2022-2023学年四川省内江市成考专升本民法自考模拟考试(含答案)

2022-2023学年四川省内江市成考专升本民法自考模拟考试(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、案例分析题(20题)1.甲向乙购买一批钢材，已支付价款，约定1个月后，由甲到乙所在地提货。1个月后，乙向甲提出交货，甲以其库存钢材积压不再需要该批钢材为由拒绝提货，并要求乙返还已付购买钢材的价款。乙拒绝，甲诉至法院。问：

本案如何处理?理由是什么?

2.被告是否有责任?应承担什么责任?

3.2005年6月，A市某食品公司经理李某委托去B市办事的某个体商行负责人王某将该公司的营业执照副本和盖有该公司合同专用章的空白合同书交给公司驻B市办事处的刘某。王某到BT市后，因事务缠身一直未将营业执照副本和空白合同书交到刘某手中。同年7月2日，王某从朋友处得知B市某粮油加工厂欲购买大豆，便持营业执照副本和空白合同书与加工厂签订了供应300吨大豆的合同。7月4日，加工厂按合同约定将30万元定金汇入A市工商银行王某指定的账户。后因种种原因，王某组织货源不成，致合同无法履行。加工厂便找到李某，要求食品公司承担违约责任。李某以该合同不是本公司人员所签且定金未汇人本公司账户为由，拒绝承担责任。双方争执不下，加工厂诉至法院。问：(1)本案涉及哪些民事法律关系?试作简要分析。(2)食品公司是否应对王某的签约行为承担责任?为什么?(3)本案应如何处理?

4.A、B、C三人合伙开办一家企业，三人约定：A出资20万元，B出资10万元，C以自己的店面作价20万元；盈利分配比例为2：1：2；C不参加经营和管理。企业成立后，A擅自以合伙人的名义从事交易，使合伙亏损10万元，三人就债务承担产生纠纷。问：

(1)C不参加经营和管理，是否为合伙人?为什么?

(2)A擅自以合伙名义进行交易，其他合伙人是否对该损失承担责任?为什么?

(3)三人的责任纠纷应如何处理?

5.贾某与家人到宏宇餐厅就餐。该餐厅所提供的卡式炉是由某用具厂生产的，卡式炉所使用的燃气是由某燃气公司生产的，贾某与家人在用餐时，正在使用的卡式炉和燃气罐发生爆炸，致使贾某面部、双手烧伤，共花去医疗费等财产损失7万元。经查：燃气公司以及用具厂生产的燃气和炉子均不合格，宏宇餐厅在提供服务时不存在过错。问：

宏宇餐厅是否应承担责任，为什么?

6.朱某原是长城公司的采购员，已辞职。某日，朱某接到长城公司的进出口业务代理商某粮油进出口公司业务员的电话，称该公司代理进口的3000吨特级糖蜜因买主某食品厂急需资金欲低价转卖，长城公司如有意购买，务于晚饭前回复。朱某紧接着就打电话找长城公司经理，经理正出差，要晚上才回来。朱某赶到粮油公司，说货物长城公司要了。粮油公司不知朱某已辞职，就与其签了合同。并说糖蜜存放在仓库，你们把货款和仓储费付清，我们把仓单背书给你。朱某当晚带着已签好的一式两份合同和糖蜜的样品，找到长城公司的经理。经理看了合同和样品后，在合同上签了字，后双方就此次交易非常满意。

问：(1)朱某与粮油公司签订合同时，其行为性质应如何认定?

(2)表见代理的成立要件有哪些?

7.某日，杨大和张三两家拆除他们的共有房屋，雇佣了民工甲。在上午，张三注意了安全，每卸下一根木头都由铁丝将木头拴着慢慢放下，由甲在下面接着。下午，张三为了加快进度，就没有用铁丝拴，直接将其木头放下，但没有告知甲。在放第一个木头时，甲以为由铁丝拴着，就没有注意。木头从上面掉下来将另一来帮忙的丙打成残废。

问：(1)张三应否承担责任?

(2)杨大应否承担责任?

(3)甲应否承担责任?

(4)本案民事责任的内容是何种责任?

8.甲、乙二人拟共同经营一家洗衣店，平均出资购买一套洗衣机房设备，洗衣店建成营运之后半年，洗衣机设备出现故障。甲找到一位机械师丙进行维修，维修费为2万元。修好之后，甲仅向丙支付1万元，要求丙向乙索要剩余的1万元，理由是，自己仅就其出资份额承担债务。丙多次向甲索要剩余维修费均遭拒绝，无奈诉至法院。问：丙能否向法院请求由甲支付剩余的1万元维修费?为什么?

9.甲和乙订立了一份买卖牛的合同，合同约定甲卖给乙3头牛，总价款为6000元。乙向甲预付3000元，余款在半年内付清。双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留三头牛的所有权。甲向乙交付了三头牛，一天，一头牛把丙顶伤，为此，丙花去医疗费2000元。问：

该损失应由谁来承担，理由是什么?

10.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员，某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同，约定于新年晚会上由某甲出演小品节目，演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天，由于当地雾气较重，航班停飞，某甲无法按计划赶赴晚会。于是，某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?（2）其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?

11.甲与妻子乙以及儿子丙一家3口出门旅游。途中不幸飞机失事，3人身亡。经清理，夫妻俩共有财产50万元，另外有一套登记为乙所有的住房。这套住房是乙7年前尚未结婚时继承父母的遗产，现在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，双方为此发生纠纷。

问：（1）如何确认3人死亡的先后次序?（2）如何确认甲和乙的遗产范围?（3）甲、乙、丙的遗产最终归谁继承?为什么?

12.某日，8岁的甲与12岁的乙一起到所住的12层楼顶平台玩耍。玩耍过程中，甲捡起散落的砖头往下扔，乙阻止甲，但甲不听劝阻，继续扔。此时，丙骑自行车路过此地，甲扔下的砖头恰巧砸中其头部，致使其受伤昏迷。路人见状，立即将其送至医院。经抢救无效，丙于次日死亡。问：

（1）本案的侵权人是谁?为什么?

（2）本案应由谁承担民事责任?为什么?

13.甲培训中心急需一批电脑，遂同时向A、B两家电脑公司发函：“我中心急需x型号电脑100台，如果公司有货，速来电，并请告知价格。”A公司收到甲函电后，回函告知有货，并报上电脑价格。A公司在发函的同时，给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前，甲得知B公司电脑质量好且价格合理，因此向B公司发函：“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑，盼速发货，运费由我中心负担。”第二天，A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。问：(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?

14.农民田某于2004年去外国打工时在途中遇海难失踪，从此杳无音讯。2009年其妻胡某向当地人民法院申请宣告田某死亡，人民法院经审理判决宣告田某死亡。由于年幼的女儿田燕一直身体不好，家中又没有足够的经济能力给田燕治疗，2010年胡某将田燕送给膝下无子的邻村姚某收养，并办理了合法的手续。2011年，失踪多年的田某突然返回，法院随即撤销了对田某的死亡宣告。田某要求与胡某恢复夫妻关系，并提出田燕的收养未征得他的同意，违反我国《收养法》，是无效的，要求撤销收养合同。胡某不同意恢复夫妻关系，姚某不同意撤销收养合同，田某诉至法院。

问：（1）田某与胡某间的夫妻关系是否可以恢复?

（2）田燕的送养是否有效?

15.甲、乙各携所养宠物犬散步，两犬发生厮打，甲、乙未加约束，袖手旁观。两犬在撕咬中突然窜至马路中央。正在驾车以正常速度通过的个体出租车司机丙见状紧急刹车，但因事发突然，仍将甲的宠物犬轧死。同时，车内乘客丁因紧急刹车而撞破眼镜，致眼部受伤。问：

甲的宠物犬被轧死的损失，应由谁承担赔偿责任?为什么?

16.甲以A车与乙所有的B车互易，2个月后依协议交付。甲在交付之后以受乙胁迫为理由主张互易合同无效，并主张乙返还A车。但乙已将A车转卖他人。问：

本案如何处理?为什么?

17.张某出国前将家中祖传的一对花瓶交给胡某保管。几个月后，胡某突发心肌梗死病故。胡某的女儿胡楠以为花瓶为其父所有，因办丧事需大笔现金，故将花瓶以合理价格卖给了朋友陈某。第二天，陈某依约交付了全款，并将花瓶取走。一年后，张某回国，到胡某家欲取走花瓶，得知胡楠已将花瓶卖给了陈某。问：

（1）张某是否有权向陈某要回花瓶?为什么?

（2）张某对胡楠是否可以请求损害赔偿?为什么?

18.被告某甲是个体商人，2011年5月曾与原告乙公司达成协议为乙公司捐资100万元，共同实施一项工程。但乙公司需为此也投入100万元及准备好相应的设施并报上级批准。资金拟定于同年8月份到位，并协商确定了开工时间，但双方并未订立书面合同。之后，乙公司投入了大量人力、物力进行了准备工作，并找到了一家商业银行贷款80万元，期限1年。同年8月中旬，原告找到被告催要捐资款，被告声称因生意亏本暂时无力捐资。原告提出可以分期捐赠，但被告表示仅能捐数万元。双方不能达成协议。原告遂向法院提出诉讼，要求被告履行诺言，否则赔偿原告的所有损失。但被告声称原告遭受损失是其自身原因造成的，他不应该承担任何责任。

问：（1）此案中，双方之间的合同是否成立?

（2）被告是否有责任?应承担什么责任?

（3）被告若须赔偿，赔偿的范围是什么?

19.受害乘客丁可以享有哪些损害赔偿请求权?各请求权的依据分别是什么?

20.陈某向杨某借款65000元，借款期限为三个月，并约定月利率为3‰。李某为陈某作担保，约定“如陈某到期不履行还款义务，愿意承担连带责任”，同时，李某又将其店面一间抵押给杨某，但未办理登记手续，合同成立后在借款合同期限届满之前李某去世；李某膝下仅有一子。

问：(1)抵押的效力如何?

(2)李某的儿子是否应代其父亲承担连带保证责任?

二、论述题(20题)21.论他物权和自物权的联系与区别。

22.试论表见代理的构成要件和法律后果。

23.论述他物权和自物权的联系与区别。

24.论述民法的基本原则。

25.论债的主体的变更。

26.试论法人的法律特征及成立条件。

27.试述缔约过失责任的概念、构成要件及适用情形。

28.试论表见代理。

29.试论受胁迫而为的民事行为之构成及法律效果。

30.试述民法调整的财产关系的特点。

31.论善意取得制度。

32.简述遗嘱的有效条件。

33.试论债的主体的变更。

34.试述用益物权和担保物权的关系。

35.试述婚姻自由原则。

36.简论侵害姓名权的方式。

37.论述我国民法的调整对象。

38.论善意取得制度。

39.试论一般侵权民事责任的构成要件与免责理由。

40.试述可撤销婚姻。

三、简答题(10题)41.简述动产质押和抵押的主要区别。

42.商标权人有哪些主要权利和义务?

43.车辆购置税纳税义务人及购置行为是如何规定的？

44.简述一般侵权行为的构成要件。

45.简述名誉权与隐私权的区别。

46.简述《专利法》中所规定的强制许可的类型。

47.简述代理与居间、行纪的区别。

48.简述什么是相邻关系及相邻关系的种类。

49.简述诉讼离婚的概念及适用情形。

50.简述善意取得的适用条件。

四、论述题(10题)51.论述效力待定行为与无效行为、可撤销行为的区别。

52.论善意取得制度。

53.试论一般侵权民事责任的构成要件与免责理由。

54.试论违约损害赔偿的特征。

55.甲、乙签订一批陶瓷制品的买卖合同，合同约定由甲负责代办托运。甲遂与丙物流运输公司签订运输合同，合同中载明乙为收货人。运输途中，因丙的驾驶员丁的重大过失致使发生三车追尾的连环交通事故，使该批货物严重受损，无法向乙按约定时间交货。问：

(1)上述案件中存在几个合同关系?分别是什么合同关系?

(2)乙应向谁主张权利?为什么?

56.论善意取得制度。

57.简论侵害姓名权的方式。

58.论他物权和自物权的联系与区别。

59.试论表见代理。

60.某甲是一位养牛专业户，一日某甲的一头奶牛生了重病，医治数日未有好转，某甲害怕该牛的病有传染性，一旦传染给其他的牛，损失将会很惨重，因此某甲便将该牛抛弃在野外。某乙卖完牛回家途经此地时，发现了该病牛。某乙将该牛拉回自家中，经过精心喂养和医治，此牛病愈且成为了一头高产奶牛。事后，某甲听说此事，要求某乙将牛还给他，他愿如数支付某乙喂养该牛期间的合理费用，某乙回应，给出什么样的条件也坚决不答应返还该牛。问：(1)某甲的要求是否合理?为什么?(2)某乙的态度是否合法?为什么?

五、计算题(10题)61.李先生（中国公民，国内某单位职工）2014年度收入情况如下：（1）当月应税工资收入（不含按规定缴纳的基本养老保险费、基本医疗保险费、失业保险费和住房公积金）为15500元，年终一次性奖金36000元。（2）拥有上市公司股票（持有期超过12个月），取得股利15000元。（3）利用业余时间为甲企业设计图纸，报酬5000元。（4）取得省政府颁发的教育奖3000元。（5）在某出版社出版一部小说，稿酬3000元。（6）在中国工商银行一年期定期存款取得结算利息收入3500元。（7）购买福利彩票中奖，金额5000元。（8）将一项非专利技术转让给A公司，成交价格15000元。上述收入均为税前收入。要求：根据上述资料，回答下列问题：（1）上述收入中，哪些不需要缴纳个人所得税？（2）各支付单位应扣缴的个人所得税额是多少？（请逐项计算）

62.某旅游开发有限公司2015年4月发生有关业务及收入如下：（1）旅游景区门票收入450万元；（2）景区索道客运收入380万元，环保车客运收入280万元；（3）民俗文化村项目表演收入240万元；（4）经营射击娱乐项目，取得收入50万元；（5）经营跑马场娱乐项目，取得收入80万元；（6）与甲企业签订合作经营协议；以景区内价值2000万元的房产使用权与甲企业合作经营景区酒店（房屋产权仍属公司所有），按照约定旅游公司每月收取50万元的固定收入；（7）与乙企业签订协议，准予其生产的旅游产品进入公司非独立核算的商店（增值税小规模纳税人）销售，一次性收取进场费20万元。当月该产品销售收入（含增值税）41.2万元；出租帐篷取得租金收入（含增值税）20.6万元，均开具旅游公司普通发票。其他资料：上述收入均分别核算；所在地规定的娱乐业适用税率为10%；按规定应征收增值税的适用按简易办法计税。要求：根据上述资料，回答下列问题：（1）该公司本月应纳的营业税额是多少？（2）该公司本月应纳的增值税额是多少？

63.F市某建筑工程公司地处西城区，系大型国有企业，下辖3个施工队（均为非独立核算单位）。该公司2014年度有关情况如下：（1）在本市A县承建某单位办公大楼（由第一施工队负责施工），竣工后共取得工程款3985万元，其中：施工机构迁移费18万元、临时设施费120万元、劳保基金12万元；另外，向发包单位收取抢工费5万元、全优工程奖10万元。（2）在本市西城区自建1栋商品房（由第一施工队负责施工），工程造价1940万元。房屋建成后，该公司按市场价格出售给用户，取得销售额3800万元。该公司所在地的省地方税务局确定的成本利润率为10%。（3）在本市B县承建住宅小区工程（由第二施工队负责施工），工期1年，签订的总包合同中列明：工程价款总额6000万元。该公司承包后，将其中一部分工程分包给本市一家工程公司，分包合同中列明：工程款800万元。住宅小区工程当年完工并进行了价款结算。（4）在外省S市城关区中标承包1栋写字楼（由第三施工队负责施工），在S市与建设单位签订承包合同（已在S市公证），合同中列明的工程款5000万元，工期8个月。该项工程当年完工并进行了价款结算。其他资料：F市地方税务局按行政区域设置东城区分局、西城区分局、南城区分局、北城区分局和A、B两个县局，分别负责所辖区域的税收征管工作。要求：根据上述资料，回答下列问题：（1）该公司应缴纳的营业税额是多少？（2）该公司应向哪个税务局办理营业税纳税申报？

64.某酒店系集多种经营为一体的股份制企业，营业税、增值税纳税期限均为1个月。该酒店2015年4月份有关情况如下：（1）客房部：取得宿费收入400万元；出租写字间取得租金收入50万元；向顾客收取电话费10万元，支付给电信单位8万元。（2）商务中心：代购机票、车票，取得手续费收入5万元。（3）餐饮部：取得餐饮收入380万元。（4）洗浴中心：取得洗浴收入70万元。（5）娱乐城：歌舞厅收入120万元。（6）旅游部：向旅游者收取旅游费140万元，替旅游者支付的餐费、宿费、交通、门票等费用80万元。本月组织的旅游活动已全部结束。（7）经营一家超市：取得商品零售收入20.6万元。（8）保龄球馆：取得运营收入30万元。其他资料：上述收入均分别核算；所在地规定的娱乐业营业税适用税率歌舞厅为10%、保龄球馆5%。按规定应征收增值税的适用按简易办法计税。根据上述资料，回答下列问题：（1）该酒店本月应纳的营业税额是多少？（2）该酒店本月应纳的增值税额是多少？

65.某房地产开发公司2015年3月出售一幢新建写字楼,收入总额为10000万元。开发该写字楼有关支出如下:取得土地使用权支付的地价款及各种费用1000万元；房地产开发成本3000万元；财务费用中的利息支出为500万元(可按转让项目计算分摊并提供金融机构证明)；转让环节缴纳的有关税费共计为550万元；该单位所在地政府规定的其他房地产开发费用计算扣除比例为5%。要求：根据上述资料，计算该公司应缴纳的土地增值税。

六、判断题(0题)66.我国《民法通则》规定：长期诉讼时效期间为20年，从知道或应当知道权利被侵害时起计算。()

A.正确B.错误

参考答案

1.本案中乙可将钢材提交有关部门提存。理由是甲无正当理由拒绝接受乙的履行乙可依法以提存方式消灭与甲之间的债权债务关系。甲主张解除合同要求乙返还价款是不合法的因为该案中未发生法定解除事由除非甲、乙协商解除合同否则甲应当按合同履行其受领义务。本案中乙可将钢材提交有关部门提存。理由是甲无正当理由拒绝接受乙的履行，乙可依法以提存方式消灭与甲之间的债权债务关系。甲主张解除合同，要求乙返还价款是不合法的，因为该案中未发生法定解除事由，除非甲、乙协商解除合同，否则甲应当按合同履行其受领义务。解析：本题从债的消灭——提存的角度作答。

2.被告有责任。应承担缔约过失责任。被告有责任。应承担缔约过失责任。

3.(1)涉及的民事法律关系有四个：①食品公司经理与个体户王某的委托合同关系，委托的内容是代为转送营业执照副本和盖有公章的空白合同书；②王某与食品公司之间的无权代理关系，王某超越委托转送材料的授权范围，未经食品公司同意，擅自代食品公司与粮油加工厂签订买卖合同，属超越代理权的无权代理：③A市食品公司与B市粮油加工厂之间的买卖合同关系，王某是无权代理人，大豆买卖合同当事人是食品公司和粮油加工厂；④王某与食品公司发生侵权行为之债关系，王某未经许可擅自以食品公司的名义对外签订合同，给食品公司造成了损害。(2)应当承担责任，因为王某的行为构成了表见代理。(3)本案应作以下处理：①王某与粮油加工厂签订的买卖合同有效；②合同届期没有履行，食品公司承担违约责任，合同约定有违约金的，违约责任和定金罚则的适用，粮油加工厂有权进行选择；③食品公司在承担违约责任后可以要求王某承担侵权责任。

4.(1)C是合伙人。依据《民通意见》第四十六条规定公民按照协议提供资金或实物并约定参与合伙盈余分配但不参与合伙经营劳动的视为合伙人。(2)其他合伙人应承担责任。依据《民法通则》第三十四条合伙负责人和其他人员的经营活动由全体合伙人承担民事责任。(3)三人应按出资比例对外承担无限连带责任。由于A对合伙经营亏损有过错应视其过错程度增加责任份额承担责任超过自己份额的可以依法向其他合伙人追偿。(1)C是合伙人。依据《民通意见》第四十六条规定，公民按照协议提供资金或实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营劳动的，视为合伙人。(2)其他合伙人应承担责任。依据《民法通则》第三十四条，合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。(3)三人应按出资比例对外承担无限连带责任。由于A对合伙经营亏损有过错，应视其过错程度增加责任份额，承担责任超过自己份额的，可以依法向其他合伙人追偿。

5.承担因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。承担,因为宏宇餐厅在提供服务时对顾客负有安全保障义务。

6.(1)其行为性质属于表见代理。理由：《合同法》第四十九条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同相对人有理由相信行为人有代理权的该代理行为有效。(2)①代理人无代理权即代理人在实施代理行为时并无本人的授权或虽有授权但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。②该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。③相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。④相对人基于信任而与行为人成立法律行为。(1)其行为性质属于表见代理。理由：《合同法》第四十九条规定：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。(2)①代理人无代理权，即代理人在实施代理行为时，并无本人的授权，或虽有授权，但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。②该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。③相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。④相对人基于信任而与行为人成立法律行为。

7.(1)张三应当承担责任。房屋是杨大和张三共有的而甲是由他们雇佣来的。并且张三在将木头直接放下时没有告知甲甲也无法预见张三没有用铁丝将木头拴住。因此张三是有过错的应当承担主要责任。(2)杨大也应该承担责任。房屋是他与张三共同所有依据法律规定“共同共有人对共有财产享有权利承担义务”。而共有人应当共同注意拆房过程的安全。对于事故的发生应该共同承担赔偿责任。但由于杨大对于事故的发生过错较小应当承担次要责任。(3)甲不应当承担责任。甲对于事故的发生不能预见也不应当预见。因为当时他无法预见张三没有用铁丝将木头拴住即他的主观上无过错。而在一般侵权责任中行为人的主观过错是其构成侵权的条件之一。所以甲不应该对损失负责。(4)张三和杨大对丙的医疗费、因误工而减少的收人、生活补助费等费用承担连带责任。对于张三和杨大的内部责任的分担因为张三对于事故的发生的过错较大应该承担全部或主要的责任。(1)张三应当承担责任。房屋是杨大和张三共有的，而甲是由他们雇佣来的。并且张三在将木头直接放下时，没有告知甲，甲也无法预见张三没有用铁丝将木头拴住。因此张三是有过错的，应当承担主要责任。(2)杨大也应该承担责任。房屋是他与张三共同所有，依据法律规定，“共同共有人对共有财产享有权利，承担义务”。而共有人应当共同注意拆房过程的安全。对于事故的发生，应该共同承担赔偿责任。但由于杨大对于事故的发生过错较小，应当承担次要责任。(3)甲不应当承担责任。甲对于事故的发生不能预见，也不应当预见。因为当时他无法预见张三没有用铁丝将木头拴住，即他的主观上无过错。而在一般侵权责任中，行为人的主观过错是其构成侵权的条件之一。所以甲不应该对损失负责。(4)张三和杨大对丙的医疗费、因误工而减少的收人、生活补助费等费用承担连带责任。对于张三和杨大的内部责任的分担，因为张三对于事故的发生的过错较大，应该承担全部或主要的责任。

8.丙可以主张由甲支付剩余1万元维修费。因为甲、乙是合伙人，维修费属于合伙债务，按我国现行法律规定，合伙债务属连带责任，债权人有权就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后有权就超出其份额的部分向其他合伙人追偿，但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝，应当全部支付维修费，事后再向乙追偿。

9.丙的损失应由乙承担。根据《民法通则》的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物的饲养人或者管理人应当承担民事责任。乙在接受甲的交付后，虽然对三头牛还没有取得所有权，但却是牛的饲养人和管理人，所以，乙应对丙的损失承担赔偿责任。

10.(1)不能。理由：《民法通则》第63条第3款规定，依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。本题中合同约定由某甲在晚会上出演小品节目，其演出行为具有很强的人身属性，又由于某甲是著名演员，有相对的知名度和人气，具有特定性。该演出行为必须由其本人亲自实施，是属于依法不得代理的行为，因此，某甲无权委托他人代其演出。(2)不属于无权代理。理由：无权代理，是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。因此，其徒弟某乙的行为不属于无权代理。解析：本题中，首先要注意代理行为区别于事务性的委托承办行为。代理行为是一种民事法律行为，即代理人的行为能够使被代理人与第三人之间产生法律上的权利义务关系。本题中某甲委托他的徒弟乙代为演出，其徒弟乙的代替演出行为不能与第三人之间产生法律关系，所以徒弟乙的代为演出行为不是代理行为，某甲的行为也不是委托代理的行为。其次要注意依据我国法律规定和合同的约定，具有人身属性的行为不得代理，必须由义务人自己亲自实施。

11.(1)推定甲与乙同时死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有财产50万元每人一半，房屋为乙个人财产，甲的遗产即为25万元，乙的遗产为25万元加上一套房子。(3)甲的遗产应由其父母和丙继承，丙死后遗产由丙的祖父母即甲的父母继承，乙的遗产由丙继承，丙死亡后，也由丙的祖父母继承。即遗产最终归甲的父母继承。

12.【答案要点】(1)侵权人是甲。理由：甲基于过错，实施了侵害丙的行为，构成侵权行为。

(2)应由甲的法定监护人承担民事责任。理由：甲是无民事行为能力人，所造成的损害，应由其法定监护人承担民事责任。

【解析】本题属于案例分析题，考核的知识点是监护人的责任。

【评注】对于监护人的民事责任的法律规定应有全面准确的把握，特别应注意监护人承担责任的归责原则是无过错责任；如果监护人尽到了监护责任，可以减轻其责任；如果被监护人自己有财产的，则从其本人财产中支付赔偿费用，不足部分由监护人赔偿。

13.(1)不构成要约。理由：要约的构成，必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图，并具备合同的主要条款。本案中，甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求，故不构成要约。(2)不构成违约。理由：因为A公司送电脑的行为属于要约，甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约，也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立，甲的行为不构成违约。

14.(1)田某与胡某间的夫妻关系自动恢复。简称《民通意见》第37条规定，被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复。(2)本案中，田燕的送养是合法有效的，田某不得要求撤销收养。《民通意见》第38条规定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系是无效的，一般不应准许。因为在此期间其配偶是子女现实的唯一的法定监护人，送养只能由其配偶决定。

15.《侵权责任法》第79条规定：违反管理规定未对动物采取安全措施造成他人损害的动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。因此甲的宠物犬被轧死的损失应由甲、乙双方共同承担甲、乙对损害的发生均有过错属于“混合过错”依法应各自承担相应的责任。《侵权责任法》第79条规定：违反管理规定,未对动物采取安全措施造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。因此,甲的宠物犬被轧死的损失应由甲、乙双方共同承担,甲、乙对损害的发生均有过错属于“混合过错”,依法应各自承担相应的责任。

16.答案要点：甲应当将B车交还乙。乙无法向甲交还A车，则应就A车卖得价款负偿还责任。甲、乙之间的互易合同因甲行使撤销权而归于无效，甲、乙之间相互所取得的利益丧失合法根据。甲、乙互负不当得利的返还义务。

[解题指导]本案考查合同的撤销问题。根据《合同法》第54条的规定，一方以胁迫的手段，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有撤销合同的权利。根据《合同法》第58条的规定，合同被撤销后，因该合同取得的财产应予返还，不能返还的，应当折价赔偿。

17.【答案要点】(1)张某无权向陈某要回花瓶。理由：胡楠将花瓶卖给陈某，属于无权处分行为。而陈某取得花瓶时是符合善意取得所有权条件的，故陈某已取得花瓶所有权。

(2)张某对胡楠有权请求损害赔偿。理由：陈某的善意取得，使张某丧失了对花瓶的所有权；但是胡楠的无权处分行为，损害了张某的权益，依法负有损害赔偿责任。

【解析】本题属于案例综合分析题，考核的知识点是善意取得和无权处分行为应承担的民事责任。

【评注】应全面理解和掌握侵权责任各种方式的含义和适用情形，并能就实例进行准确的分析和判断。

18.(1)成立。双方已达成合意，并经过要约、承诺两个阶段。(2)被告有责任。应承担缔约过失责任。(3)应为信赖利益的损失。其范围包括因他方的缔约过失行为而致信赖人的直接财产损失，也包括应增加而未增加的利益。具体到本案例，应为捐资款、利息。

19.首先丁可以向个体出租车司机丙提出违约之诉丁和丙存在运输合同关系依据合同丙应将丁安全送达目的地。其次丁也可以向甲、乙提出侵权损害赔偿之诉。丙的行为属紧急避险因此造成的损失应由引起险情发生的人承担赔偿责任。首先,丁可以向个体出租车司机丙提出违约之诉,丁和丙存在运输合同关系,依据合同,丙应将丁安全送达目的地。其次,丁也可以向甲、乙提出侵权损害赔偿之诉。丙的行为属紧急避险,因此造成的损失,应由引起险情发生的人承担赔偿责任。

20.(1)无效因为未办理抵押物登记手续。(2)李某的儿子不应代其父亲承担连带保证责任。因为本题中李某为借款提供担保的合同是成立的但是担保合同的效力有待于债务人不如期履行债务的条件成就时才发生保证人履行保证义务的问题。保证人在主债务未届履行期时死亡保证合同在尚未发生具体法律效力时即丧失义务主体保证合同因而终止。所以即使在主债务履行期满后陈某不还款李某的儿子也不必代其父亲承担连带清偿责任。(1)无效，因为未办理抵押物登记手续。(2)李某的儿子不应代其父亲承担连带保证责任。因为本题中，李某为借款提供担保的合同是成立的，但是担保合同的效力有待于债务人不如期履行债务的条件成就时，才发生保证人履行保证义务的问题。保证人在主债务未届履行期时死亡，保证合同在尚未发生具体法律效力时，即丧失义务主体，保证合同因而终止。所以即使在主债务履行期满后，陈某不还款，李某的儿子也不必代其父亲承担连带清偿责任。

21.自物权就是所有权是指所有人对自己的财产进行占有、使用、收益和处分的权利。他物权是指民事主体对他人的物进行直接支配的权利。自物权是他物权产生的基础和根据他物权是财产所有人行使其所有权的必要方式是财产所有权的权能和财产所有人分离的结果他物权与自物权有着密切的。他物权与自物权的主要区别是两者的客体不同一个是自己的物一个是他人的物；自物权是完全物秋权利人可以行使法律所允许的各种权能他物权则是限制物权权利人行使权利除受法律限制外还要受到来自财产所有人的某些限制。他物权在我国民法通则中被称为与财产所有权有关的财产权包括自然资源的使用收益权、承包经营权、经营权以及采矿权等。自物权就是所有权,是指所有人对自己的财产进行占有、使用、收益和处分的权利。他物权是指民事主体对他人的物进行直接支配的权利。自物权是他物权产生的基础和根据,他物权是财产所有人行使其所有权的必要方式,是财产所有权的权能和财产所有人分离的结果,他物权与自物权有着密切的。他物权与自物权的主要区别是两者的客体不同一个是自己的物,一个是他人的物；自物权是完全物秋,权利人可以行使法律所允许的各种权能,他物权则是限制物权,权利人行使权利除受法律限制外,还要受到来自财产所有人的某些限制。他物权在我国民法通则中被称为与财产所有权有关的财产权,包括自然资源的使用收益权、承包经营权、经营权,以及采矿权等。

22.行为人虽无代理权但其所具有的一定的表征足以使相对人客观上能够相信其有代理权而与其为民事行为该民事行为的后果直接由被代理人承担的称为表见代理。表见代理的构成要件：(1)代理人无代理权即代理人在实施代理行为时并无本人的授权或虽有授权但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。如果代理人对所实施的行为有代理权。当然不发生表见代理。(2)该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。如果无权代理人以被代理人名义实施法律行为没有任何迹象表明其被授权那么不存在表见代理问题即表见代理的成立须有“外表授权”的存在。如合同的签订人持有被代理人的介绍信签订合同、使用被代理人的合同专用章或盖有印章的空白合同书签订合同等即属于有被授予代理权的外表或假象。(3)相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。这是与第二个条件相联系的一个要件。因为虽然有外表授权的存在但相对人还是不相信。那么仍然不构成表见代表而是狭义的无权代理。(4)相对人基于信任而与该无权代理人成立法律行为。这是判定是否构成表见代理的最终标准。因为虽有以上三个要件但最终相对人并未与其就所谓代理内容成立法律行为那么也不构成表见代理。表见代理成立后产生类似有权代理的法律后果。被代理人承担代理行为所带来的法律后果即享受其权利承担其义务。当然．被代理人有权要求无权代理人赔偿因无权代理而造成的损失。行为人虽无代理权，但其所具有的一定的表征，足以使相对人客观上能够相信其有代理权而与其为民事行为，该民事行为的后果直接由被代理人承担的，称为表见代理。表见代理的构成要件：(1)代理人无代理权，即代理人在实施代理行为时，并无本人的授权，或虽有授权，但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。如果代理人对所实施的行为有代理权。当然不发生表见代理。(2)该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。如果无权代理人以被代理人名义实施法律行为，没有任何迹象表明其被授权，那么，不存在表见代理问题，即表见代理的成立须有“外表授权”的存在。如合同的签订人持有被代理人的介绍信签订合同、使用被代理人的合同专用章或盖有印章的空白合同书签订合同等，即属于有被授予代理权的外表或假象。(3)相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。这是与第二个条件相联系的一个要件。因为虽然有外表授权的存在，但相对人还是不相信。那么，仍然不构成表见代表，而是狭义的无权代理。(4)相对人基于信任而与该无权代理人成立法律行为。这是判定是否构成表见代理的最终标准。因为虽有以上三个要件，但最终相对人并未与其就所谓代理内容成立法律行为，那么，也不构成表见代理。表见代理成立后，产生类似有权代理的法律后果。被代理人承担代理行为所带来的法律后果，即享受其权利，承担其义务。当然．被代理人有权要求无权代理人赔偿因无权代理而造成的损失。

23.自物权就是所有权，是指所有人对自己的财产进行占有、使用、收益和处分的权利。他物权是指民事主体对他人的物进行直接支配的权利。自物权是他物权产生的基础和根据，他物权是财产所有人行使其所有权的必要方式，是财产所有权的权能和财产所有人分离的结果，他物权与自物权有着密切的联系。他物权与自物权的主要区别是两者的客体不同，一个是自己的物，一个是他人的物;自物权是完全物权，权利人可以行使法律所允许的各种权能，他物权则是限制物权，权利人行使权利除受法律限制外，还要受到来自财产所有人的某些限制。他物权在我国《民法典》中被称为与财产所有权有关的财产权，包括自然资源的使用收益权、承包经营权、经营权，以及釆矿权等。24.(1)平等原则《民法通则》第三条规定：“当事人在民事活动中的地位平等。”民法实行平等原则，首先这是由作为民事社会生活的基础而存在的商品经济的性质和调整要求决定的。民法在本质上是商品经济关系的法律表现形式，而当事人地位平等又是进行商品生产和交换必不可少的前提，这就要求调整商品经济关系的民法必须首先承认和维护商品生产者、经营者、消费者间的平等地位。其次坚持平等原则还是贯彻其他民法原则的前提条件。如果当事人的地位不平等，自愿、公平、诚实信用就无从谈起。民法平等原则有以下基本含义：①民事主体地位平等。具体体现为民事权利能力平等，任何民事主体在民法上都具有独立的法律人格，国家机关、企事业单位、社会团体和公民个人，无论其在行政法或者其他部门法上是否存在隶属关系、主从关系，一进入民事领域，便都是具有独立法律人格的法人、其他组织或公民，彼此互不隶属和依从。任何民事主体在民事活动中都享有平等的法律地位。任何民事主体依法取得的民事权益都受同等的法律保护；②民事主体均平等地享有民事权利并平等地承担民事义务与责任；③民事主体的权利受到法律平等的保护。(2)意思自治原则(自愿原则)在民事法律关系中，由于民事主体地位平等，一方无权干预另一方的行为，所以，民事主体从事民事活动时就能够充分根据自己的内心意愿，自由地设立、变更、终止民事法律关系。这即是意思自治。于是，意思自治原则就成为从表意行为这一民事法律事实角度规定的民法基本原则，其基本含义是：①是否进行某项民事活动，完全由个人决定，否则该行为无效、可变更或可撤销；②与什么人、以何种方式、进行何种活动由个人决定；③对自己的行为承担风险和责任，既然是否进行某项民事活动完全由个人决定，那么该民事活动的后果理应由自己承担。意思自治原则集中体现为合同自由原则。合同自由包括：缔约自由，即是否订立合同的自由；选择相对人的自由，即与谁缔约的自由；选择合同条款的自由，即自由决定合同的内容；合同形式自由，即除了要式合同外，当事人可以自由选择合同订立的形式；解约自由，即双方当事人可以通过合意随时解除合同，有解除权的当事人也可以随时行使解除权而解除合同。(3)民事权利受保护原则民事权利受保护原则在西方国家被表述为私权神圣原则。它包含有两方面的含义：一方面是针对国家(公权力)而言的，即非为公共利益并经过正当程序，国家不得剥夺公民的民事权利，且即便是为了公共利益而对民事权利进行限制，也应当给予相应的补偿，例如征收即是；另一方面是针对其他民事主体而言的，即任何民事主体都不得侵害其他人的民事权利，否则即应当承担民事责任的不利后果。私权神圣、契约自由和过失责任被认为是近代民法的三大支柱原则。(4)诚实信用原则民事活动应当遵循诚实信用的原则。一般认为，遵照诚实信用原则的要求，当事人在行使民事权利、履行民事义务的时候，应当尊重对方当事人的利益，不应当为扩张己方权利而增加他方的负担。意思自治原则是民法的基本原则。但是很明显，在一个法治社会不能无限制地强调个人的意思自治，否则就会导致为所欲为、极端个人主义。所以，意思自治是受限制的。但是这种限制不是来源于外界，也不是来源于公共权力，否则就有违意思自治的本质。这种限制是在当事人意思自治时对其主观方面的诱导，是对其心态的引导。这就要求当事人在意思自治时要诚实信用。正基于此，有些学者把诚实信用当做意思自治的应有之义。它要求：民事主体参加民事活动、行使民事权利、履行民事义务时，应当持有善意，不规避法律；履行义务时还应考虑他方利益、行使权利时不得损害他人利益(这也是权利不得滥用原则)；民事主体所做的意思表示要真实、不欺不诈、讲究信义、恪守诺言。(5)等价有偿原则等价有偿原则是一项适用于财产法的原则，对于人身权不适用。在财产法上，要求取得一项财产权必须支付相应的对价，若没有支付对价或者支付的对价过低，其效力则会因为违反该原则而被否认。等价有偿原则主要体现在显失公平的法律行为和合同中一方当事人可以予以撤销这一具体制度上。(6)公平原则民事法律行为内容的确定，应当遵循公平的原则。由当事人一方或第三方确定民事法律行为内容的，其只有在符合公平原则时，始得对他方当事人发生效力。公平原则在现行法上的根据是《民法通则》第四条：民事活动应当遵循公平的原则。这一原则是通过对民事法律关系的内容的整体考查得来的。民事法律关系内容包括权利、义务、民事责任。这一原则要求是在权利不可侵犯的前提下，民事主体的权利、义务、责任要相对平衡。具体表现为享有权利与承担义务不能显失公平，要合理分担民事责任。民法具体制度中的显失公平的行为可撤销、无过错责任原则、公平责任原则均是该原则的具体表现。公平，是民法的基本价值，是民法的精神。尽管民法的各种规定千头万绪、复杂万端，但如果要对其作一言以蔽之的说明，就必定用得着“公平”二字。但此处仅指其对民事法律关系内容的要求。把公平原则作为民法基本原则还有一个重要理由，就是现代民法的追求已从形式正义变为实质正义，而这种转变反映在民法基本原则上就只能是公平原则。其他基本原则都不能担负这种转变。(7)禁止权利滥用原则所谓禁止权利滥用原则是指权利人行使权利不得超过必要的限度，不得以损害他人的利益为其主要目的，并不得损害社会公共利益。《民法通则》第七条规定：民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益。禁止权利滥用原则和诚实信用原则共同构成了民事权利行使的限度，使得现代民法上的民事权利不再绝对，而是负有一定的义务。

25.债的主体变更是指债的内容和标的不变只是债的关系的当事人改变实际上就是债的转移。债的主体的变更包括协议变更和法定变更两种情况。债的主体的协议变更是当事人根据协议变更债的主体包括债权转让、债务移转及债权债务的概括转移。债权转让由债权人和受让债权的第三人订立债权转让的协议订立债权转让协议适用合同订立的程序和方式。所以转让的债权须具备可让与性所转让的债权范围和强度不能超过原债权。债权人应当将债权转让的情况通知债务人。债务移转又称债务承担指由债务人与第三人订立移转协议债务移转协议须经债权人同意才能生效。债务人可以移转全部债务也可以移转部分债务。债务全部移转的受让人成为新债务人取代原债务人而成为债务主体债权人只能向新债务人主张权利。债务部分移转的移转协议生效后原债务人和新债务人一并为债务人一方形成多数人之债各债务人按约定份额承担债务。债权债务的概括转移又称债的概括承受是指将债权债务一并转移给第三人。债的概括承受主要有合同的承受和企业的合并两种情形均导致债的主体发生变更。债的主体变更是指债的内容和标的不变，只是债的关系的当事人改变，实际上就是债的转移。债的主体的变更包括协议变更和法定变更两种情况。债的主体的协议变更是当事人根据协议变更债的主体，包括债权转让、债务移转及债权债务的概括转移。债权转让，由债权人和受让债权的第三人订立债权转让的协议，订立债权转让协议适用合同订立的程序和方式。所以转让的债权须具备可让与性，所转让的债权范围和强度不能超过原债权。债权人应当将债权转让的情况通知债务人。债务移转，又称债务承担，指由债务人与第三人订立移转协议，债务移转协议须经债权人同意才能生效。债务人可以移转全部债务，也可以移转部分债务。债务全部移转的，受让人成为新债务人，取代原债务人而成为债务主体，债权人只能向新债务人主张权利。债务部分移转的，移转协议生效后，原债务人和新债务人一并为债务人一方，形成多数人之债，各债务人按约定份额承担债务。债权债务的概括转移又称债的概括承受，是指将债权债务一并转移给第三人。债的概括承受主要有合同的承受和企业的合并两种情形，均导致债的主体发生变更。

26.法人的法律特征有：(1)法人是社会组织；(2)法人具有相应的民事权利能力和民事行为能力；(3)法人是独立承担民事责任的社会组织。法人的成立必须同时具备以下四个条件：(1)依法成立；(2)有必要的财产或者经费；

(3)有自己的名称、组织机构和场所；(4)具有独立承担民事责任的能力。

【解析】本题为综合论述题，考核的知识点是法人的法律特征及成立条件。既考查理论综合能力，又考查对法条的识记。本题所涉及的知识点的内容阐述在此不赘述。

【评注】(1)对于法人的成立条件是否需要“具有独立承担民事责任的能力”，理论上尽管有不同认识，但法律有明确的规定；

(2)掌握该知识点，可以对比法人与自然人、非法人团体的区别。

27.【答案要点】(1)概念：缔约过失责任是指在合同缔结过程中，一方当事人因过错导致合同不成立、无效或被撤销，并致对方当事人遭受损失时所应承担的损害赔偿责任。

(2)缔约过失责任的构成要件：①当事人一方违反先合同义务；②对方当事人因此遭受损失；③违反先合同义务与该损失之间有因果关系；④违反先合同义务的一方有过错。

(3)缔约过失责任适用的主要情形：①假借订立合同，恶意进行磋商；②故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；③泄露或不正当使用在缔约过程中知悉的商业秘密；

④其他违背诚实信用原则的行为。

【解析】本题属于基本知识综合论述题，考核的知识点是缔约过失责任的概念、构成条件及适用情形。

【评注】(1)应准确地理解缔约过失责任的概念、构成要件。该知识点出题概率不低，要适当予以注意。

(2)在理解基本概念和知识的基础上，应熟记缔约过失责任适用的各种情形并应予准确把握，特别是应将缔约过失责任与相关的其他责任予以区别。

28.行为人虽无代理权，但其所具有的一定表征，足以使相对人客观上能够相信其有代理权而与其为法律行为，该法律行为的后果直接由被代理人承担的，称为表见代理。表见代理的构成要件如下：(1)代理人无代理权，即代理人在实施代理行为时，并无本人的授权，或虽有授权但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。(2)该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。如果无权代理人以被代理人名义实施法律行为，没有任何迹象表明其被授权，那么，不存在表见代理问题，即表见代理的成立须有“外表授权”的存在。(3)相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。如果虽有外表授权的存在，但相对人还是不相信，仍然不构成表见代理。(4)相对人基于信任而与该无权代理人成立法律行为。虽有以上三个要件，但最终相对人并未与其就所谓代理设立法律行为，那么，也不构成表见代理。表见代理成立后，产生类似有权代理的法律后果。被代理人承担代理行为带来的法律后果，即享受其权利，承担其义务。当然，被代理人有权要求无权代理人赔偿因无权代理而造成的损失。

29.受胁迫而为的民事行为，是指当事人一方因对方的威胁强迫，陷入恐惧而作出不真实意思表示的无效民事行为。它具有以下要件：

(1)须有胁迫行为存在。胁迫是不正当地预告危害，以使对方陷入恐惧的行为。

(2)须有胁迫的故意。胁迫人在故意包括两个方面：第一，须有胁迫相对人使之产生恐惧的故意；第二，须有使相对人因恐惧而作出意思表示的故意，即胁迫的目的在于使相对人作出迎合性意思表示。

(3)须预告危害属于不正当。所谓不正当，即违背诚实信用原则和公认的道德准则。(4)须因受到胁迫而产生恐惧。如果胁迫人虽然施加胁迫，但被胁迫人并非因此恐惧；或虽有恐惧，但恐惧并不是因胁迫而生，就不能构成受胁迫而实施的无效民事行为。

(5)须因恐惧作出意思表示。即胁迫人的意思表示与其恐惧须有因果联系。而且，其意思表示，又须迎合胁迫人的意思作出。这两个方面必须同时存在，如果被胁迫人并不因胁迫而恐惧，就不能构成受胁迫而实施的行为。而且，进一步看，即使被胁迫人产生恐惧，但是所实施的行为却不迎合胁迫人的意思，也还是不能构成受胁迫而实施的行为。30.(1)主体处于平等地位。财产关系和人身关系是民法的调整对象，但并非所有的财产关系和人身关系都由民法调整。民法只调整其中平等主体之间的财产关系和人身关系。平等主体之间的关系，是指这种法律关系的参加者各自独立，彼此互不隶属，没有上下级之间关系，没有命令与服从的关系。

(2)当事人意思表示自由。民法所调整的财产关系一般是当事人在自愿的基础上发生的，这是由民事主体地位平等的特点所决定的。既然当事人地位平等，那么他们在民事活动中就应当有意思表示的自由，不管当事人双方的经济实力有多大差别，也不管双方在行政管理关系中处于何种地位，在参加民事法律关系时，不允许一方将自己的意志强加给对方。

(3)等价有偿。民法是规范商品经济的基本法，商品经济的特点即等价交换。虽然民法也调整部分非等价有偿的财产关系，如赠与、借用、无偿保管等关系，但主要是调整等价有偿的财产关系。

【解析】本题的考点是民法的调整对象的特点。民法的调整对象包括平等主体之间的财产关系和人身关系，民法调整的财产关系的特点可以从当事人的地位、意思表示以及是否等价有偿等方面阐述。

31.(1)善意取得的含义。善意取得是指在原物由占有人转让给善意第三人(即不知道占有人为非法转让而取得原物的第三人)时，由该善意第三人取得原物所有权的制度。(2)善意取得的制度价值。善意取得制度的功能在于保护交易的安全。实质上，就是牺牲原权利人的利益来保护善意交易人的利益。对于交易中善意的受让人，承认其在取得财产占有的同时也就取得了财产的所有权；即使该财产的出让人为非所有人，财产的原权利人也不能向受让人请求返还原物，而只能向出让人请求损害赔偿。(3)善意取得的性质。对于善意取得在法律上的性质究竟是原始取得还是继受取得，有两种观点。一种观点认为是原始取得，即善意取得人并非基于原权利人的权利而取得所有权，而是直接基于法律的特别规定，因此当然为原始取得。另一种观点认为是继受取得，因为善意取得效力的发生是基于让与行为。前一种观点为通说。(4)善意取得的构成要件。具体来讲一般包括：善意取得的标的必须是法律允许自由流通的动产；善意第三人必须是有偿取得动产的占有；善意第三人须自无处分权人处取得占有；第三人必须是公然和善意取得占有；非法转让人的占有须是基于所有人的意思而取得。(5)关于善意取得的理论。善意第三人为何能够从无所有权的出让人处取得所有权?对此有种种解说。如取得时效说、权利外像说、法律赋权说、占有效力说、法律特别规定说等。

32.答案要点：遗嘱的有效条件是指遗嘱设立的效力。根据我国法律的规定，遗嘱的成立必须符合下列条件：

(1)立遗嘱人应具有遗嘱能力。所谓遗嘱能力在此指立遗嘱人必须具有完全民事行为能力。

(2)意思表示真实。立遗嘱人的意思表示必须真实。受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效，被篡改的遗嘱、假造的遗嘱无效。

(3)遗嘱形式合法。遗嘱必须采取法律规定的形式，否则，所订立的遗嘱无效。

(4)遗嘱内容合法。指遗嘱必须遵守法律的规定，接受法律的限制，不得取消缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的继承权；必须为胎儿保留必要的遗产份额；遗嘱所处分的财产必须是立遗嘱人个人所有的合法财产。

33.债的主体变更是指债的内容和标的不变只是债的关系的当事人改变实际上就是债的转移。债的主体的变更包括协议变更和法定变更两种情况。债的主体的协议变更是当事人根据协议变更债的主体包括债权转让、债务移转及债权债务的概括转移。债权转让由债权人和受让债权的第三人订立债权转让的协议订立债权转让协议适用合同订立的程序和方式。所以转让的债权须具备可让与性所转让的债权范围和强度不能超过原债权。债权人应当将债权转让的情况通知债务人。债务移转又称债务承担指由债务人与第三人订立移转协议债务移转协议须经债权人同意才能生效。债务人可以移转全部债务也可以移转部分债务。债务全部移转的受让人成为新债务人取代原债务人而成为债务主体债权人只能向新债务人主张权利。债务部分移转的移转协议生效后原债务人和新债务人一并为债务人一方形成多数人之债各债务人按约定份额承担债务。债权债务的概括转移又称债的概括承受是指将债权债务一并转移给第三人。债的概括承受主要有合同承受和企业合并两种情形均导致债的主体发生变更。债的主体变更是指债的内容和标的不变，只是债的关系的当事人改变，实际上就是债的转移。债的主体的变更包括协议变更和法定变更两种情况。债的主体的协议变更是当事人根据协议变更债的主体，包括债权转让、债务移转及债权债务的概括转移。债权转让，由债权人和受让债权的第三人订立债权转让的协议，订立债权转让协议适用合同订立的程序和方式。所以，转让的债权须具备可让与性，所转让的债权范围和强度不能超过原债权。债权人应当将债权转让的情况通知债务人。债务移转，又称债务承担，指由债务人与第三人订立移转协议，债务移转协议须经债权人同意才能生效。债务人可以移转全部债务，也可以移转部分债务。债务全部移转的，受让人成为新债务人，取代原债务人而成为债务主体，债权人只能向新债务人主张权利。债务部分移转的，移转协议生效后，原债务人和新债务人一并为债务人一方，形成多数人之债，各债务人按约定份额承担债务。债权债务的概括转移又称债的概括承受，是指将债权债务一并转移给第三人。债的概括承受主要有合同承受和企业合并两种情形，均导致债的主体发生变更。

34.(1)他物权的含义。(2)用益物权与担保物权的含义。(3)用益物权与担保物权的区别。第一设定目的和内容不同：用益物权的设定以追求物的使用价值为目的和内容标的物必须有使用价值；而担保物权的设定以担保债权的实现为目的以标的物的价值和优先受偿为内容故标的物必须有交换价值。第二有无独立性不同：用益物权具有独立性；而担保物权具有从属性以债权的存在为前提。第三。用益物权的客体的价值形态如果发生变化就会对用益物权人的使用收益产生直接影响；而担保物权具有物上代位性其客体的价值形态发生变化并不影响担保物权的存在当担保物权的标的物转化为价值形态时担保物权就以变形物为客体。(4)区分用益物权与担保物权的主要意义在于：明确不同的他物权设立目的不同权利内容不同。(1)他物权的含义。(2)用益物权与担保物权的含义。(3)用益物权与担保物权的区别。第一，设定目的和内容不同：用益物权的设定以追求物的使用价值为目的和内容，标的物必须有使用价值；而担保物权的设定以担保债权的实现为目的，以标的物的价值和优先受偿为内容，故标的物必须有交换价值。第二，有无独立性不同：用益物权具有独立性；而担保物权具有从属性，以债权的存在为前提。第三。用益物权的客体的价值形态如果发生变化，就会对用益物权人的使用收益产生直接影响；而担保物权具有物上代位性，其客体的价值形态发生变化并不影响担保物权的存在，当担保物权的标的物转化为价值形态时，担保物权就以变形物为客体。(4)区分用益物权与担保物权的主要意义在于：明确不同的他物权，设立目的不同，权利内容不同。

35.婚姻自由是指公民有权按照法律的规定完全自愿地决定自己的婚姻问题不受任何人的强制和干涉。婚姻自由的内容包括：(1)结婚自由。结婚自由是建立婚姻关系的自由。结婚自由有两方面的内容：第一结婚必须男女双方完全自愿且意思表示真实不容许任何一方对他方进行强迫、欺骗、乘人之危或任何第三者加以包办及非法干涉；第二结婚必须符合法律规定的条件和程序。(2)离婚自由。离婚自由是解除婚姻关系的自由。离婚自由亦有两方面的内容：第一夫妻双方有共同作出离婚决定、达成离婚协议的权利；或者在夫妻感情确已破裂、婚姻关系无法继续维持下去的情况下夫妻任何一方都有提出离婚的诉讼权利；第二离婚必须符合法定条件履行法定程序承担相应的法律后果。婚姻家庭法对离婚的条件、程序、离婚后子女的抚养和教育等问题都作了明确规定这些规定既是对离婚自由的保障又是对行使离婚自由权利的约束。婚姻自由是指公民有权按照法律的规定,完全自愿地决定自己的婚姻问题,不受任何人的强制和干涉。婚姻自由的内容包括：(1)结婚自由。结婚自由是建立婚姻关系的自由。结婚自由有两方面的内容：第一,结婚必须男女双方完全自愿且意思表示真实,不容许任何一方对他方进行强迫、欺骗、乘人之危或任何第三者加以包办及非法干涉；第二,结婚必须符合法律规定的条件和程序。(2)离婚自由。离婚自由是解除婚姻关系的自由。离婚自由亦有两方面的内容：第一,夫妻双方有共同作出离婚决定、达成离婚协议的权利；或者在夫妻感情确已破裂、婚姻关系无法继续维持下去的情况下,夫妻任何一方都有提出离婚的诉讼权利；第二,离婚必须符合法定条件,履行法定程序,承担相应的法律后果。婚姻家庭法对离婚的条件、程序、离婚后子女的抚养和教育等问题,都作了明确规定,这些规定既是对离婚自由的保障,又是对行使离婚自由权利的约束。

36.在实践中侵害姓名权的行为主要有以下几种方式：一是干涉他人姓名权的行为如父母干涉子女姓名权养父母强迫养子女随其姓氏等。需要注意的是自然人出生后一般是父母为其取名包括正式姓名和乳名这不是侵权行为不是干涉姓名权而是父母亲权的表现。二是盗用他人姓名行为指未经他人同意或授权而擅自使用他人姓名实施有害于他人或社会的行为。例如以他人姓名签字领取不合法收入等。三是假冒他人姓名的行为假冒即冒名顶替指使用他人姓名并冒充该人参加民事活动或其他活动的行为。盗用和假冒都是非法使用他人姓名的侵权行为但二者有一定区别。盗用是擅自使用他人姓名侵权人并以受害人身份进行民事活动；而假冒则是直接使用他人姓名并以他人身份进行民事活动。四是不A使用他人姓名指恶意使用他人姓名的行为例如恶意使用他人姓名于动物或以他人姓名为文学作品中的反面人物命名或者对他人姓名中的文字乃至读音进行改动进而达到奚落他人的目的等都属不A使用他人姓名的行为。在实践中，侵害姓名权的行为主要有以下几种方式：一是干涉他人姓名权的行为，如父母干涉子女姓名权，养父母强迫养子女随其姓氏等。需要注意的是，自然人出生后，一般是父母为其取名，包括正式姓名和乳名，这不是侵权行为，不是干涉姓名权，而是父母亲权的表现。二是盗用他人姓名行为，指未经他人同意或授权而擅自使用他人姓名，实施有害于他人或社会的行为。例如，以他人姓名签字领取不合法收入等。三是假冒他人姓名的行为，假冒即冒名顶替，指使用他人姓名，并冒充该人参加民事活动或其他活动的行为。盗用和假冒都是非法使用他人姓名的侵权行为，但二者有一定区别。盗用是擅自使用他人姓名，侵权人并以受害人身份进行民事活动；而假冒则是直接使用他人姓名，并以他人身份进行民事活动。四是不A使用他人姓名，指恶意使用他人姓名的行为，例如，恶意使用他人姓名于动物或以他人姓名为文学作品中的反面人物命名，或者对他人姓名中的文字乃至读音进行改动，进而达到奚落他人的目的等，都属不A使用他人姓名的行为。

37.我国民法的调整对象是平等主体之问的财产关系和平等主体之间的人身关系。(1)民法调整的财产关系民法上的财产是指具有金钱价值(即能用金钱表示或者能用金钱衡量的价值)的权利的总和。物权、债权、知识产权等属于财产。没有形成财产权利但具有金钱价值的利益也属于财产的范围。例如商业秘密、新出现的信息财产和网络虚拟财产等都属于具有金钱价值的利益。具有精神、文化或者纪念价值的私人书信、照片、手稿和录音等其中有些也可以成为具有金钱价值的财产。虽然民法调整财产关系但并非所有的财产关系都由民法调整。民法调整的财产关系具有以下特点：第一主体处于平等地位；第二当事人意思表示自由；第三等价有偿；第四民法调整财产归属关系和财产流转关系。(2)民法调整的人身关系人身关系是指与人身不可分离、以人身利益为内容、不直接体现财产利益的社会关系。人身关系包括人格关系和身份关系。人格关系是指基于人格利益而发生的社会关系在法律上表现为人格权如生命权、健康权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权等。身份关系是指基于一定的身份而产生的社会关系在法律上表现为身份权如亲权、配偶权等。人身关系不仅由民法调整也由行政法、刑法调整。民法调整的人身关系具有以下特点：第一主体处于平等地位；第二与人身不可分离；第三不直接体现财产内容。我国民法的调整对象是平等主体之问的财产关系和平等主体之间的人身关系。(1)民法调整的财产关系民法上的财产是指具有金钱价值(即能用金钱表示或者能用金钱衡量的价值)的权利的总和。物权、债权、知识产权等属于财产。没有形成财产权利但具有金钱价值的利益，也属于财产的范围。例如，商业秘密、新出现的信息财产和网络虚拟财产等都属于具有金钱价值的利益。具有精神、文化或者纪念价值的私人书信、照片、手稿和录音等，其中有些也可以成为具有金钱价值的财产。虽然民法调整财产关系，但并非所有的财产关系都由民法调整。民法调整的财产关系具有以下特点：第一，主体处于平等地位；第二，当事人意思表示自由；第三，等价有偿；第四，民法调整财产归属关系和财产流转关系。(2)民法调整的人身关系人身关系是指与人身不可分离、以人身利益为内容、不直接体现财产利益的社会关系。人身关系包括人格关系和身份关系。人格关系是指基于人格利益而发生的社会关系，在法律上表现为人格权，如生命权、健康权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权等。身份关系是指基于一定的身份而产生的社会关系，在法律上表现为身份权，如亲权、配偶权等。人身关系不仅由民法调整，也由行政法、刑法调整。民法调整的人身关系具有以下特点：第一，主体处于平等地位；第二，与人身不可分离；第三，不直接体现财产内容。

38.(1)善意取得的含义。善意取得，是指无处分权人将不动产或动产的所

有权移转给他人或设定他物权，受让人因善意而依法取得该物的所有权或他物权的制度。

(2)善意取得的构成条件。善意取得应具备下列条件：

①标的物为依法可流通的动产或者不动产。首先，必须是依法可流通的。其次，法律规定不适用善意取得的动产，依其规定。如《物权法》规定，遗失物所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。

②让与人对所让与的标的物无处分权。

③标的物须以合理的价格转让。

④受让人受让该不动产或者动产时是善意的。

⑤转让行为必须完成了物权变动的法定公示要求。《物权法》规定，转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。

(3)善意取得的法律效果。

①受让人取得标的物的所有权。善意取得制度的基本法律效果就是受让人取得该不动产或者动产的所有权。

②受让标的物原有权利消灭。

③无处分权人对原所有权人负赔偿责任。

39.侵权行为的一般构成要件指在一般情况下构成侵权行为民事责任所必须具备的条件。按照通行的观点其构成要件包括以下四个方面：(1)须有损害事实。损害是指权利或受法律保护的利益数量减少以及品质降低。民事责任是一种后果责任有损失有责任没有损失就没有责任。所以损害事实的存在与否是决定行为人是否承担民事责任的首要要件。损害包括物质上的财产损害也包括心理上的精神损害；包括直接损害也包括间接损害。(2)须加害行为违法。即造成损害事实的行为。必须具有违法性质。行为如不具有违法性质即使造成他人损害也不构成侵权行为。这种不具违法性质的行为包括：①权利行使。②自力救济行为。③受害人允诺。④权力行使。⑤意外事件。(3)须行为人于行为之际有过错。一般侵权行为以过错责任原则为归责原则．有过错即有责任。所以在侵权行为实施之际行为人须有过错才构成侵权行为。民法上所谓过错指行为人应当并能够预见其行为其具有加害他人的危险性却仍然实施该行为的心理状态。过错包括故意和过失。(4)损害事实与违法行为之间的因果关系。所谓因果关系．是社会现象之间的一种客观联系即一种现象在一定条件下必然引起另一种现象的发生。前一种现象称为原因；后一种现象称为结果。根据我国法律的规定一般侵权行为的民事责任的免责理由主要包括以下几种情况：(1)因不可抗力造成他人权利损害的。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。(2)因受害人的故意或重大过失造成的损害。如果受害人的损失是由于其本人的故意或重大过失造成的责任应由其本人承担。(3)因正当防卫和紧急避险造成他人损害的。侵权行为的一般构成要件，指在一般情况下，构成侵权行为民事责任所必须具备的条件。按照通行的观点，其构成要件包括以下四个方面：(1)须有损害事实。损害是指权利或受法律保护的利益数量减少以及品质降低。民事责任是一种后果责任，有损失，有责任，没有损失，就没有责任。所以，损害事实的存在与否是决定行为人是否承担民事责任的首要要件。损害包括物质上的财产损害，也包括心理上的精神损害；包括直接损害，也包括间接损害。(2)须加害行为违法。即造成损害事实的行为。必须具有违法性质。行为如不具有违法性质，即使造成他人损害，也不构成侵权行为。这种不具违法性质的行为包括：①权利行使。②自力救济行为。③受害人允诺。④权力行使。⑤意外事件。(3)须行为人于行为之际有过错。一般侵权行为以过错责任原则为归责原则．有过错即有责任。所以，在侵权行为实施之际，行为人须有过错，才构成侵权行为。民法上所谓过错指行为人应当并能够预见其行为其具有加害他人的危险性，却仍然实施该行为的心理状态。过错包括故意和过失。(4)损害事实与违法行为之间的因果关系。所谓因果关系．是社会现象之间的一种客观联系，即一种现象在一定条件下必然引起另一种现象的发生。前一种现象称为原因；后一种现象称为结果。根据我国法律的规定，一般侵权行为的民事责任的免责理由主要包括