2022年浙江省宁波市成考专升本民法自考真题(含答案)

2022年浙江省宁波市成考专升本民法自考真题(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、案例分析题(20题)1.某刺绣厂女工李某因其绣工好，深受客户喜爱。许多爱刺绣的客户慕名前来向其定作绣品。某年，港商向其一次性订购10幅绣品，每幅1000元，言明1年后取货，并预付了5000元定金。李某因当年家中杂事太多，就把活儿分给本厂几名女工合干，言明到时货钱平分。1年后，货款两清。后港商在欣赏这些绣品时，发现有的并不精致，不像出自李某之手。经查明，确系出自不同人之手。港商遂要求退货，并赔偿损失。李某辩称，这些绣品是我托人干的，别人的手艺也不差，我已经按照你们所要的款式、花型绣好交货了，不存在赔偿问题。

问：（1）李某所承揽的工作能否由他人代理完成?为什么?

（2）本案中，李某应作何赔偿?

2.张某出国前将家中祖传的一对花瓶交给胡某保管。几个月后，胡某突发心肌梗死病故。胡某的女儿胡楠以为花瓶为其父所有，因办丧事需大笔现金，故将花瓶以合理价格卖给了朋友陈某。第二天，陈某依约交付了全款，并将花瓶取走。一年后，张某回国，到胡某家欲取走花瓶，得知胡楠已将花瓶卖给了陈某。问：

（1）张某是否有权向陈某要回花瓶?为什么?

（2）张某对胡楠是否可以请求损害赔偿?为什么?

3.王某承租赵某私房两问。租期届满前，王某向赵某提出愿以6万元购买该房，赵某表示同意。王某当即交给赵某5万元，并约定：（1）余下的1万元于1个月内付清；（2）一周后共同到房管部门办理房屋过户手续。三天后，王某雇请个体户李某将事先委托其制作的家具搬到该房中，并答应办理完房屋过户手续后再给付其加工费和搬运费。不料，当天夜里，该房屋遭雷击着火，房屋和家具均因此损毁。事故发生后，王某向赵某索还自己已经交付的5万元房款，赵某不仅不返还，而且还要求王某给付所欠余款1万元。李某闻讯也前来追索其家具加工费和搬运费，遭到王某拒绝。三人发生争执。问：

（1）本案中损毁房屋的所有权是否移转?为什么?

（2）本案中家具的加工费和搬运费应由谁承担?为什么?

4.46.甲向乙买了一幅名画，后来发现此画并非真迹，而是复制品。甲退回该画，并要求乙退还其支付的价款，乙拒绝，甲于是诉至法院。经查，乙在购买此画时也不知是复制品，故卖给甲时也以为是真迹，无隐瞒之情。问：

(1)甲、乙实施的是什么性质的民事行为?

(2)该民事行为有何特征?

(3)此案应如何处理?

5.李某有两子一女，分别为大儿子李甲、二儿子李乙和三女儿李丙。李某于2001年3月立了一份遗嘱，把他的两间房和2万元存款给其大儿子李甲，并将该遗嘱进行了公证。后他又觉得其三女儿李丙也挺孝顺，于是他又于2002年6月份立了份自书遗嘱，将原来的两间房和2万元存款重新分配，由其大儿子李甲和三女儿平均继承，但未进行公证。2002年9月份李某死亡，留下遗产：两间房和5万元存款。问：

(1)两份遗嘱，应以哪一份为准，为什么?

(2)李某的遗产该如何分配?

6.甲与妻子乙以及儿子丙一家3口出门旅游。途中不幸飞机失事，3人身亡。经清理，夫妻俩共有财产50万元，另外有一套登记为乙所有的住房。这套住房是乙7年前尚未结婚时继承父母的遗产，现在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，双方为此发生纠纷。

问：（1）如何确认3人死亡的先后次序?（2）如何确认甲和乙的遗产范围?（3）甲、乙、丙的遗产最终归谁继承?为什么?

7.甲将一台黑白电视机送到电器修理部修理，修理部让15日取货。甲取货时，修理部说修理费140元，甲认为高，拒绝支付。修理部扣留了电视，并告知甲快交，否则变卖电视。半年后，甲未索要电视，也未交修理费。后来，甲又将一录像机送修，约定1个月取货。甲如约取货，修理部要求甲交140元加上本次修理费170元。甲只交了170元，且说140元以电视机抵。修理部不同意，说黑白电视机没人要，于是退了电视，扣留了录像机，告诉甲限一月内交140元，否则变卖录像机。双方多次协商未果，甲诉至法院。请问：修理部是否有权扣留甲的录像机?为什么?

8.小毛是小学四年级学生，为完成老师布置的命题作文：《给孩子多一点关心》，虚构了自家邻居李威离婚后，脾气暴躁，经常虐待儿子的故事。由于文章感人，老师推荐给《××都市报》发表，文章发表后，李威受到同事朋友指责，十分气愤，于是李威起诉到法院。

问：(1)本案李威的什么权利受到侵犯?

(2)本案中侵权责任的承担人是谁?为什么?

(3)李威可以请求何种方式救济?

9.王某于2011年准备建造一栋二层共220平方米的楼房。因资金不够，遂向邻居胡某借款，双方达成一份书面合同。合同规定：胡某借给王某5万元盖房，1年后若王某不能归还本金及利息，则房屋为双方共有，各人得一半房屋，房建成后王某无力偿还，便将二层楼给胡某使用，但王某在产权登记时，仍登记为自己单独所有。胡某提出要按协议分割房屋并办理产权变更登记手续，王某表示同意，但一直未去办理。王某的妻弟郭某得知此事，要王某把房屋以15万元卖给他，他替王某还款，王某表示同意并与郭某签订了转让协议。胡某得知表示王某无权出让属于自己的那一半房屋，要求法院确认王某与郭某的转让协议无效。

问：（1）此案中王某与胡某有关财产分割的协议是否有效?

（2）王某与郭某的协议是否有效?为什么?

10.甲装载一车水果路经王村时，不慎挂断了横跨马路的照明电线，甲在事发后未作任何处理，驾车而去。不久，村民乙路过断线处，碰触到落地的电线触电致伤。经查该线路是由王村村委会在1997年出钱架设，线路与地面垂直距离偏低，未达到农村低压电技术规程的架设标准。电线的漏电保护器与电表是由丙供电公司安装，该公司负有对线路安全用电的监督管理义务，但漏电保护器在事故前已丢失。问：(1)司机甲、王村村委会以及丙供电公司就其各自的行为是否应对乙承担侵权责任，为什么?(2)现乙将司机甲、王村村委会以及丙供电公司作为被告要求其承担连带赔偿责任，依据法律规定，你认为应如何处理，为什么?

11.朱某原是长城公司的采购员，已辞职。某日，朱某接到长城公司的进出口业务代理商某粮油进出口公司业务员的电话，称该公司代理进口的3000吨特级糖蜜因买主某食品厂急需资金欲低价转卖，长城公司如有意购买，务于晚饭前回复。朱某紧接着就打电话找长城公司经理，经理正出差，要晚上才回来。朱某赶到粮油公司，说货物长城公司要了。粮油公司不知朱某已辞职，就与其签了合同。并说糖蜜存放在仓库，你们把货款和仓储费付清，我们把仓单背书给你。朱某当晚带着已签好的一式两份合同和糖蜜的样品，找到长城公司的经理。经理看了合同和样品后，在合同上签了字，后双方就此次交易非常满意。

问：(1)朱某与粮油公司签订合同时，其行为性质应如何认定?

(2)表见代理的成立要件有哪些?

12.2004年3月，张某、高某、刘某、段某、王某5人协议组成“五兴石碴厂”，共同经营、利润平分、债务均摊。在领取营业执照时，因故未写王某的姓名。张某任厂长，高某任会计，刘某任保管兼发料，段某、王某任业务员负责联系业务。同年4月至7月间，该厂购买吴某开办的“吴记石碴厂”石碴600立方，每立方10元钱，共计6000元整，当时未付款。8月初，经张某手一次付给吴1500元，9月初经高某手付给吴2000元。9月底，“五兴石碴厂”因内部矛盾，出现亏损，张、高2人要求退股，经5人协商达成协议：2004年3月至9月30日的账目结清，盈亏5个人平分；9月30日后张、高退股，与盈亏无关。但在张、高交接手续过程中，5人因账目不清发生纠纷，所欠吴某2500元钱也因亏损无钱一直没有偿还。吴某多次讨要均未得，遂于2005年5月10日向人民法院起诉。在审理过程中，张、高提出自己已退伙，没有清偿责任。王某则提出，营业执照中无自己的名字，自己未入伙，只是帮工，与2500元债务无关。问：

本案中的债务人是谁?如何处理这一债务纠纷?理由是什么?

13.孙长江于2000年9月6日立下一份公证遗嘱，其内容为：个人所有的房屋一套(价值20万元)由其妹妹孙长虹继承；个人存款20万元中的10万元由其弟弟孙长河继承，另外10万元给其女友常珊珊。2001年12月8日，孙长江又立自书遗嘱一份，改变了原公证遗嘱的内容，指定将其房屋给常珊珊。2002年7月8日，孙长江因车祸死亡。除已成年并独立生活的妹妹孙长虹和弟弟孙长河外，孙长江没有其他继承人。孙长江的遗产包括个人所有的房屋一套，存款20万元，债券6万元。另外，孙长江尚欠朋友王玉山借款14万元。问：

(1)孙长江所立的两份遗嘱中，哪一份是有效的?为什么?

(2)对孙长江的遗产应当如何分割?理由是什么?

(3)如果孙长江的遗产已被分割，对其所欠王玉山的债务应当如何清偿?根据是什么?

14.甲在清理父亲遗物时发现一块奇石，误以为为其父所有，遂将其雕刻成石雕，其好友乙见后十分喜欢，以6万元购买。后丙向甲索要该石，方知该石是其父借用观赏的。该石当时价值5000元。双方就返还该石发生纠纷，诉至法院。问：

(1)甲将奇石雕刻后石雕的所有权归谁所有?为什么?

(2)乙能否取得该石雕的所有权?为什么?

15.田燕的送养是否有效?

16.2005年6月，A市某食品公司经理李某委托去B市办事的某个体商行负责人王某将该公司的营业执照副本和盖有该公司合同专用章的空白合同书交给公司驻B市办事处的刘某。王某到BT市后，因事务缠身一直未将营业执照副本和空白合同书交到刘某手中。同年7月2日，王某从朋友处得知B市某粮油加工厂欲购买大豆，便持营业执照副本和空白合同书与加工厂签订了供应300吨大豆的合同。7月4日，加工厂按合同约定将30万元定金汇入A市工商银行王某指定的账户。后因种种原因，王某组织货源不成，致合同无法履行。加工厂便找到李某，要求食品公司承担违约责任。李某以该合同不是本公司人员所签且定金未汇人本公司账户为由，拒绝承担责任。双方争执不下，加工厂诉至法院。问：(1)本案涉及哪些民事法律关系?试作简要分析。(2)食品公司是否应对王某的签约行为承担责任?为什么?(3)本案应如何处理?

17.1989年7月，中国公民甲在北京某商场撞坏法国公民乙的相机，乙索高额赔偿遭到拒绝，双方诉至法院。问：法院是否可以根据《民法通则》审理此案?为什么?

18.张某是画家，刘某是图画爱好者，两人是好朋友。平日里，张某常常作画赠与刘某。几年下来，刘某收藏张某赠画已经近百幅。后来，刘某精选其中的35幅画，以《张某画册》命名出版。张某得知后，认为刘某没有经过自己的同意，便将自己相赠的画予以出版，侵犯了自己的著作权。刘某则认为，既然张某已经将画赠与自己，自己便取得包括处分权在内的所有权。《张某画册》中收集的35幅画，原封不动地均以张某名义出版，不发生侵犯著作权问题。请问：(1)刘某是否侵犯了张某的著作权?为什么?(2)刘某的行为属于什么性质?

19.甲有父母、配偶及子、女(音乐教师)各一人。甲去世，留有遗产房屋6间、存款5000元、古字画10件和钢琴一架。甲生前自书遗嘱指定：房产归妻子和儿女继承，古字画赠给文物部门。对存款和钢琴遗嘱未做处理。现甲的女儿提出要将钢琴留给自己；甲的父母皆年迈且丧失劳动能力，又无独立生活来源，主张要2间房居住，其他继承人亦对继承份额发生争议，诉至法院。审理中又发现甲因购字画还有10000元债款未还。诉讼开始，甲的儿子未表示放弃继承权，但却以不愿伤害亲属关系为由，不愿参加诉讼。问：

(1)甲的遗嘱是否有效?

(2)甲的女儿的要求是否合理?

(3)甲的债务如何清偿?

(4)甲的父母应否分得遗产?

(5)甲的儿子是否能继承甲的遗产?

20.贾某与家人到宏宇餐厅就餐。该餐厅所提供的卡式炉是由某用具厂生产的，卡式炉所使用的燃气是由某燃气公司生产的，贾某与家人在用餐时，正在使用的卡式炉和燃气罐发生爆炸，致使贾某面部、双手烧伤，共花去医疗费等财产损失7万元。经查：燃气公司以及用具厂生产的燃气和炉子均不合格，宏宇餐厅在提供服务时不存在过错。问：

宏宇餐厅是否应承担责任，为什么?

二、论述题(20题)21.试述我国《民法通则》对人生权进行保护的意义。

22.试论法人的法律特征及成立条件。

23.论遗嘱继承与遗赠的异同。

24.简论侵害姓名权的方式。

25.试论继承权男女平等原则。

26.试论表见代理。

27.论遗赠扶养协议的性质及效力。

28.论双务合同中的抗辩权。

29.试述物权法定原则。

30.论民事法律责任。

31.试论违约损害赔偿的特征。

32.试述物权的效力。

33.论述民事权利的概念和种类。

34.论注册商标的转让。

35.论善意取得制度。

36.论民法调整的财产关系的特点。

37.论善意取得制度。

38.试述民事法律行为应当具备的条件。

39.试论受胁迫而为的民事行为之构成及法律效果。

40.试论债的主体的变更。

三、简答题(10题)41.公民的民事权利能力有何特征?

42.简述动产交付的方式。

43.简述地役权的概念与特征。

44.个人所得税纳税义务人有哪些？确定的依据是什么？

45.我国继承制度的基本原则有哪些?

46.简述诉讼时效的意义。

47.简述身份权的概念与特征。

48.简述动产质押和抵押的主要区别。

49.简述赠与与遗赠的区别。

50.简述动物致人损害的民事责任的构成要件。

四、论述题(10题)51.解除收养关系会发生哪些法律后果？

52.简论债权人的代位权。

53.论善意取得制度。

54.试论专利取得中的先申请原则。

55.试述无效民事行为和被撤销民事行为的后果。

56.试述所有权的民法保护方法。

57.试述婚姻自由原则。

58.简论侵害姓名权的方式。

59.论述民法的基本原则。

60.简论合同法上的不安抗辩权。

五、计算题(10题)61.某房地产开发公司2015年3月出售一幢新建写字楼,收入总额为10000万元。开发该写字楼有关支出如下:取得土地使用权支付的地价款及各种费用1000万元；房地产开发成本3000万元；财务费用中的利息支出为500万元(可按转让项目计算分摊并提供金融机构证明)；转让环节缴纳的有关税费共计为550万元；该单位所在地政府规定的其他房地产开发费用计算扣除比例为5%。要求：根据上述资料，计算该公司应缴纳的土地增值税。

62.某旅游开发有限公司2015年4月发生有关业务及收入如下：（1）旅游景区门票收入450万元；（2）景区索道客运收入380万元，环保车客运收入280万元；（3）民俗文化村项目表演收入240万元；（4）经营射击娱乐项目，取得收入50万元；（5）经营跑马场娱乐项目，取得收入80万元；（6）与甲企业签订合作经营协议；以景区内价值2000万元的房产使用权与甲企业合作经营景区酒店（房屋产权仍属公司所有），按照约定旅游公司每月收取50万元的固定收入；（7）与乙企业签订协议，准予其生产的旅游产品进入公司非独立核算的商店（增值税小规模纳税人）销售，一次性收取进场费20万元。当月该产品销售收入（含增值税）41.2万元；出租帐篷取得租金收入（含增值税）20.6万元，均开具旅游公司普通发票。其他资料：上述收入均分别核算；所在地规定的娱乐业适用税率为10%；按规定应征收增值税的适用按简易办法计税。要求：根据上述资料，回答下列问题：（1）该公司本月应纳的营业税额是多少？（2）该公司本月应纳的增值税额是多少？

63.某酒店系集多种经营为一体的股份制企业，营业税、增值税纳税期限均为1个月。该酒店2015年4月份有关情况如下：（1）客房部：取得宿费收入400万元；出租写字间取得租金收入50万元；向顾客收取电话费10万元，支付给电信单位8万元。（2）商务中心：代购机票、车票，取得手续费收入5万元。（3）餐饮部：取得餐饮收入380万元。（4）洗浴中心：取得洗浴收入70万元。（5）娱乐城：歌舞厅收入120万元。（6）旅游部：向旅游者收取旅游费140万元，替旅游者支付的餐费、宿费、交通、门票等费用80万元。本月组织的旅游活动已全部结束。（7）经营一家超市：取得商品零售收入20.6万元。（8）保龄球馆：取得运营收入30万元。其他资料：上述收入均分别核算；所在地规定的娱乐业营业税适用税率歌舞厅为10%、保龄球馆5%。按规定应征收增值税的适用按简易办法计税。根据上述资料，回答下列问题：（1）该酒店本月应纳的营业税额是多少？（2）该酒店本月应纳的增值税额是多少？

64.李先生（中国公民，国内某单位职工）2014年度收入情况如下：（1）当月应税工资收入（不含按规定缴纳的基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费和住房公积金）为15500元，年终一次性奖金36000元。（2）拥有上市公司股票（持有期超过12个月），取得股利15000元。（3）利用业余时间为甲企业设计图纸，报酬5000元。（4）取得省政府颁发的教育奖3000元。（5）在某出版社出版一部小说，稿酬3000元。（6）在中国工商银行一年期定期存款取得结算利息收入3500元。（7）购买福利彩票中奖，金额5000元。（8）将一项非专利技术转让给A公司，成交价格15000元。上述收入均为税前收入。要求：根据上述资料，回答下列问题：（1）上述收入中，哪些不需要缴纳个人所得税？（2）各支付单位应扣缴的个人所得税额是多少？（请逐项计算）

65.F市某建筑工程公司地处西城区，系大型国有企业，下辖3个施工队（均为非独立核算单位）。该公司2014年度有关情况如下：（1）在本市A县承建某单位办公大楼（由第一施工队负责施工），竣工后共取得工程款3985万元，其中：施工机构迁移费18万元、临时设施费120万元、劳保基金12万元；另外，向发包单位收取抢工费5万元、全优工程奖10万元。（2）在本市西城区自建1栋商品房（由第一施工队负责施工），工程造价1940万元。房屋建成后，该公司按市场价格出售给用户，取得销售额3800万元。该公司所在地的省地方税务局确定的成本利润率为10%。（3）在本市B县承建住宅小区工程（由第二施工队负责施工），工期1年，签订的总包合同中列明：工程价款总额6000万元。该公司承包后，将其中一部分工程分包给本市一家工程公司，分包合同中列明：工程款800万元。住宅小区工程当年完工并进行了价款结算。（4）在外省S市城关区中标承包1栋写字楼（由第三施工队负责施工），在S市与建设单位签订承包合同（已在S市公证），合同中列明的工程款5000万元，工期8个月。该项工程当年完工并进行了价款结算。其他资料：F市地方税务局按行政区域设置东城区分局、西城区分局、南城区分局、北城区分局和A、B两个县局，分别负责所辖区域的税收征管工作。要求：根据上述资料，回答下列问题：（1）该公司应缴纳的营业税额是多少？（2）该公司应向哪个税务局办理营业税纳税申报？

六、判断题(0题)66.

第

31

题

采用合同书形式订立合同，在签字或盖章之前，当事人一方已经履行主要义务对方接受的，该合同成立。（）

A.否B.是

参考答案

1.(1)不能。依照民法规定，按照当事人双方的约定，应当由本人实施的民事法律行为不得代理。此案中，这些绣品只能由李某自己单独完成。(2)李某应依约给港商重做由别人代做的几件绣品，并赔偿因此给港商造成的损失。

2.【答案要点】(1)张某无权向陈某要回花瓶。理由：胡楠将花瓶卖给陈某，属于无权处分行为。而陈某取得花瓶时是符合善意取得所有权条件的，故陈某已取得花瓶所有权。

(2)张某对胡楠有权请求损害赔偿。理由：陈某的善意取得，使张某丧失了对花瓶的所有权；但是胡楠的无权处分行为，损害了张某的权益，依法负有损害赔偿责任。

【解析】本题属于案例综合分析题，考核的知识点是善意取得和无权处分行为应承担的民事责任。

【评注】应全面理解和掌握侵权责任各种方式的含义和适用情形，并能就实例进行准确的分析和判断。

3.【答案要点】(1)本案中，损毁房屋的所有权尚未移转。依照我国法律规定，房地产转让时，当事人应当依法办理权属登记。只有在房地产管理部门办理权属登记手续后，房屋的所有权才发生移转。本案中，房屋买卖合同虽然已经签订，但未办理过户登记手续，因此，房屋所有权仍然由赵某享有。

(2)本案中，在李某已经交付王某定做的家具并已经履行搬运劳务之后，王某应当按照和李某之间的承揽合同和提供劳务合同中的约定支付酬金。由于家具已经交付王某，根据《合同法》的规定，家具灭失的风险应当由王某独立承担。

【解析】本题属于案例综合分析题，考核的知识点是买卖合同中不动产所有权的转移条件，以及标的物灭失的风险承担问题的效力。依据我国法律规定，不动产所有权的转移自登记时发生效力，所以本题中房屋的所有权因未登记而不发生变动效力；另外，依我国《合同法》的规定，标的物毁损灭失的风险，除法律另有规定和当事人另有约定外，自标的物支付时起转移。所以本题中家具灭失的风险由王某承担。

【评注】应对相关法条有准确的记忆和理解，并应学会在实例中运用法条。

4.(1)甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(2)其特征即行为人因自己的过失对于所为行为存在B认识行为人重大误解与所为民事行为之间存在因果关系行为人因重大误解所实施的民事行为给当事人造成较大损失。甲向乙买画后来发现该画并非真迹而是复制品可见甲在与乙进行买卖的时候并不知该画是复制品而是误解为真迹其对买卖标的物存在重大误解。乙买画时情况相同。由此可见甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(3)重大误解的民事行为是可撤销、可变更的民事行为此案中甲可以行使撤销权撤销该购买行为从而使其自始无效而双方各自返还画及价款。甲也可以不撤销该行为而要求变更该购买行为即按复制品的价格来认定此画的价款而要求乙返还剩余部分价款。(1)甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(2)其特征即行为人因自己的过失对于所为行为存在B认识，行为人重大误解与所为民事行为之间存在因果关系，行为人因重大误解所实施的民事行为给当事人造成较大损失。甲向乙买画，后来发现该画并非真迹，而是复制品，可见，甲在与乙进行买卖的时候，并不知该画是复制品，而是误解为真迹，其对买卖标的物存在重大误解。乙买画时情况相同。由此可见，甲、乙实施的是重大误解的民事行为。(3)重大误解的民事行为是可撤销、可变更的民事行为，此案中甲可以行使撤销权撤销该购买行为，从而使其自始无效，而双方各自返还画及价款。甲也可以不撤销该行为，而要求变更该购买行为，即按复制品的价格来认定此画的价款，而要求乙返还剩余部分价款。

5.(1)应以第一份遗嘱为准。因为自书遗嘱、录音遗嘱、代书遗嘱等均不得改变公证遗嘱的效力。(2)李某的遗产中：两间房和2万元的人民币由李甲继承因为遗嘱继承效力优于法定继承剩下的3万元按法定继承方式继承即由李甲、李乙和李丙三人继承各1万元。(1)应以第一份遗嘱为准。因为自书遗嘱、录音遗嘱、代书遗嘱等均不得改变公证遗嘱的效力。(2)李某的遗产中：两间房和2万元的人民币由李甲继承，因为遗嘱继承效力优于法定继承，剩下的3万元按法定继承方式继承，即由李甲、李乙和李丙三人继承，各1万元。

6.(1)推定甲与乙同时死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有财产50万元每人一半，房屋为乙个人财产，甲的遗产即为25万元，乙的遗产为25万元加上一套房子。(3)甲的遗产应由其父母和丙继承，丙死后遗产由丙的祖父母即甲的父母继承，乙的遗产由丙继承，丙死亡后，也由丙的祖父母继承。即遗产最终归甲的父母继承。

7.(1)修理部无权扣留甲的录像机。(2)理由：根据我国《担保法》的规定留置权的成立必须同时具备三个条件：一是债权人须基于合同占有留置物;二是债务人所负债务须与该留置物有牵连关系;三是须债务已届履行期而债务人不履行债务。本案中甲与修理部之间存在两个电器修理合同：一是修理电视机的合同，二是修理录像机的合同。甲不付修理电视机的钱修理部可以留置电视机但修理部将与该合同没有牵连关系的录像机予以扣留不符合“债务人所负债务与该留置物有牵连关系”这一留置权的成立要件所以不能扣留录像机。

8.(1)侵犯了李威的名誉权。(2)本案中侵权责任的承担人有：小毛的父母因为父母负监护责任；老师因为其传播侵权事实；《Bx都市报》社因为报社传播侵权事实。(3)李威可以要求停止侵害、赔偿损失、消除影响、恢复名誉．赔礼道歉。(1)侵犯了李威的名誉权。(2)本案中侵权责任的承担人有：小毛的父母，因为父母负监护责任；老师，因为其传播侵权事实；《Bx都市报》社，因为报社传播侵权事实。(3)李威可以要求停止侵害、赔偿损失、消除影响、恢复名誉．赔礼道歉。

9.(1)有效。因为双方当事人有完全民事行为能力；双方自愿，意思表示真实；协议内容并不违法。因此该协议是有效的。(2)无效。因为郭某明知王某与胡某存在争议纠纷，并且王某无权处分属于胡某的那一部分，王某在已与胡某有协议、并将房交胡某使用、答应办理产权登记手续的情况下又与郭某签订卖房协议，应属恶意串通行为。

10.(1)司机甲的行为属于一般侵权行为，对乙所受损害有过错，应承担一般侵权民事责任；王村村委会在架设线路时未达到规定高度，构成特殊侵权，也应当承担民事责任；供电公司未尽安全监督管理职责，在漏电保护器丢失的情况下还继续供电，构成高度危险责任。(2)本案被告司机甲、王村村委会以及丙供电公司的行为并不构成共同侵权，不承担连带责任。共同侵权是基于共同过错产生，而三被告没有共同的故意和过失，因而不应承担连带责任，应根据其行为的过错大小和致损害结果发生的原因比例分别承担相应的责任。

11.(1)其行为性质属于表见代理。理由：《合同法》第四十九条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同相对人有理由相信行为人有代理权的该代理行为有效。(2)①代理人无代理权即代理人在实施代理行为时并无本人的授权或虽有授权但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。②该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。③相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。④相对人基于信任而与行为人成立法律行为。(1)其行为性质属于表见代理。理由：《合同法》第四十九条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。(2)①代理人无代理权，即代理人在实施代理行为时，并无本人的授权，或虽有授权，但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。②该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。③相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。④相对人基于信任而与行为人成立法律行为。

12.五兴石碴厂与吴记石碴厂债务纠纷一案，因张某等5人是合伙关系，所欠吴某2500元债务是合伙人的共同债务。按照《民法通则》第35条的规定，这5人对债务都有偿还责任，都是债务人，而且负连带责任。

理由：从事实来看，五兴石碴厂欠债在先，张、高两人退伙在后。两人退伙时，2500元债务已经存在。《民通意见》第53条规定：“合伙经营期问发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”这一规定，为解决本案提供了法律依据。

13.(1)《继承法》第二十条规定：遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱；立有数份遗嘱内容相抵触的以最后的遗嘱为准；自书、代书、录音、口头遗嘱不得撤销、变更公证遗嘱。孙长江的第一份遗嘱是公证遗嘱第二份遗嘱是自书遗嘱。根据上述法律规定孙长江所立的第二份遗嘱不能变更第一份公证遗嘱。所以第一份遗嘱是有效的。(2)《继承法》第十六条规定：公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产并可以指定遗嘱执行人；公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承；公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。《继承法》第三十三条规定：继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限超过遗产实际价值部分继承人自愿偿还的不在此限；继承人放弃继承的对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。《继承法》第三十四条规定：执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人依法应缴纳的税款和债务。因为孙长江的第一份公证遗嘱有效所以遗产应当根据第一份遗嘱进行分割。孙长江的弟弟和妹妹获得其个人所有的房屋和存款是遗嘱继承性质而孙长江的女友常珊珊获得10万元存款属遗赠性质。由于孙长江尚欠朋友王玉山借款14万元根据《继承法》的规定从被继承人死亡之时起到遗产分割处理完毕之前首先应当清偿被继承人孙长江的债务然后将剩余的遗产进行分割。如果继承人不表示放弃继承而受遗赠人明确表示接受遗赠的话在清偿债务后按照第一份遗嘱分割遗产。(3)根据《继承法》第三十三条的规定孙长江的遗产被分割后其所欠债务应当根据各继承人和被遗赠人所继承财产的多少由继承人和被遗赠人按比例分担。(1)《继承法》第二十条规定：遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱；立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准；自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。孙长江的第一份遗嘱是公证遗嘱，第二份遗嘱是自书遗嘱。根据上述法律规定，孙长江所立的第二份遗嘱不能变更第一份公证遗嘱。所以第一份遗嘱是有效的。(2)《继承法》第十六条规定：公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人；公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承；公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。《继承法》第三十三条规定：继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限，超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限；继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。《继承法》第三十四条规定：执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人依法应缴纳的税款和债务。因为孙长江的第一份公证遗嘱有效，所以遗产应当根据第一份遗嘱进行分割。孙长江的弟弟和妹妹获得其个人所有的房屋和存款是遗嘱继承性质，而孙长江的女友常珊珊获得10万元存款属遗赠性质。由于孙长江尚欠朋友王玉山借款14万元，根据《继承法》的规定，从被继承人死亡之时起到遗产分割处理完毕之前，首先应当清偿被继承人孙长江的债务，然后将剩余的遗产进行分割。如果继承人不表示放弃继承，而受遗赠人明确表示接受遗赠的话，在清偿债务后，按照第一份遗嘱分割遗产。(3)根据《继承法》第三十三条的规定，孙长江的遗产被分割后，其所欠债务应当根据各继承人和被遗赠人所继承财产的多少由继承人和被遗赠人按比例分担。

14.(1)归甲所有。因为甲用其劳动将一块价值5000元的奇石加工为一价值6万元的石雕。这是一种添附行为如果要恢复原状是不可能或不经济的因此新物宜为加工人所有但应给丙5000元材料费。(2)可以。根据上一问题的回答因为甲已经取得该石雕的所有权所以有权对该石雕占有、使用、处分、收益。又甲与乙订立的合同合法有效所以乙可以取得该石雕的所有权。(1)归甲所有。因为甲用其劳动将一块价值5000元的奇石加工为一价值6万元的石雕。这是一种添附行为，如果要恢复原状是不可能或不经济的，因此，新物宜为加工人所有，但应给丙5000元材料费。(2)可以。根据上一问题的回答，因为甲已经取得该石雕的所有权，所以有权对该石雕占有、使用、处分、收益。又甲与乙订立的合同合法有效，所以乙可以取得该石雕的所有权。

15.本案中田燕的送养是合法有效的田某不得要求撤销收养。《民通意见》第38条规定被宣告死亡的人在被宣告死亡期问其子女被他人依法收养被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后仅以未经本人同意而主张收养关系是无效的一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人送养只能由其配偶决定。本案中,田燕的送养是合法有效的,田某不得要求撤销收养。《民通意见》第38条规定,被宣告死亡的人在被宣告死亡期问,其子女被他人依法收养,被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后,仅以未经本人同意而主张收养关系是无效的,一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人,送养只能由其配偶决定。

16.(1)涉及的民事法律关系有四个：①食品公司经理与个体户王某的委托合同关系，委托的内容是代为转送营业执照副本和盖有公章的空白合同书；②王某与食品公司之间的无权代理关系，王某超越委托转送材料的授权范围，未经食品公司同意，擅自代食品公司与粮油加工厂签订买卖合同，属超越代理权的无权代理：③A市食品公司与B市粮油加工厂之间的买卖合同关系，王某是无权代理人，大豆买卖合同当事人是食品公司和粮油加工厂；④王某与食品公司发生侵权行为之债关系，王某未经许可擅自以食品公司的名义对外签订合同，给食品公司造成了损害。(2)应当承担责任，因为王某的行为构成了表见代理。(3)本案应作以下处理：①王某与粮油加工厂签订的买卖合同有效；②合同届期没有履行，食品公司承担违约责任，合同约定有违约金的，违约责任和定金罚则的适用，粮油加工厂有权进行选择；③食品公司在承担违约责任后可以要求王某承担侵权责任。

17.甲、乙是平等的民事主体，二人之间发生的是民事侵权关系，应当根据民事法律予以解决。

甲为中国公民，应适用中国法律。乙为外国人，但其在我国领域内发生了民事侵权关系，故适用我国法律。

我国《民法通则》从1987年1月1日起施行，本案纠纷发生于1989年，因此法院可以根据《民法通则》审理此案。

18.(1)刘某侵犯了张某的著作权。理由是：张某将画赠与刘某只是将作品原件所有权移转给刘某。依我国《著作权法》的规定美术等作品原件所有权的转移不视为作品著作权的转移刘某只享有对作品原件的展览权著作权中的其他权利仍然属于作者张某。(2)刘某未经张某同意而擅自出版张某所赠之画属于“未经著作权人许可发表其作品”的侵权行为。

19.答案要点：(1)甲的遗嘱部分无效。因为遗嘱没有给丧失劳动能力又无生活来源的父母保留必要的遗产份额。

(2)甲的女儿的要求是合理的。因为她是搞音乐的，根据《继承法》和最高人民法院的司法解释，分割遗产时，依据有利于发挥遗产使用效益的原则，应认定钢琴是特定职业所需要的财产，应照顾给最需要的人所有。

(3)对于甲的债务，应先进行清偿，然后再进行遗赠和继承。

(4)作为继承人，甲的父母是缺乏劳动能力又无生活来源的继承人，根据法律的规定应首先为该继承人留下必要的遗产，所以，甲的父母应首先分得遗产。

(5)甲的儿子虽说不愿参加诉讼，但其并没有放弃继承，根据《继承法》的有关规定，其仍然是继承人，在分割遗产时，应分给其一份。

[解题指导]从遗嘱的效力、遗产分配的原则、方法等方面来分析。

20.承担因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。承担,因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。

21.我国《民法通则》对人身权的规定是在总结了历史的经验和教训的基础上，根据我国的现实情况作出的，在我国法制史上有重要的地位。对我国民事主体人身权的保护具有重要的意义：

(1)赋予人身权极其重要的法律地位。《民法通则》开创性的将人身权专列一章进行集中规定，并在知识产权和民事责任中也有具体的规定，足以显示我国民法对人身权的重视。

(2)《民法通则》对人身权的规定，是我国《宪法》中有关“人身自由不受侵犯”、“人格尊严不受侵犯”等原则的具体化。

(3)对人身权的保护规定，使民法调整对象更加完整，也完善了我国的法律体系。同时也使我国民法学理论更趋完备。

总之，《民法通则》对人身权的规定和实施，对保障民事主体的人身权不受侵害，健全社会主义法制，促进精神文明建设都有现实的和深远的意义。

22.法人的法律特征有：(1)法人是社会组织；(2)法人具有相应的民事权利能力和民事行为能力；(3)法人是独立承担民事责任的社会组织。法人的成立必须同时具备以下四个条件：(1)依法成立；(2)有必要的财产或者经费；

(3)有自己的名称、组织机构和场所；(4)具有独立承担民事责任的能力。

【解析】本题为综合论述题，考核的知识点是法人的法律特征及成立条件。既考查理论综合能力，又考查对法条的识记。本题所涉及的知识点的内容阐述在此不赘述。

【评注】(1)对于法人的成立条件是否需要“具有独立承担民事责任的能力”，理论上尽管有不同认识，但法律有明确的规定；

(2)掌握该知识点，可以对比法人与自然人、非法人团体的区别。

23.(1)遗嘱继承与遗赠的相同点表现在：遗嘱继承和遗赠都是公民用遗嘱处分其遗产的行为；都可以附有义务；都是遗产所有权转移的方式；这种转移都是在遗嘱入死亡时开始的。(2)两者区别表现在：①主体的范围不同：遗嘱继承人只能是法定继承人中的一人或数人；受遗赠人则可以是国家、集体组织或者法定继承人以外的人。②客体范围不同：在继承权中，权利客体不仅包括财产权利，还包括财产义务；而在受遗赠中，权利客体仅包括财产权利，不包括财产义务。③参与遗产的分配不同：遗嘱继承人有权直接参与遗产的分配；而受遗赠人只能从遗嘱执行人或遗嘱继承人那里取得遗产。④作出接受、放弃表示的要求不同：遗嘱继承人须在遗产处理前作出放弃继承的表示，不表示放弃的，视为接受；而受遗赠人应在知道遗赠后2个月内，作出接受或者放弃遗赠的表示，到期没有表示接受的，视为放弃受遗赠。

24.在实践中，侵害姓名权的行为主要有以下几种方式：

一是于涉他人姓名权的行为，如父母干涉子女姓名权，养父母强迫养子女随其姓氏等。需要注意的是，自然人出生后，一般是父母为其取名，包括正式姓名和乳名，这不是侵权行为，不是干涉姓名权，而是父母亲权的表现。

二是盗用他人姓名的行为，指未经他人同意或授权而擅自使用他人姓名，实施有害于他人或社会的行为。例如，以他人姓名签字领取不合法收入等。

三是假冒他人姓名的行为，假冒即冒名顶替，指使用他人姓名，并冒充该人参加民事活动或其他活动的行为。盗用和假冒都是非法使用他人姓名的侵权行为，但二者有一定区别。盗用是侵权人擅自使用他人姓名，并以受害人身份进行民事活动；而假冒则是直接使用他人姓名，并以他人身份进行民事活动。

四是不正确使用他人姓名，指恶意使用他人姓名的行为，例如，恶意使用他人姓名于动物或以他人姓名为文学作品中的反面人物命名，或者对他人姓名中的文字乃至读音进行改动，进而达到奚落他人的目的等，都属于不正确使用他人姓名的行为。

25.《继承法》的基本原则是处理继承关系的基本准则。也是实施、解释、研究继承法的基本准则。它贯穿继承法的始终。继承权男女平等是宪法确认的男女平等原则在我国《继承法》中的具体体现。主要这表现在：(1)《继承法》第9条明确规定：继承权男女平等。(2)在法定继承人的范围上男女平等。近亲属中不分男女一律平等地享有遗产继承权每一类法定继承人中男性与女性都是相对应的．如夫和妻、父和母、兄弟和姐妹等都平等地享有继承权。(3)在确定法定继承人的继承顺序上男女平等。在亲等相同的情况下适合于男性的继承顺序同样适合于女性；适合于父系的顺序也适合于母系。如儿子和女儿都列入第一顺序；祖父母和外祖父母都平等地列入第二顺序。(4)在代位继承中男女平等。凡是适用于男性的代位也适用于女性；适用于父系的代位继承也同样适用于母系。(5)在遗嘱继承中．男女平等。无论男女都有权按照自己的意志依法订立遗嘱处分个人财产；也不论男女．都可以成为被继承人指定的遗嘱继承人。(6)按照法定继承分配遗产时同一顺序的继承人继承遗产的份额一般应当均等不因性别而有差别。总之男女平等是我国继承法的一项基本原则它体现的继承法的各个方面．贯穿继承法的始终。《继承法》的基本原则是处理继承关系的基本准则。也是实施、解释、研究继承法的基本准则。它贯穿继承法的始终。继承权男女平等是宪法确认的男女平等原则在我国《继承法》中的具体体现。主要这表现在：(1)《继承法》第9条明确规定：继承权男女平等。(2)在法定继承人的范围上男女平等。近亲属中不分男女，一律平等地享有遗产继承权，每一类法定继承人中，男性与女性都是相对应的．如夫和妻、父和母、兄弟和姐妹等都平等地享有继承权。(3)在确定法定继承人的继承顺序上男女平等。在亲等相同的情况下，适合于男性的继承顺序，同样适合于女性；适合于父系的顺序，也适合于母系。如儿子和女儿都列入第一顺序；祖父母和外祖父母都平等地列入第二顺序。(4)在代位继承中男女平等。凡是适用于男性的代位也适用于女性；适用于父系的代位继承，也同样适用于母系。(5)在遗嘱继承中．男女平等。无论男女，都有权按照自己的意志依法订立遗嘱，处分个人财产；也不论男女．都可以成为被继承人指定的遗嘱继承人。(6)按照法定继承分配遗产时，同一顺序的继承人继承遗产的份额，一般应当均等，不因性别而有差别。总之，男女平等是我国继承法的一项基本原则，它体现的继承法的各个方面．贯穿继承法的始终。

26.行为人虽无代理权，但其所具有的一定表征，足以使相对人客观上能够相信其有代理权而与其为法律行为，该法律行为的后果直接由被代理人承担的，称为表见代理。表见代理的构成要件如下：(1)代理人无代理权，即代理人在实施代理行为时，并无本人的授权，或虽有授权但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。(2)该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。如果无权代理人以被代理人名义实施法律行为，没有任何迹象表明其被授权，那么，不存在表见代理问题，即表见代理的成立须有“外表授权”的存在。(3)相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。如果虽有外表授权的存在，但相对人还是不相信，仍然不构成表见代理。(4)相对人基于信任而与该无权代理人成立法律行为。虽有以上三个要件，但最终相对人并未与其就所谓代理设立法律行为，那么，也不构成表见代理。表见代理成立后，产生类似有权代理的法律后果。被代理人承担代理行为带来的法律后果，即享受其权利，承担其义务。当然，被代理人有权要求无权代理人赔偿因无权代理而造成的损失。

27.遗赠扶养协议是指遗赠人与扶养人签订的由遗赠人将自己的合法财产的一部分或全部于其死后转移给扶养人所有而由扶养人承担遗赠人生养死葬义务的协议。遗赠扶养协议在性质上是一种合同协议生效后双方都应遵守协议的规定任何一方不得单方解除协议。遗赠扶养协议是双务、有偿的法律行为。遗赠扶养协议一经订立对双方当事人就具有约束力任何一方不得随意变更或解除协议。扶养人如果有正当理由需要解除协议时必须事先通知被扶养人并安排好被扶养人的短期生活。被扶养人如果有正当的解除理由应与扶养人协商。协议履行一段时间的应根据扶养人所尽义务的情况给予适当的经济补偿。遗赠扶养协议，是指遗赠人与扶养人签订的，由遗赠人将自己的合法财产的一部分或全部于其死后转移给扶养人所有，而由扶养人承担遗赠人生养死葬义务的协议。遗赠扶养协议在性质上是一种合同，协议生效后，双方都应遵守协议的规定，任何一方不得单方解除协议。遗赠扶养协议是双务、有偿的法律行为。遗赠扶养协议一经订立，对双方当事人就具有约束力，任何一方不得随意变更或解除协议。扶养人如果有正当理由需要解除协议时，必须事先通知被扶养人，并安排好被扶养人的短期生活。被扶养人如果有正当的解除理由，应与扶养人协商。协议履行一段时间的，应根据扶养人所尽义务的情况，给予适当的经济补偿。

28.(1)同时履行抗辩权。是指无给付先后顺序的双务合同当事人一方在他方当事人未为对待给付前，有拒绝自己给付的抗辩权。成立要件：①双方因同一合同互负对价。②他方行使抗辩权之当事人无先行给付义务。③他方当事人未提出给付。效力：在实体法上发生阻却他方请求权的效力，但无消灭他方请求权和请求他方先为给付的效力。(2)先履行抗辩权。是指在有先后给付顺序的双务合同中，后给付一方当事人在他方当事人给付前，有拒绝自己给付的抗辩权。成立要件：①双方因同一合同互负债务。②债务有先后履行顺序。③他方未为先给付义务。效力：发生阻却他方请求权的效力，但无消灭他方请求权的效力。(3)不安抗辩权。是双务合同中有先为给付义务的当事人一方，因他方当事人的财产显著减少或经营状况恶化而有难为对待给付的情形时，在他方未为对待给付或提供担保前，有拒绝自己给付的抗辩权。成立要件：①一方有先为给付的义务。②他方有难为给付之状况。③他方未提供担保。效力：①中止先行给付。②相对人提供担保。③若相对人不提供担保，且在合理的期限内法定的难为给付的状况无改变，抗辩权的行使人行使解除权解除合同。

29.(1)物权法定原则的地位。物权法定原则系大陆法国家物权法的基本原则之一。现代物权法的结构,也是建立在物权法定等几项基本原则之上。物权法定主义原则，在物权法领域居于重要的地位。(2)物权法定的基本内容。物权的种类、内容、效力、公示、保护方法等须由法律规定，当事人不得任意创设法律规定以外的物权。(3)物权法定主义产生的合理性与局限性。物权法定对物权种类和内容等的限制，稳定了社会经济关系，减少了交易成本，保障了交易安全。但是，随着社会的不断发展．物权法定主义也暴露出越来越严重的弊端，其给物权法带来的僵化损害了社会经济发展的活力。因而物权法定主义僵化性的缓和便作为一个问题在采物权法定主义的国家提了出来。(4)我国物权立法对于物权法定主义的取舍。目前。我国正在大力推进社会主义市场经济法制建设，物权法的起草也越来越受到大家的关注。物权法当中，物权法定主义的取舍是一个重要的问题，因为它不仅关系到对现有物权。(5)总结。收益即收取由物所派生的经济利益，包括孳息和利润。孳息分为法定孳息和天然孳息。

30.民事法律责任即民事责任，是指民事主体违反民事法律规定或者合同约定后依法应当承担的民事法律后果。民事法律责任从其保护的对象范围和违反的根据区分，有侵权行为的民事责任和违反合同的民事责任。侵权责任是指侵犯他人的人身权、物权和知识产权后应当承担的瓣责任。违反合同的民事责任指合同义务人不履行或者不完全履行合同义务而应当承担的民事责任。民事责任有停止侵害、排除妨碍、返还原物、赔偿损失、支付违约金等10种主要方式。

31.违约损害赔偿具有以下特征：(1)损害赔偿是因债务人不履行合同债务所产生的责任。虽然在合同不成立、无效或者被撤销的场合都有可能发生损害赔偿责任但是违约损害赔偿与这些缔约之际所生的损害赔偿是根本不同的。违约损害赔偿以合法有效的合同关系的存在为前提是债务人不履行其依合同所应当承担的义务的法律后果而缔约过失损害赔偿责任则是缔约主体在合同关系尚未合法建立以前所承担的责任由于此时合同关系还没有依法成立、合同债务尚未发生因此该责任的适用不以合同债务的不履行为前提。(2)损害赔偿责任原则上仅具有补偿性而不具有惩罚性。损害赔偿的主要目的在于弥补或者填补债权人因违约行为所遭受的损失因此具有补偿性。损害赔偿的这一特性是符合等价交换的交易原则的因为任何民事主体一旦造成他人财产损害都必须以等量的财产予以补偿损害与补偿之间具有等价性。不过我国《合同法》也例外地承认损害赔偿的惩罚性。《合同法》第一百一十三条第二款所确立的损害赔偿属于惩罚性损害赔偿。所谓惩罚性损害赔偿是指由法院判令加害人支付给受害人的超过其财产损害范围的一种金钱赔偿。惩罚性赔偿主要适用于侵权行为纠纷其目的在于惩罚不法行为人制止不法行为的发生慰藉受害人心理上的痛苦。我国《合同法》的上述规定仅针对经营者销售中的欺诈行为。旨在保护消费者的权益。不过需要注意的是虽然惩罚性赔偿在侵权行为法中有很大的适用空间但在《合同法》中却不宜过多地采用因为这一方式不但不符合等价交换的原则而且将会给合同当事人带来极大的不确定的风险不符合交易的要求。(3)损害赔偿具有一定程度的任意性。当事人在订约时可以在合同中预先约定一方当事人在违约时应向对方当事人支付一定数额的金钱也可以约定损害赔偿额的计算方法。同时当事人还可以在法律规定的范围内事先约定免责条款以限制或者免除未来可能要承担的包括损害赔偿责任在内的违约责任。这都使得损害赔偿责任具有一定程度的任意性。(4)损害赔偿以赔偿当事人实际遭受的全部损失为原则。一方当事人违反合同以后另一方当事人不仅可能会遭受现有财产的损失而且也可能会遭受可得利益损失对于这些损失违约方当事人都应当赔偿。只有赔偿了守约方的全部损失才能使守约方的利益处于犹如合同得到正常履行后的状况由此才能有效地督促债务人履行合同债务。违约损害赔偿具有以下特征：(1)损害赔偿是因债务人不履行合同债务所产生的责任。虽然在合同不成立、无效或者被撤销的场合都有可能发生损害赔偿责任，但是违约损害赔偿与这些缔约之际所生的损害赔偿是根本不同的。违约损害赔偿以合法有效的合同关系的存在为前提，是债务人不履行其依合同所应当承担的义务的法律后果，而缔约过失损害赔偿责任则是缔约主体在合同关系尚未合法建立以前所承担的责任，由于此时合同关系还没有依法成立、合同债务尚未发生，因此该责任的适用不以合同债务的不履行为前提。(2)损害赔偿责任原则上仅具有补偿性而不具有惩罚性。损害赔偿的主要目的在于弥补或者填补债权人因违约行为所遭受的损失，因此具有补偿性。损害赔偿的这一特性是符合等价交换的交易原则的，因为任何民事主体一旦造成他人财产损害，都必须以等量的财产予以补偿，损害与补偿之间具有等价性。不过，我国《合同法》也例外地承认损害赔偿的惩罚性。《合同法》第一百一十三条第二款所确立的损害赔偿属于惩罚性损害赔偿。所谓惩罚性损害赔偿，是指由法院判令加害人支付给受害人的超过其财产损害范围的一种金钱赔偿。惩罚性赔偿主要适用于侵权行为纠纷，其目的在于惩罚不法行为人，制止不法行为的发生，慰藉受害人心理上的痛苦。我国《合同法》的上述规定仅针对经营者销售中的欺诈行为。旨在保护消费者的权益。不过，需要注意的是，虽然惩罚性赔偿在侵权行为法中有很大的适用空间，但在《合同法》中却不宜过多地采用，因为这一方式不但不符合等价交换的原则，而且将会给合同当事人带来极大的不确定的风险，不符合交易的要求。(3)损害赔偿具有一定程度的任意性。当事人在订约时可以在合同中预先约定一方当事人在违约时应向对方当事人支付一定数额的金钱，也可以约定损害赔偿额的计算方法。同时，当事人还可以在法律规定的范围内事先约定免责条款以限制或者免除未来可能要承担的包括损害赔偿责任在内的违约责任。这都使得损害赔偿责任具有一定程度的任意性。(4)损害赔偿以赔偿当事人实际遭受的全部损失为原则。一方当事人违反合同以后，另一方当事人不仅可能会遭受现有财产的损失，而且也可能会遭受可得利益损失，对于这些损失，违约方当事人都应当赔偿。只有赔偿了守约方的全部损失，才能使守约方的利益处于犹如合同得到正常履行后的状况，由此才能有效地督促债务人履行合同债务。

32.(1)物权的排他效力。物权的排他效力是指在同一标的物之上不能同时存在两个以上内容不相容的物权，亦即在同一标的物之上已存在的物权具有排除在该物上再成立与其内容相抵触的物权的效力。(2)物权的优先效力。①物权相互间的优先效力。在同一个标的物之上同时存在两个以上不同内容或性质的物权时，先成立的物权具有优先于后成立的物权的效力。②物权优先于债权的效力。物权的客体和债权的给付物为同一标的物时，无论物权成立先后，其效力均优先于债权。(3)物权的追及效力。物权的追及效力，是物权成立后，其标的物无论辗转归于何人之手，物权人均得追及物之所在而直接支配该物。(4)物权的妨害排除效力。物权的妨害排除效力，是物权人于其物被侵害或者被侵害之时，物权人得请求排除侵害或防止侵害，以恢复其物权的圆满状态的权利。

33.(1)民事权利是法律为保障民事主体实现某种利益的意思而允许其行为的界限。民事权利首先是一种自由权意味着权利人在一定范围内的意志自由在这一范围内他可以做他所希望做的事情。(2)①按照民事权利的标的为标准民事权利可以划分为人身权和财产权。其中人身权是以人身利益为内容。包括人格权、身份权；财产权是以财产利益为内容包括物权、债权、继承权等。②以民事权利的作用方式为标准可分为支配权、请求权、形成权、抗辩权。支配权为对权利标的直接进行排他性支配的权利其行使不需他人配合他人不得为同样的支配行为。请求权为法律关系的一方请求他方为一定行为或不为一定行为的权利。形成权是依照权利人的单方面意思表示就能使权利发生、变更和消灭的权利。抗辩权是权利人所享有的对抗对方当事人请求权的权利。③以权利的相互关系为标准可分为主权与从权。主权是不以其他权利为存在条件的权利从权是须以其他权利的存在为发生条件的权利。④以权利的服务与被服务关系为标准可分为原权与救济权。⑤以权利效力所及的范围可分为绝对权和相对权。绝对权是指权利效力所及为不特定人的权利。相对权是指权利效力所及为特定人的权利。⑥以民事权利是否现实取得可分为既得权与期待权。(1)民事权利,是法律为保障民事主体实现某种利益的意思而允许其行为的界限。民事权利首先是一种自由权,意味着权利人在一定范围内的意志自由,在这一范围内,他可以做他所希望做的事情。(2)①按照民事权利的标的为标准,民事权利可以划分为人身权和财产权。其中,人身权是以人身利益为内容。包括人格权、身份权；财产权是以财产利益为内容,包括物权、债权、继承权等。②以民事权利的作用方式为标准,可分为支配权、请求权、形成权、抗辩权。支配权为对权利标的直接进行排他性支配的权利,其行使不需他人配合,他人不得为同样的支配行为。请求权为法律关系的一方请求他方为一定行为或不为一定行为的权利。形成权是依照权利人的单方面意思表示就能使权利发生、变更和消灭的权利。抗辩权是权利人所享有的对抗对方当事人请求权的权利。③以权利的相互关系为标准,可分为主权与从权。主权是不以其他权利为存在条件的权利,从权是须以其他权利的存在为发生条件的权利。④以权利的服务与被服务关系为标准,可分为原权与救济权。⑤以权利效力所及的范围,可分为绝对权和相对权。绝对权是指权利效力所及为不特定人的权利。相对权是指权利效力所及为特定人的权利。⑥以民事权利是否现实取得,可分为既得权与期待权。

34.1、注册商标转让的含义：商标注册人在有效期内，依法定程序，将商标专用权转让给另一方的行为。2、注册商标转让的原则：(1)自愿原则；(2)公平原则；(3)依法定程序转让原则：转让双方须共同向商标注册部门提出申请，经核准后方可转让；(4)维护消费者利益原则。3、商标转让的形式：一是与企业一同转让；二是只转让商标。4、商标转让的限制：(1)商标所有人不得自行转让注册商标。(2)注册商标的转让须是商标权的整个转让，即该注册商标在核定的商品范围的专用权全部转让。商标注册人对其在同一种或者类似商品上注册的相同或近似的商标，必须一并办理。转让药品及烟草商品的商标，受让人应当提供有关主管部门的证明文件。(3)许可他人使用的商标，不得随意转让，即必须征得被许可人同意。(4)受让人必须保证商品的质量。5、商标转让的程序：(1)签订商标转让合同，填写转让注册商标申请书。(2)报送商标转让合同后，应共同向商标局提出申请书。(3)公告。转让注册商标经核准后，予以公告，受让人自公告之日起享有商标专用权。6、商标转让的意义、容易出现的问题以及转让后双方的权利义务。

35.(1)善意取得的含义。善意取得，是指无处分权人将不动产或动产的所

有权移转给他人或设定他物权，受让人因善意而依法取得该物的所有权或他物权的制度。

(2)善意取得的构成条件。善意取得应具备下列条件：

①标的物为依法可流通的动产或者不动产。首先，必须是依法可流通的。其次，法律规定不适用善意取得的动产，依其规定。如《物权法》规定，遗失物所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。

②让与人对所让与的标的物无处分权。

③标的物须以合理的价格转让。

④受让人受让该不动产或者动产时是善意的。

⑤转让行为必须完成了物权变动的法定公示要求。《物权法》规定，转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。

(3)善意取得的法律效果。

①受让人取得标的物的所有权。善意取得制度的基本法律效果就是受让人取得该不动产或者动产的所有权。

②受让标的物原有权利消灭。

③无处分权人对原所有权人负赔偿责任。

36.(1)主体处于平等地位。财产关系和人身关系是民法的调整对象，但并非所有的财产关系和人身关系都由民法调整。民法只调整其中属于平等主体之间的财产关系和人身关系，即横向财产关系。平等主体之间的关系，是指这种法律关系的参加者各自独立，彼此互不隶属，没有上下级之间关系，没有命令、服从的关系。(2)当事人意思表示自由。民法所调整的财产关系一般是当事人在自愿的基础上发生的。这是由民事主体地位平等的特点所决定的。既然当事人地位平等，那么他们在民事活动中就应当有意思表示的自由，不管当事人双方的经济实力有多大差别，也不管双方在行政管理关系中处于何种地位，在参加民事法律关系时，不允许一方将自己的意志强加给对方。(3)等价有偿。民法是规范商品经济的基本法，商品经济的特点即等价交换。虽然民法也调整部分非等价有偿的财产关系，如赠与、借用、无偿保管等关系，但主要是调整等价有偿的财产关系。

37.(1)善意取得的含义。善意取得是指在原物由占有人转让给善意第三人(即不知道占有人为非法转让而取得原物的第三人)时，由该善意第三人取得原物所有权的制度。(2)善意取得的制度价值。善意取得制度的功能在于保护交易的安全。实质上，就是牺牲原权利人的利益来保护善意交易人的利益。对于交易中善意的受让人，承认其在取得财产占有的同时也就取得了财产的所有权；即使该财产的出让人为非所有人，财产的原权利人也不能向受让人请求返还原物，而只能向出让人请求损害赔偿。(3)善意取得的性质。对于善意取得在法律上的性质究竟是原始取得还是继受取得，有两种观点。一种观点认为是原始取得，即善意取得人并非基于原权利人的权利而取得所有权，而是直接基于法律的特别规定，因此当然为原始取得。另一种观点认为是继受取得，因为善意取得效力的发生是基于让与行为。前一种观点为通说。(4)善意取得的构成要件。具体来讲一般包括：善意取得的标的必须是法律允许自由流通的动产；善意第三人必须是有偿取得动产的占有；善意第三人须自无处分权人处取得占有；第三人必须是公然和善意取得占有；非法转让人的占有须是基于所有人的意思而取得。(5)关于善意取得的理论。善意第三人为何能够从无所有权的出让人处取得所有权?对此有种种解说。如取得时效说、权利外像说、法律赋权说、占有效力说、法律特别规定说等。

38.民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。民事法律行为应当具备的条件包括：行为人合格，意思表示真实，内容合法和形式合法。(1)行为人合格：行为人应当具有相应的民事行为能力。(2)行为人意思表示真实：行为人表现于外部的表示应当与其内在的真实意思相一致。(3)行为内容合法：内容不违反法律和行政法规，不违反社会公共利益和社会公德。(4)行为形式合法：凡法律对某种民事法律行为规定必须采取一定形式的，行为人必须遵照法律的规定。

39.受胁迫而为的民事行为，是指当事人一方因对方的威胁强迫，陷入恐惧而作出不真实意思表示的无效民事行为。它具有以下要件：

(1)须有胁迫行为存在。胁迫是不正当地预告危害，以使对方陷入恐惧的行为。

(2)须有胁迫的故意。胁迫人在故意包括两个方面：第一，须有胁迫相对人使之产生恐惧的故意；第二，须有使相对人因恐惧而作出意思表示的故意，即胁迫的目的在于使相对人作出迎合性意思表示。

(3)须预告危害属于不正当。所谓不正当，即违背诚实信用原则和公认的道德准则。(4)须因受到胁迫而产生恐惧。如果胁迫人虽然施加胁迫，但被胁迫人并非因此恐惧；或虽有恐惧，但恐惧并不是因胁迫而生，就不能构成受胁迫而实施的无效民事行为。

(5)须因恐惧作出意思表示。即胁迫人的意思表示与其恐惧须有因果联系。而且，其意思表示，又须迎合胁迫人的意思作出。这两个方面必须同时存在，如果被胁迫人并不因胁迫而恐惧，就不能构成受胁迫而实施的行为。而且，进一步看，即使被胁迫人产生恐惧，但是所实施的行为却不迎合胁迫人的意思，也还是不能构成受胁迫而实施的行为。40.债的主体变更是指债的内容和标的不变，只是债的关系的当事人改变，实际上就是债的转移。债的主体变更包括协议变更和法定变更两种情况。债的主体的协议变更是当事人根据协议变更债的主体，包括债权转让、债务移转及债权债务的概括转移。

债权转让，由债权人和受让债权的第三人订立债权转让的协议，订立债权转让协议适用合同订立的程序和方式。所以，转让的债权须具备可让与性，所转让的债权范围和强度不能超过原债权。债权人应当将债权转让的情况通知债务人。债务移转，又称债务承担，指由债务人与第三人订立移转协议，债务移转协议须经债权人同意才能生效。债务人可以移转全部债务，也可以移转部分债务。债务全部移转的，受让人成为新债务人，取代原债务人而成为债务主体，债权人只能向新债务人主张权利。债务部分移转的，移转协议生效后，原债务人和新债务人一并为债务人一方，形成多数人之债，各债务人按约定份额承担债务。债权债务的概括转移又称债的概括承受，是指将债权债务一并转移给第三人。债的概括承受主要有合同承受和企业合并两种情形，均导致债的主体发生变更。

41.自然人的民事权利能力具有以下特征：

(1)权利能力的平等性。《民法通则》第10条规定：“公民的民事权利能力一律平等。”权利能力平等指人们参与民事活动、设定民事权利的机会平等，以及权利能力的人人平等。机会平等不一定结果也会平等，结果平等是将来进入共产主义社会后才能实现的一种美好的现象，现在还不具备这样的条件。权利能力人人平等指的是公民不分男女、老幼，不论其行政职务高低、财产多寡，身心正常或残疾，其权利能力都是平等的，不存在也不允许存在歧视性的差别。

(2)权利和义务的一致性。在民事权利能力中，既包含享有民事权利的能力，也包含承担民事义务的能力，是权利和义务的统一体。在民事活动中，公民享有民事权利的同时，也必须承担相应的民事义务。

(3)不可转让性。自然人的民事权利能力仅因死亡而消灭，与民事主体的人身不可分离，本人不能转让或抛弃，他人也不得非法加以限制或剥夺。

42.动产交付的方式可以分为现实交付、简易交付、占有改定及指示交付。(1)现实交付是指动产物权的让与人，将其对于动产的现实的、直接的支配力移转于受让人。(2)简易交付是指受让人在让与动产物权时已经因其他原因而占有动产时，在让与合意成立时，即产生交付的效力。(3)占有改定是指在让与动产物权时，让与人仍将继续占有动产的，让与人与受让人之间可以订立契约，使受让人因此取得间接占有以代交付，同时受让人已经取得物权。(4)指示交付又称返还请求权的让与，是指让与对于特定第三人的标的物返还请求权，并告知占有人向受让人交付该动产，以代交付。

43.地役权，是指按照合同约定利用他人的不动产，以提高自己不动产的效益的权利。地役权具有以下特征：(1)地役权的权利主体为需役地的所有人或者使用人。(2)地役权的权利客体通常是土地。(3)地役权的目的是权利人为了提高自己不动产的效益。(4)地役权具有从属性。(5)地役权具有不可分性。(6)地役权具有期限性。

44.个人所得税纳税人是在中国境内、境外取得所得的居民和在中国境内取得所得非居民。⑴居民纳税人，是指在中国境内有住所，或者无住所而在在境内居住满1年的个人。居民纳税人负有全面纳税义务，应就其来源中国境内、境外的全部所得缴纳个人所得税。包括：①在中国境内有住所的个人②在中国境内无住所而在境内居住满1年的个人⑵非居民纳税人，是指在中国境内无住所又不居住，或者无住所而在中国境内居住不满1年的个人。非居民纳税人承担有限纳税义务，仅就其来源与中国境内的所得缴纳个人所得税。

45.(1)保护公民私有财产继承权的原则。(2)养老育幼的原则。(3)权利义务一致原则。(4)男女平等原则。此外，《民法典》中还体现有互谅互让、团结和睦的原则。

46.民法规定诉讼时效的意义在于：(1)有利于社会经济的稳定。实际生活中，经常存在权利人对权利久不行使的情况，如权利人长期不请求义务人履行，使财产长期处于不稳定状态。通过设立诉讼时效制度，使不及时行使权利的权利人丧失法律保护，从而稳定现存的财产关系。(2)督促权利人及时行使权利。诉讼时效制度能督促权利人及时行使权利，从而加速财产流转，产生经济效益和社会效益。(3)有利于司法机关对案件的调查取证，及时、正确地审理案例，避免当事人之间的纠纷因年代久远而证据毁损灭失，无法确定。权利人长时间不行使权利，很容易造成证据方面的困难，使案件得不到正确解决。诉讼时效制度的设立和适用，督促了权利人及时行使权利，在保存、提供证据方面提供了较大的便利。

47.身份权是基于身份关系所产生的权利。身份权具有以下特征：(1)身份权具有专属性；(2)身份权具有义务性；(3)身份权无时效性。身份权是基于身份关系所产生的权利。身份权具有以下特征：(1)身份权具有专属性；(2)身份权具有义务性；(3)身份权无时效性。