的应为境内居民企业的本公司股权。股权奖励的标的可以是技术成果投资入股到其他境内居民企业所取得的股权。激励标的股票（权）包括通过增发、大股东直接让渡以及法律法规允许的其他合理方式授予激励对象的股票（权）。第四、激励对象应为公司董事会或股东（大）会决定的技术骨干和高级管理人员，激励对象人数累计不得超过本公司最近6个月在职职工平均人数的30%。第五、股票（权）期权自授予日起应持有满3年，且自行权日起持有满1年；限制性股票自授予日起应持有满3年，且解禁后持有满1年；股权奖励自获得奖励之日起应持有满3年。上述时间条件须在股权激励计划中列明。第六、股票（权）期权自授予日至行权日的时间不得超过10年。第七、实施股权奖励的公司及其奖励股权标的公司所属行业均不属于《股权奖励税收优惠政策限制性行业目录》范围。公司所属行业按公司上一纳税年度主营业务收入占比最高的行业确定。如果不符合上述条件如何征税？根据“财税〔2016〕101号”文件，个人从任职受雇企业以低于公平市场价格取得股票（权）的，凡不符合递延纳税条件，应在获得股票（权）时，对实际出资额低于公平市场价格的差额，按照“工资薪金所得”项目，参照《财政部国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》（财税〔2005〕35号）有关规定计算缴纳个人所得税。2.1.2上市公司的股权激励股票期权、限制性股票和股权奖励根据“财税〔2016〕101号”文件，上市公司授予个人的股票期权、限制性股票和股权奖励，经向主管税务机关备案，个人可自股票期权行权、限制性股票解禁或取得股权奖励之日起，在不超过12个月的期限内缴纳个人所得税。因此，对于上市公司的股票期权、限制性股票和股权奖励等，“财税〔2016〕101号”文件只是给予了延期一年缴纳的优惠，并未直接在税款方面给予优惠政策。具体到缴纳税款的计算、优惠政策，该文件又引向了其他的税务法律文件，即：上市公司股票期权、限制性股票应纳税款的计算，继续按照《财政部、国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》（财税〔2005〕35号）、《关于个人股票期权所得缴纳个人所得税有关问题的补充通知》（国税函〔2006〕902号）、《财政部国家税务总局关于股票增值权所得和限制性股票所得征收个人所得税有关问题的通知》（财税〔2009〕5号）、《国家税务总局关于股权激励有关个人所得税问题的通知》（国税函〔2009〕461号）等相关规定执行。股权奖励应纳税款的计算比照上述规定执行。将上述规定的主要内容总结如下:第一、员工在取得不可公开交易的股票期权时不需要缴纳个人所得税；第二、凡取得股票期权的员工在行权日不实际买卖股票，而按行权日股票期权所指定股票的市场价与施权价之间的差额，直接从授权企业取得价差收益的，该项价差收益应作为员工取得的股票期权形式的工资薪金所得购买价（施权价）第三、员工取得可公开交易的股票期权，属于员工己实际取得有确定价值的财产，应按授权日股票期权的市场价格，作为员工授权日所在月份的工资薪金所得计算缴纳个人所得税。如果员工以折价购入方式取得股票期权的，可以授权日股票期权的市场价格扣除折价购入股票期权时实际支付的价款后的余额，作为授权日所在月份的工资薪金所得计算缴纳个人所得税。第四、员工取得限制性股票所得、股票增值权、股权奖励所得，按工资薪金所得计算缴纳个人所得税。员工持股计划员工持股计划取得股票的方式主要分为二级市场购买、非公开发行与控股股东赠与。员工持股计划通过二级市场买卖股票时，无需缴纳个人所得税。非公开发行。员工持股计划因认购上市公司非公开发行而锁定的股份应不属于《关于个人转让限售股所得征收个人所得税有关问题的通知》（财税[2009]167号）中规定的股改限售股和新股限售股，也不属于上市公司的股权激励限售股，所得收益无需缴纳个人所得税。控股股东赠与。目前国家税务总局对于员工持股计划无偿获赠股份是否按照“财产转让所得”征收个人所得税的政策尚不明确。大富科技、欧菲光、大北农、星宇股份、三六五网等员工持股计划的来源为大股东无偿赠与，在方案公布时就员工是否需要缴纳个人所得税问题引起各方探讨，但未见后续税务部门予以征缴个人所得税的报道。2.1.3分红受激励员工直接持股在分得股息红利时应按“股息红利所得”征缴个人所得税，税率为20%。2.1.4转让股权所得所涉个人所得税A•转让非上市公司股权非上市公司受激励员工转让依据股票期权、股权期权、限制性股票和股权奖励所获得的股权时，缴税的规定，前面已详细引述了“财税〔2016〕101号”文件的规定，不再赘述。A■转让上市公司证券根据《财政部、国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》（财税〔2005〕35号），对于不可公开交易的股票期权，员工在行权日之前将股票期权转让的，以股票期权的转让净收入，作为工资薪金所得征收个人所得税。根据国家税务总局《关于个人股票期权所得缴纳个人所得税有关问题的补充通知》（国税函〔2006〕902号），部分股票期权在授权时即约定可以转让，且在境内或境外存在公开市场及挂牌价格（以下称可公开交易的股票期权）。员工直接转让上市公司可交易的股票期权所得，属于财产转让所得，按财税〔2005〕35号文件第四条第（二）项规定进行税务处理，即暂不征收个人所得税。员工将行权后的股票再转让时获得的高于购买日公平市场价的差额，是因个人在证券二级市场上转让股票等有价证券而获得的所得，应按照“财产转让所得”适用的征免规定计算缴纳个人所得税，即暂不征收个人所得税。需要注意的是，如果受激励员工在转让上市公司股票时涉及到限售股鼻所得按照“财产转让所得”，适用20%的比例税率征收个人所得税。2.2关于持股平台（有限合伙）所涉个人所得税2.2.1受激励员工受让持股平台份额受激励员工持有持股平台（有限合伙）份额，是否也可享受“财税〔2016〕101号”文件规定的税收优惠呢？目前，国家层面的税务机关并未对此问题颁布法律文件。那么，作为股权激励的方式，由受激励员工低价受让或投资而持有持股平台是否需要缴纳个人所得税也存在不同的观点。观点一：受激励员工持有持股平台本质上是一种投资行为，不涉及个人所得税，故不需要缴纳个税；观点二：对于非上市公司的员工，取得持股平台财产份额属于股权激励的一种，但不符合“财税〔2016〕101号”文件中享受优惠政策的条件，即“激励标的应为境内居民企业的本公司股权”。而员工持有的持股平台的份额显然不是居民企业的本公司股权，故不能按“财税〔2016〕101号”文件享受税收优惠。根据“财税〔2016〕101号”文件，个人从任职受雇企业以低于公平市场价格取得股票（权）的，凡不符合递延纳税条件，应在获得股票（权）时，对实际出资额低于公平市场价格的差额，按照“工资、薪金所得”项目，参照《财政部、国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》（财税〔2005〕35号）有关规定计算缴纳个人所得税。如果按照“工资、薪金所得”项目征税，适用超额累进税率，税率为百分之三至百分之四十五。这对受激励员工来讲，是沉重的税务负担；而对于上市公司员工，根据“财税〔2016〕101号”文件，上市公司授予个人的股票期权、限制性股票和股权奖励，经向主管税务机关备案，个人可自股票期权行权、限制性股票解禁或取得股权奖励之日起，在不超过12个月的期限内缴纳个人所得税。上市公司股票期权、限制性股票应纳税款的计算，继续按照《财政部国家税务总局关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》（财税〔2005〕35号）、《财政部国家税务总局关于股票增值权所得和限制性股票所得征收个人所得税有关问题的通知》（财税〔2009〕5号）、《国家税务总局关于股权激励有关个人所得税问题的通知》（国税函〔2009〕461号）等相关规定执行。股权奖励应纳税款的计算比照上述规定执行。因此，如果仅认定上市公司员工取得持股平台财产份额属于股权激励的一种，但不符合“财税〔2016〕101号”文件中关于上市公司股权激励对象享受优惠政策的条件（未持有上市公司股份，而是上市公司投资者的份额），则缴税义务的履行不存在12个月的延期，而应在有限合伙的份额行权、份额解禁或取得份额奖励之日立即履行。实际上税额未减，只是缴税时间提前了一年。税务机关采取哪一种观点征税对于受激励的员工而言将产生天壤之别的税务负担。2.2.2分红及转让所涉个税关于分红根据国家税务总局关于《关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定》（国税函【2001】84号）执行口径的通知，个人独资企业和合伙企业对外投资分回的利息或者股息、红利，不并入企业的收入，而应单独作为投资者个人取得的利息、股息、红利所得，按“利息、股息、红利所得”应税项目计算缴纳个人所得税，其税率为20%。A•关于持股平台转让公司股权根据《国家税务总局关于切实加强高收入者个人所得税征管的通知》（国税发【2011】50号）第二条第（三）款第2项规定：对个人独资企业和合伙企业从事股权（票）、期货、基金、债券、外汇、贵重金属、资源开采权及其他投资品交易取得的所得，应全部纳入生产经营所得，依法征收个人所得税。根据《财政部国家税务总局关于印发<<fontface=〃宋体〃〉关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定〉的通知》（财税【2000】91号）第四条规定：个人独资企业和合伙企业每一纳税年度