2022年国家法律职业资格考试试卷一高分通关卷10

2022年国家法律职业资格考试试卷一高分通关卷10卷面总分：100分答题时间：240分钟试卷题量：100题练习次数：5次

单选题（共53题，共53分）

1.对刑法的解释，以下理解错误的是：（）

A.根据解释方法的不同，刑法解释可以分为文理解释和论理解释。如果文理解释的结论合理，就没有必要采取论理解释的方法

B.扩大解释是对用语通常含义的扩张，不能超出用语可能具有的含义；如果完全超出用语可能具有的含义，则是违反罪刑法定原则的类推解释。应否作出扩大解释，还必须考虑处罚的必要性

C.扩大解释在公民预测可能性范围之内，而类推解释超出了公民预测可能性范围，因而按照罪刑法定原则，类推解释受到严格禁止

D.将非法收购、运输、出售珍责、濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪中的“出售”解释为“包括出卖和以营利为目的的加工利用行为”，属于扩大解释

正确答案：C

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本题解析：考点：刑法的解释及其方法

讲解：刑法解释方法分为两大类，即文理解释与论理解释，故A选项正确。任何解释方法所得出的结论，都不能违反罪刑法定原则。不利于被告人的类推解释在方法上就与罪刑法定原则相抵触，故属禁止之列，但有利于被告人的类推解释是允许的，故C项“受到严格禁止”的说法错误。B、D两项说法正确。

2.关于刑法中的因果关系，下列说法错误的是：（)

A.下午1时执行死刑，在执行人正在扣动扳机的瞬间，被害人的父亲推开执行人，自己扣动扳机击毙了死刑犯。此时，应当认定被害人父亲的开枪行为与死刑犯的死亡之间存在因果关系

B.甲与乙没有意思联络，都意欲杀丙，并都同时向丙开枪，且均打中了丙的心脏致其死亡。应当认为，甲和乙的行为与丙的死亡之间均存在因果关系

C.甲、乙二人没有意思联络，分别向丙的食物中投放了致死量50%的毒药，虽然二人的毒药各自都不能导致丙的死亡，但在一起却导致了丙死亡的结果。应当认为曱、乙的投毒行为与丙的死亡之间都具有因果关系

D.甲毁坏乙面容，乙感觉无法见人而自杀。甲的行为与乙的死刑之间具有因果关系

正确答案：D

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本题解析：考点：刑法中的因果关系

讲解：关于A项。即使没有被害人父亲的枪杀行为，被执行人仍会死亡，但此时被害人父亲的枪杀行为与被执行人的死亡结果之间，仍然具有因果关系。这就是所谓的假定的因果关系，具体是指虽然某个行为导致结果发生，但即使没有该行为，由于其他情况也会产生同样的结果。因此，A项正确，不当选。

关于B项。二重的因果关系，是指两个以上的行为分别都能导致结果的发生，但在行为人没有意思联络的情况下，竞合在一起导致了结果的发生。本案就属于这种情况。甲和乙都同时向丙开枪，本身都足以致丙死亡，都存在因果关系。因此，B项正确，不当选。

关于C项。重叠的因果关系，是指两个以上的相互独立的行为，单独都不能导致结果的发生，但合并在一起造成了结果。在这种情况下，各个独立的行为与危害结果之间，均具有因果关系。因此，C项正确，不当选。

关于D项。甲毁坏乙面容，乙感觉无法见人而自杀。这里出现了被害人自身行为这一介人因素，该因素足以导致先前的因果关系中断。因此，D项错误，当选。

综上，本题的正确答案是D。

3.关于不作为犯罪，下列说法正确的是：（）

A.父亲和儿子一起去游泳，儿子不幸落水，由于父亲具有抚养儿子的义务，因此，父亲必须下水救儿子，即使父亲不会游泳，否则父亲成立不作为犯罪

B.警察在执行职务时发现远处有多名群众聚集，靠近人群后发现一名歹徒正在疯狂杀害其妻子，在履行救助义务具有容易性和可能性的情况下，警察径直离去。由于警察具有基于职务而产生的义务，所以该警察成立不作为的故意杀人罪

C.消防队员接到救火报告后，基于泄愤报复等恶意，明确拒绝前往火灾现场，导致重大人身、财产损失。由于消防队员具有基于职务而产生的义务，所以该消防队员成立不作为的放火罪

D.医生接到病人的求救电话，以“上网种菜忙”为由拒绝出诊，导致患者死亡。由于医生具有基于业务而产生的义务，所以该医生成立不作为的故意杀人罪

正确答案：D

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本题解析：考点：不作为犯罪

讲解：关于A项。成立不作为犯罪，要求行为人具有履行义务的能力，刑法不能期待一个不具有履行能力的人去履行自己的义务。所以A项错误，不当选。

关于B项和C项。刑法之所以规定不作为犯罪，是因为不作为与作为具有同价值性。对同价值性的判断，应考虑：不作为行为人是否的确对法益所受损害进行了原因设定，即因行为人的不作为有可能导致危害结果发生的抽象的、一般的危险。换言之，行为人在着手进行对结果的排他性支配后，按照社会一般观念，其他人便无法干预，从而使行为人对某种社会关系的保护处于一定的排他保证地位，被害人由此处于无人救助的地位。因此，警察的不救助行为应成立玩忽职守罪，而非故意杀人罪；消防队员拒不履行救火义务的行为应成立玩忽职守罪，而非放火罪。故B项和C项错误，不当选。

D项正确，当选。

4.关于犯罪排除事由，下列说法错误的是：（)

A.正当防卫的对象是不法侵害人本人，在特定情况下可以是物

B.与紧急避险一样，正当防卫也必须在迫不得已时才能实施

C.正当防卫造成的损害可以等于甚至大于所保护的法益，但紧急避险造成的损害则必须要小于所保护的法益

D.尽管特殊正当防卫造成的损害可能会大于所保护的法益，但也不能进行挑拨防卫和事前防卫

正确答案：B

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本题解析：考点：犯罪排除事由

讲解：关于A项。正当防卫是面对不法侵害人正在进行的不法侵害所实施的反击行为，因此，其对象必须是不法侵害人本人。但是在特定情况下，例如主人对自己的动物具有管理的过错而导致动物自发侵害时，针对动物的反击，也可被视为正当防卫。因此，A项正确，不当选。

关于B项。由于紧急避险的对象是无辜的第三方，因此，只有在迫不得已时才可以进行紧急避险。但是正当防卫的对象是不法侵害人本人，因此，其没有限定性条件，即不一定非要等到迫不得已时才可以进行正当防卫。因此，B项错误，当选。

关于C项。由于正当防卫与紧急避险的对象不同，因此，二者在限度条件上有所不同。具体而言，紧急避险造成的损害必须要小于所保护的法益，不能等于，更不能大于。而正当防卫造成的损害则可以等于甚至大于所要保护的法益，例如，在特殊正当防卫的场合。因此，C项正确，不当选。

关于D项。根据《刑法》第20条第3款，在特殊正当防卫的场合，造成的损害可以等于甚至大于所保护的法益。但是，特殊正当防卫的本质也是正当防卫，因此，其必须要符合正当防卫的一般性条件，绝不能进行挑拨防卫、事前防卫、事后防卫、假想防卫等。因此，D项正确，不当选。

综上，本题的正确答案是B。

5.关于过失犯的论述，下列哪一项是错误的：（)

A.过失犯只能是结果犯

B.过失犯没有犯罪的未完成形态

C.过失犯的刑事责任一般轻于与之相对应的故意犯罪

D.由于重大责任事故罪是结果犯，因此其是故意犯

正确答案：D

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本题解析：考点：过失犯

讲解：关于A项。只有实际发生危害结果时，才能成立过失犯。换言之，所有的过失犯都只能是结果犯。因此，A项正确，不当选。

关于B项。犯罪的未完成形态，即犯罪预备、未遂、中止形态，只能发生在直接故意犯罪之中，过失犯罪和间接故意犯罪是没有上述形态的。因此，B项正确，不当选。

关于C项。与故意犯罪相比，过失犯罪的主观恶性相对较低，人身危险性相对较大，因此，其刑事责任自然要比相对应的故意犯罪的刑事责任要低一些。因此，C项正确，不当选。

关于D项。重大责任事故罪，是指在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为。本罪是结果犯，但其罪过形式则只能是过失，具体包括疏忽大意的过失和过于自信的过失。因此，D项错误，当选。

综上，本题的正确答案是D。

6.甲某酒后看到乙与其父亲发生争吵，拿起一根大棒，朝乙猛击过去，不料没有击中乙，反而击中正与乙争吵的自己的父亲，导致其父死亡。根据刑法理论的通说，甲某的行为：()

A.构成故意伤害罪

B.对其父构成过失致人死亡罪，对乙构成故意伤害罪，数罪并罚

C.构成过失致人死亡罪

D.对其父构成过失致人死亡罪，对乙构成故意伤害罪，以过失致人死亡罪处罚

正确答案：A

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本题解析：考点：刑法中的事实认识错误

讲解：甲的行为属于打击错误，所谓打击错误，是指行为人的侵害行为，由于失误而致使实际侵害的对象与行为人所意图侵害的对象不相符合。因为甲的行为本有对乙的伤害故意，该故意行为对法律性质相同的对象造成后果的，也成立故意，因此甲应承担故意伤害罪的刑事责任。

7.下列自然人可以适用死刑的是：（）

A.甲73周岁时实施杀人行为，由于案件一直处于侦查、审查起诉等司法程序，审判该案件时甲已经76周岁

B.乙17周岁时实施了轮奸行为，该案件审判时乙刚好过了18周岁的生日

C.丙妇女因涉嫌爆炸罪在羁押期间与看守人员自愿发生性关系，案件审判时自己已怀孕

D.丁77周岁时采用泼硫酸的方式实施伤害行为，被害人因抢救无效而死亡

正确答案：D

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本题解析：考点：死刑的适用

讲解：根据《刑法》第49条的规定，审判的时候已满75周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍的手段致人死亡的除外。此外，犯罪的时候不满18周岁的未成年人，不得适用死刑。审判的时候怀孕的妇女，也不得适用死刑。故本题的正确答案是D。

8.关于危害国家安全的犯罪，下列说法正确的是：（）

A.境内外机构、组织或者个人只有在资助境内组织或者个人实施危害国家安全犯罪活动时，才能成立资助危害国家安全犯罪活动罪

B.国家工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外的，成立叛逃罪

C.掌握国家秘密的国家工作人员叛逃境外的，只有危害了中华人民共和国国家安全时，才成立叛逃罪

D.国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外的，即使没有危害中华人民共和国国家安全，也成立叛逃罪

正确答案：D

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本题解析：考点：危害国家安全罪的罪g认定标准

讲解：关于A项。根据《刑法》第107条的规定，境内外机构、组织或者个人只要实施了资助危害国家安全犯罪活动的行为，就能成立资助危害国家安全犯罪活动罪。资助的对象不再限于境内的组织或者个人。故A错误。

关于B项。国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，成立叛逃罪。这里，叛逃罪的主体必须是国家机关工作人员，而非一般的国家工作人员。故B错误。

关于C项。掌握国家秘密的国家工作人员叛逃境外的，即使没有危害中华人民共和国国家安全，也成立叛逃罪。而且此时没有“在履行公务期间”的限制。故C错误。

关于D项。国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，即使没有危害中华人民共和国国家安全，也成立叛逃罪。故D正确。

9.关于共犯人，下列说法错误的是：（)

A.教唆已有相关犯意的人实施犯罪，不能成立教唆犯

B.胁从犯是指被胁迫参加共同犯罪的人，但其日后可以变成从犯甚至主犯

C.犯罪集团中的主犯均是首要分子

D.教唆犯不一定都是主犯，但所有的帮助犯都是从犯

正确答案：C

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本题解析：考点：共犯人的认定

讲解：关于A项。教唆犯是“引起”他人犯意的行为，如果只是单纯地“强化”他人已有的犯意，则成立帮助犯。因此，A项正确，不当选。

关于B项。胁从犯虽然是被胁迫参加共同犯罪，但这只是表明其刚加人共同犯罪时的状态。至于其在加入共同犯罪之后变成从犯甚至主犯，也是完全可能的。因此，B项正确,不当选。

关于C项。犯罪集团中的首要分子，必然在该犯罪集团中起组织、策划、指挥作用,因此其必然是主犯。但是，犯罪集团中的主犯，可以是一般的实行犯，此时其不一定是首要分子。因此，C项错误，当选。

关于D项。并非所有的教唆犯都是主犯，因为，其在一定程度上可以是从犯。但是所有的帮助犯则都是从犯。因此，D项正确，不当选。

综上，本题的正确答案是C。

10.下列哪一种情形成立累犯：（）

A.甲（30岁）因盗窃罪被判处有期徒刑3年缓刑3年，在缓刑期满后的第2年又犯故意伤害罪被判处有期徒刑4年

B.乙（35岁）犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑2年缓刑3年，缓刑期间严重违反规定，被撤销缓刑，执行原判，刑罚执行完毕后第3年又犯抢夺罪，被判处有期徒刑5年

C.丙犯（35岁）非法经营罪被判处有期徒刑3年，执行2年后被假释，假释考验期内，犯故意伤害罪被判处有期徒刑2年

D.丁（40岁）犯放火罪被判处有期徒刑2年，执行1年后被假释，假释期满后的第6年犯故意伤害罪被判处有期徒刑3年

正确答案：B

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本题解析：考点：累犯的成立条件及其认定

讲解：根据《刑法》第65条的规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚行完毕或者赦免以后，在5年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满18周岁的人犯罪的除外。前罪被判处有期徒刑宣告缓刑，缓刑考验期满后再犯新罪的，因原判刑罚没有执行，因此不构成累犯。但如果缓刑被撤销，原判刑罚执行完毕后的5年内再犯新罪的，成立累犯。因此A项不构成累犯，B项构成累犯，当选。在假释考验期内犯新罪的，因不满足原判刑罚执行完毕的条件，因此也不构成累犯，C项不当选。（注意：被假释的犯罪分子，自假释期满之日起计算5年期限，而不是自假释之日起计算。）D项中，丁犯后罪的时间不在5年内，故不构成累犯。因此D项不当选。

综上，本题的正确答案是B。

11.妻子由于有外遇而与其共谋杀害丈夫。外遇买来毒药后，交给妻子。但妻子在下毒后尚未端给丈夫之前，心生悔意，觉得毕竟是自己的原配丈夫，于是将毒药倒掉。关于本案下列说法正确的是：（）

A.妻子的行为应认定为故意杀人罪的预备

B.妻子的行为应认定为故意杀人罪的中止

C.对妻子的行为应当减轻处罚

D.外遇的行为应认定为故意杀人罪的未遂

正确答案：B

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本题解析：考点：犯罪未完成形态

讲解：本案中，妻子是故意杀人罪的实行犯，外遇则是故意杀人罪的帮助犯。实行犯妻子在下毒之后尚未端给丈夫之前，将毒药倒掉，成立故意杀人罪的犯罪中止。实行犯妻子的中止行为对于帮助犯外遇而言，是一个意志以外的因素。但由于实行犯并未进人到故意杀人罪的着手实行阶段，因此，帮助犯的行为只能成立犯罪预备。而对于实行犯妻子而言,由于其未造成任何损害结果，因此，应当免除处罚。

综上，本题的正确答案是B。

12.以下行为构成以危险方法危害公共安全罪的是：（）

A.甲因开黑车被城管处罚，心生不满，遂向市电视台、市领导办公室投寄石灰粉，并谎称为炭疽粉，造成电视台等关闭数小时，直接经济损失上百万，一时间人心惶惶

B.乙闯入火车驾驶室，用手枪威逼司机，劫持火车去朝鲜

C.丙在公共汽车上扒窃，司机李某发现后故意采取急刹车、提醒乘客注意等措施使丙未能得逞。丙恼羞成怒，走到李某背后，对驾驶车辆的李某突然实施暴力袭击，导致车辆偏离车道，与另一车相撞，数人受伤，李某被打成脑震荡

D.丁因仇恨社会，到处盗窃下水道井盖，导致多起翻车事故

正确答案：C

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本题解析：考点：以危险方法危害公共安全罪的认定S其与相似罪名的区分

讲解：A项成立《刑法》第四1条之一的“投放虚假危险物质罪?故A项错误，不当选。

B项成立《刑法》第116条的“破坏交通工具罪”。理由在于：劫持火车、电车的行为也足以使火车、电车发生倾覆、毁坏危险，符合破坏交通工具罪的构成要件，毕竟这是一个危险犯。故B项错误，不当选。

D项成立《刑法》第117条的“破坏交通设施罪”。理由在于：盗窃下水道井盖，足以使汽车、电车等发生倾覆、毁坏的危险，符合破坏交通设施罪的构成要件，这也是一个典型的危险犯。故D项错误，不当选。

C项成立以危险方法危害公共安全罪。故C项正确，当选。

13.秦某为某名牌高校计算机专业学生，平时喜欢研究电脑程序，并自行研制了一套破解监控电脑的应用程序。爱好投资的李某得知后，向秦某出价5万，购得了该程序，并利用此程序，侵入了某证券公司的信息系统，并操控部分交易，造成重大经济损失。秦某的行微为：()

A.构成侵入计算机系统罪

B.构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序罪

C.构成破坏计算机系统罪

D.不构成犯罪，属于一般违法行为

正确答案：B

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本题解析：考点：提供侵入、非法控a计算机信息系统程序罪的认定

讲解：根据《刑法》第285条第1款规定，非法侵人计算机信息系统罪，是指违反国家规定，侵人国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的行为。该条第2、3款规定，违反国家规定，侵人国家事务、国防建设、尖端科学技术领域以外的计算机信息系统或者采用其他技术手段，获取该计算机信息系统实施非法控制，情节严重的，构成非法获取计算机信息系统数据、非法控制计算机信息系统罪；提供专门侵人、非法控制计算机信息系统的程序、工具或者明知他人实施侵人、非法控制计算机信息系统的违法犯罪而为其提供程序、工具，情节严重的，构成提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪。

14.依据我国刑法的规定，下列哪种行为应当按照伪证罪定罪处罚：（）

A.国家机关工作人员李某为使黑社会性质组织首领王某逃避查禁而阻止杜某检举揭发王某，并将杜某提供的证据毁灭

B.侦查人员孙某在取证做笔录时，故意漏掉一个证明嫌疑人有罪的重要事实情节，致使嫌疑人被宣告无罪

C.妇女赵某因对吴某不满，就到公安机关告发吴某把其6岁的侄女张某引诱到家中奸淫，并许诺给张某买新衣服，让张某指认吴某强奸，还说当时张某从吴某家哭着跑出来向其诉说被奸淫

D.耿某明知孟某有间谍犯罪行为，在国家安全机关向其收集有关证据时拒绝提供

正确答案：B

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本题解析：考点：伪证罪及相关罪名的认定

讲解：伪证罪，是指在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假的证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的行为客观方面表现为，在刑事诉讼中，对与案件有重要关系的情节，故意作虚假的证明、鉴定、记录、翻译的行为。首先，行为人必须有作虚假的证明、鉴定、记录、翻译的行为。其次，虚假的证明、鉴定、记录、翻译的内容，必须是与案件有重要关系的情节，即对案件是否构成犯罪、犯罪的性质或罪行的轻重具有重要关系的情节。再次，伪证行为必须发生在刑事诉讼中，即必须是在从公安机关立案侦查起诉到人民法院一、二审判决的过程中作伪证。因此，B项中孙某的犯罪行为符合伪证罪的犯罪构成，应当按照伪证罪定罪，当选。A项中李某构成帮助毁灭、伪造证据罪与包庇、纵容黑社会性质组织罪的想象竞合犯，应择一重处罚；C项中赵某构成妨害作证罪，D项中耿某构成拒绝提供间谍犯罪证据罪。

15.关于组织残疾人、儿童乞讨罪，下列说法不正确的是：（）

A.凡是组织残疾人、儿童乞讨的，都成立组织残疾人、儿童乞讨罪

B.虽组织残疾人乞讨，但未使用暴力、胁迫手段的，不成立组织残疾人乞讨罪

C.虽组织不满14周岁的未成年人乞讨，但未使用暴力、胁迫手段的，不成立组织儿童乞讨罪

D.只有以暴力、胁迫手段组织残疾人或者不满14周岁的未成年人乞讨的行为才成立组织残疾人、儿童乞讨罪

正确答案：A

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本题解析：考点：组织残疾人、儿童乞讨罪

讲解：组织残疾人、儿童乞讨罪，是指以暴力、胁迫手段组织残疾人或者不满14周岁的未成年人进行乞讨的行为。本罪侵害的法益是社会的正常管理秩序和残疾人以及未成年人的身心健康。综上，A项不正确，当选。

16.李某是某地海关关员，在审验出口退税、提供退税凭证工作中疏忽大意，严重不夫责任，在他人骗报的并未出口的货物报单上加盖了海关验证章，致使犯罪分子骗取国家出口退税款的行为得逞，给国家造成了巨大损失。本案中，李某的行为构成：（）

A.徇私舞弊发售发票、抵扣税款、出口退税罪

B.徇私舞弊不征、少征税款罪

C.滥用职权罪

D.玩忽职守罪

正确答案：D

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本题解析：考点：渎职类罪名的认定

讲解：本题比较简单。前三项的罪名都是故意犯罪，只有第四项的玩忽职守罪是过失犯罪。李某是某地海关关员，在审验出口退税、提供退税凭证工作中疏忽大意，严重不负责任，在他人骗报的并未出口的货物报单上加盖了海关验证章，致使犯罪分子骗取国家出口退税款的行为得逞，给国家造成了巨大损失。显然，李某的行为方式是过失的，并非是故意犯罪。因此，只能对其认定为玩忽职守罪。

综上，本题的正确答案是D。

17.关于妨害社会管理秩序罪，下列说法正确的是：（）

A.在走私毒品的过程中，暴力抗拒检查的，应当以走私毒品罪与妨害公务罪数罪并罚

B.路某夜晚在某小巷中行走，见前面一男子尾随一女子，于是偷偷凑上前去，用木棒连击该男子数下，致其流血倒地，后得知该男子为国家安全局的工作人员，当时正在跟踪一间谍，路某的行为使得该间谍逃跑不知所踪，路某构成妨害公务罪

C.陈某是公安局的刑警，其冒充国家安全机关工作人员招摇撞骗，不构成招摇撞骗罪

D.白某将自己的小院改成娱乐室，摆放了桌椅等，供他人打牌、赌博用，白某仅收取场地费，并赚取茶水、食品等费用，白某不构成开设赌场罪

正确答案：D

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本题解析：考点：妨害社会管理秩序罪罪名的认定

讲解：关于A项。根据《刑法》第347条第2款第4项，在走私、贩卖、运输、制造毒品中，以暴力抗拒检查、拘留、逮捕的，应作为走私、贩卖、运输、制造毒品罪的结加重犯处理，无需实行数罪并罚。因此，A项错误，不当选。

关于B项。妨害公务罪是故意犯罪，主观上必须具有阻碍国家机关工作人员等人员法执行公务的犯罪故意。本案中，路某夜晚在某小巷中行走，见前面一男子尾随一女子，于是偷偷凑上前去，用木棒连击该男子数下，致其流血倒地，后得知该男子为国家安全局的工作人员。路某不具有妨害公务的犯罪故意，因此，B项错误，不当选。

关于C项。招摇撞骗罪是指冒充国家机关工作人员招摇撞骗的行为。这里的冒充，既包括非国家机关工作人员冒充国家机关工作人员，也包括此国家机关工作人员冒充彼国家机关工作人员。本案中，陈某是公安局的刑警，其冒充国家安全机关工作人员招摇撞骗，当然构成招摇撞骗罪。因此，C项错误，不当选。

关于D项。仅提供棋牌室等娱乐场所并只收取固定的场所和服务费用的经营行为，不是通过在赌博中取胜获利的，也不是通过抽头等方式渔利，不构成开设赌场罪。因此，D项正确，当选。

综上，本题的正确答案是D。

18.关于间接正犯，下列哪种说法不正确：（）

A.间接正犯指把他人的行为当作工具利用来实行犯罪的情形

B.间接正犯与被利用者之间不能成立共犯关系

C.利用不知情人的行为来实施犯罪的，属于间接正犯的情形之一

D.利用未达到责任年龄人实施犯罪行为的，属于间接正犯的情形之一

正确答案：B

您的答案：

本题解析：考点：间接正犯的成立条件及其认定

讲解：间接正犯，是指利用他人的行为实行犯罪的情况。包括：利用不知情的人的行为、利用未达到刑事责任年龄的人和没有辨认控制能力的人的行为等。因此，ACD选项的说法正确。间接正犯的成立并不意味着共犯的否定，在利用有故意的工具的情形，就可成立共犯关系。例如，国家工作人员甲指使知情的妻子乙（非国家工作人员）接受贿赂。甲成立受贿罪的间接正犯，乙构成受贿罪的帮助犯，二人成立受贿罪共犯。因此B选项的说法不正确。本题的正确答案为B。

19.下列说法中正确的是：（）

A.甲某对乙某谎称出售一处房产，让乙某带上30万元现金。当甲某和乙某在该待出兽房屋内等候“房主”到来时，甲某建议乙某把现金放在该房屋的一个壁柜里。现金放入壁柜后，甲某将柜门锁上，钥匙交给乙某拿着。然后借故走开，从壁柜的背面将30万元现金取走。乙某久等未见甲某回来，打开柜门才发现壁柜中的巨款不见了。甲某构成诈骗罪

B.甲某因为乙某与其妻通奸，就找到乙某索取20万元“赔偿费”。乙某不从，甲某就对其进行殴打。乙某无奈，只好写出一份承认与曱妻通奸并承诺自愿赔偿20万元损失费的保证书。甲某构成敲诈勒索罪

C.甲某听说某别墅区的人很有钱，便撬开一座别墅的院门，进去后窃得人民币5万元。刚走出别墅区的大门，保安见其形迹可疑，遂叫其“站住”。甲某为逃脱，使用撬锁的铁棍朝保安连击数下，将保安击倒后趁机脱身。甲某的行为属于入户抢劫，依法应当在10年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑的幅度内适用刑罚

D.现役军人甲某潜入军营的军械库盗窃自动步枪一支、子弹100发。正要离开时被值勤军人发现，喝令甲某站住。甲某情急之中开枪将执勤军人射杀后逃离军械库。甲某构成抢劫罪

正确答案：B

您的答案：

本题解析：考点：財产性犯罪

解：A项应认定为盗窃罪，诈骗罪是被害人基于认识错误，主动交付财物，根据案情，本题的情形不能构成诈骗罪；最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》指出：人户实施盗窃被发现，行为人为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，如果暴力或者暴力胁迫行为发生在户内，可以认定为“人户抢劫”；如果发生在户外，不能认定为“人户抢劫”。据此，C项不得认定为入户抢劫；D项中，行为人所犯的盗窃枪支、弹药罪不符合转化型抢劫罪对前行为的要求。综上，B项当选。

20.下列哪种行为不属于票据诈骗行为：（）

A.冒用他人的汇票、本票、支票的

B.签发空头支票或者与其预留印鉴不符的支票，骗取财物的

C.汇票、本票的出票人签发无资金保证的汇票、本票或者在出票时作虚假记载，骗取财物的

D.明知是伪造、变造的委托收款凭证而使用

正确答案：D

您的答案：

本题解析：考点：票据诈骗罪的行为方式

讲解：根据《刑法》第194条的规定，票据诈骗罪的行为方式包括：（1)明知是伪造、变造的汇票、本票、支票而使用的；（2)明知是作废的汇票、本票、支票而使用的；

(3)冒用他人的汇票、本票、支票的；（4)签发空头支票或者与其预留印鉴不符的支票，骗取财物的；（5)汇票、本票的出票人签发无资金保证的汇票、本票或者在出票时作虚假记载，骗取财物的。使用伪造、变造的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证的，构成金融凭证诈骗罪。故D项当选。

21.某甲在乙地被判处有期徒刑7年。服刑期间，某甲脱逃。某甲被捕回后，发现某甲脱逃期间在丙地犯有抢劫罪。对某甲所犯新罪应当由哪个法院管辖？（）

A.服刑地的人民法院

B.乙地人民法院

C.丙地人民法院

D.服刑地的人民法院或丙地人民法院

正确答案：A

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本题解析：考点：脱逃罪犯犯罪的管辖

讲解：根据《刑事诉讼法解释》第11条第3款的规定，罪犯在脱逃期间犯罪的，由服刑地的人民法院管辖。但是，在犯罪地抓获罪犯并发现其在脱逃斯间的犯罪的，由犯罪地的人民法院管辖。可见，A正确。

22.在一起抢劫案中，被告人刘某，男，19岁；被害人王某，男，17岁；许某是被告人刘某的辩护律师；关某是被害人王某的诉讼代理人。在本案中，无权申请审判人员回避的人员是：()

A.刘某的母亲

B.王某的父亲

C.许某

D.关某

正确答案：A

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本题解析：考点：有权申请回避的人员

讲解：《刑事诉讼法》第28条规定：“审判人员、检察人员、侦査人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人也有权要求他们回避：……”《刑事诉讼法》第31条第2款规定：“辩护人、诉讼代理人可以依照本章的规定要求回避、申请复议。”可见，有权提出回避申请的人员是当事人及其法定代理人，辩护人和诉讼代理人。本题中，被害人王某未成年，其父作为法定代理人有权提出回避申请，B不正确。被告人刘某巳成年，就应当自己行使申请回避的权利，而不由其母代为行使，A正确，应选。辩护人和诉讼代理人都有权提出回避申请，C、D不正确。本题选A。

23.公安机关在故意杀人的现场发现犯罪嫌疑人廖某的一本日记，这本日记证明廖某曾经在案发现场出现过，该本日记属于何种证据种类？（）

A.书证

B.物证

C.直接证据

D.传来证据

正确答案：B

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本题解析：考点：证据的分类

讲解：物证是以其外部特征、物质属性、存在状况等证明案件真实情况的一切物品和痕迹；书证是以文字、符号、图画、图表等表达的思想内容来证明有关案件事实的书面文字或者其他物品。在本案中，日记是以其位置来证明廖某曾经到过犯罪现场，因此属于物证，所以B选项正确。

24.下列哪些人可以作为刑事案件的辩护人？（）

A.从某法院离任1年的审判人员

B.正在缓刑、假释考验期间的人

C.审判人员李某从人民法院离任3年后，准备担任其原任职法院所审理案件的辩护人

D.廖某系外国人，为其父亲担任刑事案件的辩护人

正确答案：D

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本题解析：考点：辩护人的条件

讲解：根据《刑事诉讼法解释》第35条：“人民法院审判案件，应当充分保障被告人依法享有的辩护权利。被告人除自己行使辩护权以外，还可以委托辩护人辩护。下列人员不得担任辩护人：（一）正在被执行刑罚或者处于缓刑、假释考验期间的人；（二）依法被剥夺、限制人身自由的人；（三）无行为能力或者限制行为能力的人；（四）人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员；（五）人民陪审员；（六）与本案审理结果有利害关系的人；（七）外国人或者无国籍人。前款第四项至第七项规定的人员，如果是被告人的监护人、近亲属，由被告人委托担任辩护人的，可以准许。”因此，B项错误，D选项正确。A项错在审判人员和人民法院其他工作人员从人民法院离任后2年内，不得以律师身份担任辩护人。C项错在审判人员和人民法院其他工作人员从人民法院离任后，不得担任原任职法院所审理案件的辩护人，但作为被告人的监护人、近亲属进行辩护的除外。

25.下列有关监视居住、拘留和逮捕的通知说法正确的是：（)

A.指定居所监视居住的，除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外，应当在执行监视居住后24小时以内，通知被监视居住人的家属

B.除无法通知以外，应当在拘留后24小时以内，通知被拘留人的家属

C.除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外，应当在逮捕后24小时以内，通知被拘留人的家属

D.除无法通知的以外，应当在逮捕后24小时以内，通知被逮捕人的家属

正确答案：D

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本题解析：考点：监视居住、拘留和逮捕的通知

讲解：《刑事诉讼法》第73条规定，指定居所监视居住的，除无法通知的以外，应当在执行监视居住后24小时以内，通知被监视居住人的家属。故A错误。《刑事诉讼法》第幻条第2款规定，拘留后，应当立即将被拘留人送看守所羁押，至迟不得超过24小时。除无法通知或者涉嫌危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪通知可能有碍侦查的情形以外，应当在拘留后24小时以内，通知被拘留人的家属。故B错误。《刑事诉讼法》第91条第2款规定，逮捕后，应当立即,将被逮捕人送看守所羁押。除无法通知的以外，应当在逮捕后24小时以内，通知被逮捕人的家属。可见，C错误，D正确。

26.某区检察院对女青年王某控告章某强奸一案进行审查后，发现章某当时并不在犯罪现场，则应如何处理？（)

A.撤销案件

B.应当在作出不起诉决定后书面说明理由，将案卷材料退回公安机关并建议公安机关重新侦查

C.应当退回本院侦查部门，建议作出撤销案件的处理

D.侦查终结

正确答案：B

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本题解析：考点：没有犯罪事实的处理

讲解：《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第401条规定，人民检察院对于公安机关移送审查起诉的案件，发现犯罪嫌疑人没有犯罪事实，或者符合《刑事诉讼法》第15条规定的情形之一的，经检察长或者检察委员会决定，应当作出不起诉决定。对于犯罪事实并非犯罪嫌疑人所为，需要重新侦查的，应当在作出不起诉决定后书面说明理由，将案卷材料退回公安机关并建议公安机关重新侦查。故B正确。

27.C市中级人民法院受理陈某盗窃珍贵文物案后，即通知法律援助机构指派律师高某作为陈某的辩护人。开庭审理时，陈某以刚刚知道自己的父亲与辩护人高某的姐姐在一个单位且向来关系不好为理由，拒绝高某继续为他辩护，同时提出不需要辩护人而由自己自行辨护。对此，C市中级人民法院应按下列哪个选项处理？（）

A.应当准许，并记录案

B.准许陈某拒绝高某继续辩护，但要求陈某另行委托辩护人或者通知法律援助机构行指派律师为陈某辩护

C.通知陈的近亲属，由其亲属决定是否需要辩护人辩护

D.不准许陈某拒绝高某继续辩护

正确答案：B

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本题解析：考点：法律援助辩护与拒绝辩护

讲解：《刑事诉讼法》第34条规定，犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑、死刑，没有委托辩护人的，人民法院、人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。《刑事诉讼法》第20条规定，中级人民法院管辖下列第一审刑事案件：（1)危害国家安全、恐怖活动案件；（2)可能判处无期徒刑、死刑的案件。因此，本案中属于中级法院管辖，可能判处无期或是死刑的案件，属于应当通知法律援助机构指派律师提供辩护的范围。本案属于应当通知法律援助机构指派律师提供辩护，故法院必须加以审査才能决定是否准许，故A、C、D错误，B正确。

28.关于律师辩护权行使的规定，下列说法不正确的是：（）

A.危害国家去全犯罪、恐怖活动犯罪、特别重大贿赂犯罪案件，在侦查期间辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关许可

B.辩护人认为在侦查、审查起诉期间公安机关、人民检察院收集的证明犯罪嫌疑人被告人无罪或者罪轻的证据材料未提交的，有权申请人民检察院、人民法院调取

C.辩护人经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料

D.辩护律师自人民检察院对案件审查起诉之日起，可以查阅、摘抄、复制本案的案卷材料

正确答案：C

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本题解析：考点：辩护人的权利

讲解：根据《刑事诉讼法》第41条的规定：“辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。”可见，只有辩护律师才有权自行调取证,非律师辩护人并没有自行调取证据的权力。本题为选非题，选项C表述错误，当选。

29.下列关于补充侦查的叙述哪些是正确的？（）

A.人民检察院审查公安机关提请批准逮捕的案件，不适用补充侦查

B.人民检察院审查起诉的案件中，对于需要补充侦查的，可以退回公安机关补充侦查，也可以自行侦查，必要时可要求公安机关协助

C.法院对提起公诉的案件进行审查后，对主要事实不清、证据不足的，可退回检察院补充侦查

D.合议庭在案件审理过程中，发现被告可能有自首、立功等法定量刑情节，而起诉和移送的证据材料中没有这方面的证据材料的，应当建议人民检察院补充侦查

正确答案：B

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本题解析：考点：补充侦査

讲解：《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第319条规定，对公安机关提请批准逮捕的犯罪嫌疑人，具有该规则第143条和第144条规定情形，人民检察院作出不批准逮捕决定的，应当说明理由，连同案卷材料送达公安机关执行。需要补充侦査的，应当同时通知公安机关。所以A项不正确。《人民检察院刑事诉讼规则（试行）》第380条规定：“人民检察院认为犯罪事实不清、证据不足或者遗漏罪行、遗漏同案犯罪嫌疑人等情形需要补充侦查的，应当提出具体的书面意见，连同案卷材料一并退回公安机关补充侦查；人民检察院也可以自行侦查，必要时可以要求公安机关提供协助。”B项正确。法院无权将案件依职权退回检察院补充侦查，C项错误。《刑事诉讼法解释》第226条规定，审判期间，合议庭发现被告人可能有自首、坦白、立功等法定量刑情节，而人民检察院移送的案卷中没有相关证据材料的，应当通知人民检察院移送。审判期间，被告人提出新的立功线索的，人民法院可以建议人民检察院补充侦查。D项不正确。

30.关于合议庭的组成，下列说法中哪一个是正确的？()

A.高级人民法院在审理上诉案件，合议庭最多由5个审判员组成

B.高级人民法院在复核死刑缓期执行的案件，可以由5个审判员组成合议庭进行审理

C.简易程序不能由合议庭审理

D.中级人民法院审理第一审案件，应由审判员3人至5人组成

正确答案：A

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本题解析：考点：合议制度

讲解：根据《刑事诉讼法》第178条的规定，中级人民法院审判第一审案件，应当由审判员3人或者由审判员和人民陪审员共3人组成合议庭进行。高级人民法院审判第一审案件，应当由审判员3人至7人或者由审判员和人民陪审员共3人至7人组成合议庭进行。人民法院审判上诉和抗诉案件，由审判员3人至5人组成合议庭进行。可见，A正确，D错误。根据《刑事诉讼法》第238条的规定，高级人民法院复核死刑缓期执行的案件，应当由审判员3人组成合议庭进行。可见，B错误。《刑事诉讼法》第210条第1款规定，适用筒易程序审理案件，对可能判处3年有期徒刑以下刑罚的，可以组成合议庭进行审判，也可以由审判员1人独任审判；对可能判处的有期徒刑超过3年的，应当组成合议庭进行审判。

故C错误。本题应选A。

31.杜某因组织他人偷越国境被判处有期徒刑并宣告缓刑。根据《刑事诉讼法》的规定，对杜某缓刑应如何执行？（）

A.基层组织或所在单位负责

B.原判人民法院负责

C.公安机关负责

D.社区矫正机构负责执行

正确答案：D

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本题解析：考点：缓刑的执行机构

讲解：《刑事诉讼法》第258条规定：“对被判处管制、宣告缓刑、假释或者暂予监外执行的罪犯，依法实行社区矫正，由社区矫正机构负责执行。”故本题答案为D。

32.在公诉案件的审理过程中，下列哪项不属于庭审过程中中止审理的情形？（）

A.自诉人患有严重疾病，无法出庭，未委托诉讼代理人出庭的

B.被告人脱逃

C.被告人当庭拒绝辩护人辩护，要求另行委托辩护人或者指派律师的

D.被告人患有严重疾病，无法出庭

正确答案：C

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本题解析：考点：中止审理

讲解：《刑事诉讼法》第200条规定，在审判过程中，有下列情形之一，致使案件在较长时间内无法继续审理的，可以中止审理：（1)被告人患有严重疾病，无法出庭的；（2)被告人脱逃的；（3)自诉人患有严重疾病，无法出庭，未委托诉讼代理人出庭的；（4)由于不能抗拒的原因。故A、B、D项属于中止审理的情况。根据《刑事诉讼法解释》第254条第1款的规定，被告人当庭拒绝辩护人辩护，要求另行委托辩护人或者指派律师的，合议庭应当准许。被告人拒绝辩护人辩护后，没有辩护人的，应当宣布休庭；仍有辩护人的，庭审可以继续进行。可知，C项不属于中止审理的情形。依题意，C项当选。

33.人民检察院以范某犯抢劫罪起诉到法院，法院在审理中发现新的事实，认为范某不构成抢劫罪，而应为抢夺罪的，应如何处理？（）

A.可以建议人民检察院变更起诉；人民检察院不同意的，人民法院审理认定成立抢夺罪的，应作出抢夺罪的有罪判决

B.应当建议人民检察院变更起诉；人民检察院不同意的，人民法院审理认定成立枪夺罪的，应作出抢夺罪的有罪判决

C.应当建议人民检察院变更起诉；人民检察院不同意的，人民法院应作无罪判决

D.应以证据不足，指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪

正确答案：A

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本题解析：考点：判决

讲解：《刑事诉讼法解释》第243条规定：“审判期间，人民法院发现新的事实，可能影响定罪的，可以建议人民检察院补充或者变更起诉；人民检察院不同意或者在七日内未回复意见的，人民法院应当就起诉指控的犯罪事实，依照本解释第二百四十一条的规定作出判决、裁定。”根据《刑事诉讼法解释》第241条第1款第2项的规定，起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决。可见，A正确。

34.下列关于死刑复核程序的说法正确的是：（）

A.最高人民法院复核死刑案件，可以由审判员和陪审员组成合议庭进行

B.最高人民法院复核死刑案件，辩护律师提出要求，可以听取辩护律师意见

C.高级人民法院核准死刑缓期二年执行的案件，可以加重被告人的刑罚

D.最高人民法院复核死刑案件，对于不核准死刑的，可以发回重新审判或者予以改判

正确答案：D

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本题解析：考点：死刑复核程序

讲解：根据《刑事诉讼法》第238条规定，死刑复核程序应由3名审判员组成合议庭。陪审员不能参与死刑复核程序。故A错误。《刑事诉讼法》第240条规定：最高人民法院复核死刑案件，应当讯问被告人，辩护律师提出要求的，应当听取辩护律师的意见。因此B错误。《刑事诉讼法解释》第278条规定：“高级人民法院核准死刑缓期二年执行的案件，不得以提高审级等方式加重被告人的刑罚。”故C错误。《刑事诉讼法》第239条规定：最高人民法院复核死刑案件，应当作出核准或者不核准死刑的裁定。对于不核准死刑的，最高人民法院可以发回重新审判或者予以改判。故D正确。

35.下列哪项是被取保候审人的义务？（）

A.未经执行机关批准不得离开执行的处所

B.住址、工作单位和联系方式发生变动的，在24小时以内向执行机关报告

C.将护照等出入境证件、身份证件、驾驶证件交执行机关保存

D.未经执行机关批准不得会见他人或者通信

正确答案：B

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本题解析：考点：取保候审与监枧居住的义务

讲解：根据《刑事诉讼法》第69条第1款的规定：“被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定：（一）未经执行机关批准不得离开所居住的市、县；（二）住址、工作单位和联系方式发生变动的，在二十四小时以内向执行机关报告；（三）在传讯的时候及时到案；（四）不得以任何形式干扰证人作证；（五）不得毁灭、伪造证据或者串供。”因此，B选项正确，ACD选项是被监视居住人的义务，两者主要区别在于活动范围的不同，复习时应重点掌握。

36.某县公民陈某，因涉嫌强奸罪被该县人民检察院向该县人民法院提起公诉，并被该人民法院认定强奸罪成立，判处有期徒刑10年。判决宣告后，陈某没有上诉，该县人民,察院也没有提出抗诉，一审判决生效后陈某被关押于监狱内执行。半年后，该县人民法院作人员在审查本院的案卷时，发现该案认定事实有误，欲提起审判监督程序对本案进行再则下列做法中正确的有：（）

A.本案中再审程序的提起需要经过该县人民法院院长同意，并提交审判委员会备案

B.该县人民法院开庭审理该案，县检察院应当派贸出庭

C.该县人民法院审理该再审案件，在3个月内无法审结的，可以延长10个月

D.如果再审可能宣告原审被告人陈某无罪，在该县人民法院裁定中止执行原判决后,可以对陈某取保候审

正确答案：B

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本题解析：考点：审判监督程序

讲解：根据《刑事诉讼法》第243条的规定，各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实或者适用法律上确有错误的，应当提交审判委员会决定再审，而非“备案”，A错误。根据《刑事诉讼法》第245条第2款的规定，人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。故B正确。根据《刑事诉讼法》第247条的规定，人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，应当在作出提审、再审决定之日起3个月以内审结，需要延长期限的，不得超过6个月。可见，C错误。根据《刑事诉讼法》第246条的规定，人民法院按照审判监督程序审判的案件，可以决定中止原判决、裁定的执行。是“决定”不是“裁定”中止原判决、裁定的执行，可见，D错误。本题选B。

37.对于违反法庭秩序行为的处理，下列哪一个可以由审判长作出决定？（）

A.拘留15日

B.罚款1000元

C.决定追究甲的刑事责任

D.强行带出法庭

正确答案：D

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本题解析：考点：违反法庭秩序的处理方式

讲解：《刑事诉讼法》第194条规定：“在法庭审判过程中，如果诉讼参与人或者旁听人员违反法庭秩序，审判长应当警告制止。对不听制止的，可以强行带出法庭；情节严重的，处以一千元以下的罚款或者十五日以下的拘留。罚款、拘留必须经院长批准。被处罚人对罚款、拘留的决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。复议期间不停止执行。对聚众哄闹、冲击法庭或者侮辱、诽镑、威胁、殴打司法工作人员或者诉讼参与人，严重扰乱法庭秩序，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”因此，审判长仅有权作出警告以及强行带出法庭，所以D选项正确。

38.下列哪种情况不属于二审法院应当发回重审的情形：（）

A.一审判决、裁定事实不清证据不足

B.—审审判组织不合法

C.违反公开审理的规定

D.违反了回避制度

正确答案：A

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本题解析：考点：二审应当发回重审的情形

讲解：《刑事诉讼法》第227条规定了应当发回重审的情形：“第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：（一）违反本法有关公开审判的规定的；（二）违反回避制度的；（三）剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的；（四）审判组织的组成不合法的；（五）其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。”同时，第225条第1款第3项还规定了：“原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。”因此，A选项属于可以发回重审的情况，故本题应选A。

39.下列选项中，哪一项没有违反上诉不加刑原则？（）

A.共同犯罪案件只有部分被告人提出上诉的，加重其他同案被告人的刑罚

B.原判认定事实清楚、证据充分，只是认定的罪名不当的，在不加重原判刑罚的情况下改变罪名

C.撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期

D.原判没有宣告禁止令的，增加宣告禁制令

正确答案：B

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本题解析：考点：上诉不加刑

讲解：《刑事诉讼法解释》第325条规定：“审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列规定：（一）同案审理的案件，只有部分被告人上诉的，既不得加重上诉人的刑罚，也不得加重其他同案被告人的刑罚；（二）原判事实清楚，证据确实、充分，只是认定的罪名不当的，可以改变罪名，但不得加重刑罚；（三）原判对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不得加重数罪中某罪的刑罚；（四）原判对被告人宣告缓刑的，不得撤销缓刑或者延长缓刑考验期；(五）原判没有宣告禁止令的，不得增加宣告；原判宣告禁止令的，不得增加内容、延长期限；（六）原判对被告人判处死刑缓期执行没有限制减刑的，不得限制减刑；（七）原判事实清楚，证据确实、充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的，不得直接加重刑罚、适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，依照审判监督程序重新审判。人民检察院抗诉或者自诉人上诉的案件，不受前款规定的限制。”故B正确。

40.在一起爆炸案中，被告人朱某被A市中级人民法院第一审判处死刑缓期二年执行，被告人未上诉，人民检察院也未对一审判决提起抗诉。在此案报请高级人民法院核准的过程中，高级人民法院认为原判决认定事实不清，证据不足，此时，高级人民法院：（）

A.可以裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判

B.应当裁定核准死刑缓期二年执行判决

C.应当判处死刑立即执行

D.可以判处死刑立即执行

正确答案：A

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本题解析：考点：死缓案件的核准

讲解：《刑事诉讼法解释》第349条规定：“高级人民法院复核死刑缓期执行案件，应当按照下列情形分别处理：……（四）原判事实不清、证据不足的，可以裁定不予核准，并撤销原判，发回重新审判，或者依法改判；……。高级人民法院复核死刑缓期执行案件，不得加重被告人的刑罚。”可见，A正确。

41.下列有关当事人和解的公诉案件诉讼程序的适用范围说法正确的是：（）

A.可能判处3年有期徒刑以下刑罚案件都可以适用

B.可能判处7年有期徒刑以下刑罚除渎职犯罪以外的案件都可以适用

C.5年内曾过失犯罪不适用

D.5年内曾故意犯.罪不适用

正确答案：D

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本题解析：考点:当事人和解的公诉案件诉讼程序

讲解：《刑事诉讼法》第277条规定：“下列公诉案件，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解：（一）因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的；（二）除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不适用本章规定的程序。”A太绝对，B是过失犯罪才行，因此都错误。根据该条规定，5年以内曾经故意犯罪，不适用，故C错误。D正确。

42.被附条件不起诉的未成年犯罪嫌疑人在考验期内有下列哪种情形时，检察院应当撤销附条件不起诉的决定，提起公诉？()

A.违反治安管理规定，情节轻微的

B.发现决定附条件不起诉以前还有其他犯罪需要追诉

C.违反治安管理规定_

D.违反考察机关有关附条件不起诉的监督管理规定

正确答案：B

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本题解析：考点：未成年人附条件不起诉撤销情形

讲解：《刑事诉讼法》第273条规定：“被附条件不起诉的未成年犯罪嫌疑人，在考验期内有下列情形之一的，人民检察院应当撤销附条件不起诉的决定，提起公诉：（一）实施新的犯罪或者发现决定附条件不起诉以前还有其他犯罪需要追诉的；（二）违反治安管理规定或者考察机关有关附条件不起诉的监督管理规定，情节严重的。被附条件不起诉的未成年犯罪嫌疑人，在考验期内没有上述情形，考验期满的，人民检察院应当作出不起诉的决定。”违反治安管理规定或者考察机关有关附条件不起诉的监督管理规定，都有要求“情节严重”。故ACD错误。本题选B。

43.2005年，某市劳动和社会保障局向劳动和社会保障部发出《关于退休职工增加养老金问题的复函有关问题的请示》（劳函字[2005]第023号文）。针对此请示，劳动和承社会保障部给该市劳动和社会保障局下发了《关于退休职工增加养老金问题的请示的复函(劳办发[2005]第104号文）。叶某向某市劳动和社会保障局申请公开《关于离退休职工增加养老金问题的复函有关问题的请示》。但某市劳动和社会保障局以《通知》的形式答复：“本局向劳动和社会保障部请示工作的函件（即第023号文），属于政府内部公文事项，不予公开。”叶某对《通知》不服提起行政诉讼。下列说法正确的是：（）

A.叶某提出申请时，应出示有效身份证件

B.某市劳动和社会保障局的答复《通知》应当自收到叶某申请之日起一个月内作出

C.在行政诉讼中，某市劳动和社会保障局应当对该《通知》的根据以及履行法定告知和说明理由义务的情况举证

D.人民法院应当判决驳回叶某的诉讼请求

正确答案：C

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本题解析：考点：政府信息公开行政案件

讲解：《政府信息公开条例》第25条第1款规定：“公民、法人或者其他组织向行政机关申请提供与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息的，应当出示有效身份证件或者证明文件。”据此，只有申请公开与自身相关的信息时才需出示有效证件，故选项A错误。根据第24条第2款规定，行政机关不能当场答复的，应当自收到申请之日起15个工作日内予以答复；如需延长答复期限的，应当经政府信息公开工作机构负责人同意，并告知申请人，延长答复的期限最长不得超过15个工作日。“15+15工作日”不等于“1个月”，故选项B错误。

《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第5条第1款规定:“被告拒绝向原告提供政府信息的，应当对拒绝的根据以及履行法定告知和说明理由义务的情况举证。”题干中的《通知》实际是拒绝公开，故选项C正确，应选。

《政府信息公开条例》第2条规定：“本条例所称政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。”据此，叶某申请公开的《请示》是政府信息。《政府信息公开条例》第14条第4款规定：“行政机关不得公开涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的政府信息。但是，经权利人同意公开或者行政机关认为不公开可能对公共利益造成重大影响的涉及商业秘密、个人隐私的政府信息，可以予以公开。”据此，拒绝公开的法定理由只能是政府信息涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私。某市劳动和社会保障局以属于政府内部公文事项而不予公开的理由是不成立的。故叶某要求公开的诉讼主张应当得到支持，而非驳回。故选项D错误。正确的判决方式应当是：撤销《通知》，并判决被告在一定期限内公开（参见《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》第9条第1款）。

44.甲公司向商标局申请“微博”商标并获准。乙公司以该商标已经淡化为互联网行业通用名称为由申请撤销。商标局予以撤销。下列说法正确的是（）

A.商标局的撤销决定是行政处罚决定

B.甲公司对撤销决定不服的，可以申请行政复议

C.甲公司对撤销决定不服的，可以直接向人民法院提起行政诉讼

D.甲公司对撤销决定不服的，可以向商标评审委员会申请复审

正确答案：D

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本题解析：考点：行政处罚认定，行政诉讼与行政复议的范围

讲解：行政处罚是对违法行为人的惩罚措施。甲公司的商标淡化为互联网行业通用名称，这并不存在违法行为，故A项错误。

《商标法》第54条规定：“对商标局撤销或者不予撤销注册商标的决定，当事人不服的，可以自收到通知之日起十五日内向商标评审委员会申请复审。商标评审委员会应当自收到申请之日起九个月内做出决定，并书面通知当事人。有特殊情况需要延长的，经国务院工商行政管理部门批准，可以延长三个月。当事人对商标评审委员会的决定不服的，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。”据此，对商标局撤销注册商标的决定，当事人不服的，先向商标评审委员会申请复审；经复审后仍不服的，提起行政诉讼。故B、C项错误，D项正确。

45.甲公司认为乙公司摹仿自己已注册的驰名商标“QQ”，请求某市工商局责令乙公司停止使用。两公司就“QQ”是否驰名发生争议，商标局认定属于驰名商标。某市工商局基于商标局的认定及其他事实，责令乙公司立即停止侵权。下列说法正确的是（）

A.乙公司对商标局的认定可以提起行政诉讼

B.乙公司对某市工商局的责令停止可以提起行政诉讼

C.乙公司对商标局的认定可以向商标评审委员会申请复审

D.甲公司可以请求某市工商局就乙公司的侵权赔偿数额作出处理决定

正确答案：B

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本题解析：考点：行政诉讼范围、工商局对商标侵权案件的处理权眼

讲解:

《商标法》第14条第1款中规定：“驰名商标应当根据当事人的请求，作为处理涉及商标案件需要认定的事实进行认定。”很显然，认定驰名商标仅仅是处理涉及商标案件时进行的事实认定行为，本身不具有独立性，附属于案件处理结束时作出的“主决定”。当事人应当对“主决定”提起救济程序时，一并请求对驰名商标认定的正确性进行审查。故A项错

误。

某市工商局的责令停止决定，属于具体行政行为，依法可以提起行政诉讼，故B项正确。《商标法》并还没有将商标局的驰名商标认定纳人商标评审委员会处理案件范围，故c项错误。《商标法》第60条第3款规定：“对侵犯商标专用权的赔偿数额的争议，当事人可以请求进行处理的工商行政管理部门调解，也可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。经工商行政管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。”据此，工商局对商标侵权赔偿纠纷，仅享有调解权，不享有裁决权，故D项错误。

46.某市甲区某企业经位于乙区的市建委批准在甲区建设一栋3层的厂房。但在施工过程中，擅自加至5层。市建委以其违法建房为由要求将整栋楼全部拆除。该企业不服向位于丙区的市政府申请复议，市政府经复议后决定责令该企业将超层部分拆除。对此，下列哪些说法正确？（）

A.若该企业不服起诉的，应当向该市中级人民法院起诉

B.若该企业不服起诉的，可以向该市乙区人民法院起诉

C.若该企业不起诉，又不拆除超层部分的，该市建委可以申请甲区人民法院强制执行

D.若该企业不起诉，又不拆除超层部分的，该市人民政府可以申请丙区人民法院强制执行

正确答案：A

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本题解析：考点：行政诉讼的管辖法院、申请执行具体行政行为的管辖法院

讲解：市政府作为复议机关改变了原行为，故应当以市政府作为被告起诉。市政府充当被告的情形下，受理该诉讼的法院必须是中级人民法院，故选项B错误。本题中的行政行为是拆除房屋，针对的是不动产，故应当由不动产所在地（即甲区）的法院管辖。综合而言，若起诉，本案应由“甲区的中级法院”即市中级人民法院管辖（甲区本身不存在中级法院，负责甲区的中级法院应当是市中级人民法院）。故选项A说法正确。

在复议机关变更原具体行政行为的情形，若需要申请法院强制执行，必须由复议机关申请，故选项C错误。行政机关申请法院强制执行具体行政行为的，应当由基层人民法院管辖（这是级别管辖规则），执行对象是不动产的，由不动产所在地法院管辖（这是地域管辖规则）。因此，本题若申请法院强制执行，应当由市政府向甲区人民法院申请。故选项D也是错误的。

47.县建设规划局批准建设的某县公安局的办公楼影响附近小区的采光和通风。该小区业主李某等人以县建设规划局为被告提起行政诉讼。受诉法院经审理发现，县公安局的办公楼确实不符合城乡规划，故县建设规划局的批准决定确实违法。下列哪项说法错误?

A.法院应当判决县建设规划局承担相应的赔隹责任

B.法院应当判决责令县公安局采取相应的补救措施

C.若县公安局对法院的判决不服，可以提起上诉

D.若李某等人要求县公安局承担赔偿责任的，法院可以一并解决

正确答案：B

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本题解析：考点：情况判决、行政诉讼附带民事诉讼、行政诉讼第三人

讲解：本题为选非题。在本题中，被诉具体行政行为是县建设规划局的批准决定,该决定属于准予行政许可决定。根据《行政诉讼法解释》第58条，被诉具体行政行为违法，但撤销该具体行政行为将会给国家利益或者公共利益造成重大损失的，人民法院应当作确认被诉具体行政行为违法的判决，并责令被诉行政机关采取相应的补救措施；造成损害的，依法判决承担赔偿责任。在本题，县建设规划局的批准决定确实违法，但不能撤销，因为撤销将会导致国家利益遭受重大损失，故本题应当适用该第58条处理。据此，A项表述正确，而B项表述错误（采取补救措施的应当是被告——县建设规划局，不应该是县公安局）。

在本题，县公安局应当是第三人，根据《行政诉讼法解释》第24条，行政诉讼第三人依法有权提起上诉，故C项表述正确。根据《行政许可案件规定》第13条第2款，在行政许可案件中，当事人请求一并解决有关民事赔偿问题的，人民法院可以合并审理。在本题中，县公安局没有行使行政职权，故其行为造成李某等人损害的，也应当是民事赔偿。而且本案中，被诉行政行为属于行政许可。因此，D项表述正确。

48.某市人民政府规定，在城市规划区内兴建商品房的许可由市建设委员会统一办理，市国土资源局、市规划局、市环保局等部门在本部门职权范围内向市建设委员会提出意见。某开发公司向市建设委员会申请在甲区某地块兴建商品房。上述部门对此都提出准予许可的意见。市建设委员会据此作出许可决定。但该商品房附近小区的居民认为该商品房用地属于他们小区的土地，对该许可决定以市建设委员会为被告向该市中级人民法院提起行政诉讼。关于本案，下列哪个说法错误？()

A.该开发公司为本案第三人，可提出管辖权弃议

B.法院认为本案被告不是市建设委员会，故将被告直接变更

C.市中级人民法院对居民们的起诉，可以书面告知他们向曱区人民法院起诉

D.本案被告应当是市国土资源局

正确答案：B

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本题解析：考点：管辖异议、被告确定与变更

讲解：本题为选非题。根据《行政诉讼法解释》第10条，当事人可以提出管辖异议。一般认为，能够在行政诉讼中提出管辖异议的当事人包括第三人和被告。故选项A说法正确。‘

根据《行政诉讼法解释》第23条，原告所起诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。据此，在行政诉讼中，人民法院不具有直接变更被告的权限，故选项B错误。

在本题，应由基层人民法院管辖，且由兴建房屋的甲区人民法院管辖。但当事人却向中级人民法院起诉，根据《最高人民法院关于行政案件管辖若干问题的规定》第2条，该中级人民法院可以书面告知当事人向有管辖权的基层人民法院起诉，故选项C说法正确。

根据《行政许可案件规定》第5条，行政机关依据行政许可法第26条第2款规定统一办理行政许可的，当事人对行政许可行为不服提起诉讼，以对当事人作出具有实质影响的不利行为的机关为被告。在本题，尽管相关许可是由市建委统一办理的，但居民认为该商品房用地属于他们小区的土地，即对居民而言，对他们作出“具有实质影响的不利行为的机关”是市国土资源局，故本案被告应当是该局。故本题选项D说法正确。

49.某区政府拟将区民政局与区人力资源和社会保障局合并为一个工作部门。下列说法正确的是（）

A.两局合并后的工作部门的名称，由区政府自主确定，不需报批

B.两局合并须经上一级政府批准

C.两局合并后的工作部门有哪些内设机构，由区政府报请区人大常委会确定

D.两局合并后的工作部门的正职领导人员，由区政府委任

正确答案：B

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本题解析：考点：地方政府部门的设置

讲解：《地方各级人民政府机构设置和编制管理条例》第9条规定：“地方各级人民政府行政机构的设立、撤销、合并或者变更规格、名称，由本级人民政府提出方案，经上一龙人民政府机构编制管理机关审核后，报上一级人民政府批准；其中，县级以上地方各级人民政府行政机构的设立、撤销或者合并，还应当依法报本级人民代表大会常务委员会。”据此，地方政府工作部门的名称，也应经批准，故A项错误。B项显然符合该第9条规定，正确。

该《条例》第13条规定：“……县级以上地方各级人民政府行政机构的内设机构的设立、撤销、合并或者变更规格、名称，由该行政机构报本级人民政府机构编制管理机关审。”据此，两局合并后的工作部门有哪些内设机构，由区政府机构编制管理机关审批，故C项错误。

根据《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第44条第10项，县级以上的地方各级人民代表大会常务委员会根据省长、自治区主席、市长、州长、县长、区长的提名，决定本级人民政府秘书长、厅长、局长、委员会主任、科长的任免，报上一级人民政府备案。据此，两局合并后的工作部门的正职领导人员，应由区长提名，区人大常委会决定任命。故D项错误。

50.某甲通过公务员考试后被录用进入国家能源局工作。下列说法正确的是（）

A.国家能源局是国务院直属机构

B.国家能源局录用某甲须经国家人力资源和社会保障部审批

C.某甲一年后才可转正，但若特别优秀的，过6个月即可转正

D.某曱刚开始至多担任主任科员的职务

正确答案：D

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本题解析：考点：公务员录用

讲解：

国家能源局不是国务院直属机构，而是由国家发展和改革委员会管理的国家局。故A项错误。

《公务员法》第30条规定：“招录机关根据考试成绩、考察情况和体检结果，提出拟录用人员名单，并予以公示。”“公示期满，中央一级招录机关将拟录用人员名单报中央公务员主管部门备案；地方各级招录机关将拟录用人员名单报省级或者设区的市级公务员主管部门审批。”据此，中央一级招录机关只需要将拟录用人员名单报中央公务员主管部门备案,而非审批，故B项错误。

《公务员法》第32