2023年二建法规讲义知识点考点全面精讲讲义

建设工程基本法律知识一、建设工程法律体系（2分，２分，2分，0分，1分,3分）(一）法律体系的基本框架序号法律部门涉及的重要法律1宪法宪法选举法、国籍法、组织法、区域自治法２民法商法民法通则、协议法、物权法、侵权责任法、公司法、招标投标法３行政法行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价法、建筑法等4经济法标准化法、节约能源法、反垄断法、政府采购法5社会法劳动法、安全生产法、劳动协议法、矿山安全法等6刑法刑法7诉讼与非诉讼程序法民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法、仲裁法、（二）法的形式和效力层级1、(1）宪法:全国人大;（2)法律：全国人大及其常委会;(“xx法”；国家主席签署主席令)(3）行政法规：国务院；(“xx条例”；国务院总理签署国务院令)（４)地方性法规:省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、经济特区、国务院批准的较大的市人大及其常委会；（“xx条例”)（5）部门规章：国务院各部、委、中国人民银行、审计署（“xｘ办法”、“xｘ规定”)(６）地方规章:省政府、省会所在的市政府、经济特区、国务院批准的较大的市政府;(“xｘ办法”、“xx规定”）（７）国际条约注：行政规章涉及部门规章和地方性规章2、法的效力等级。（1)宪法至上（2）上位法优于下位法：《安全生产法》优于《安全生产管理条例》宪法——法律——行政法规——地方性法规（部门规章）——地方政府规章（３)特别法优于一般法:《招标投标法》优于《协议法》(4）新法优于旧法:《物权法》优于《担保法》（５)特殊情况1)法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能拟定如何合用时,由全国人大常委会裁决；(注:制定机关裁决)２）行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能拟定如何合用时，由国务院裁决;（注:制定机关裁决）3)地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机构裁决;（注：制定机关裁决）4）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。（注:共同上级机关裁决)5)地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,不能拟定如何合用时，由国务院提出意见。国务院认为合用地方性法规的，应当决定在该地方合用地方性法规的规定;认为合用部门规章的,应当提请全国人大常委会裁决；（注:人大与政府互相制约）6）根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能拟定如何合用时,由全国人大常委会裁决。（６）备案和审查1）审查主体：全国人大常委会２)国务院、中央军委、最高法、最高检和省级人大常委会:书面提出审查规定；其他国家机关、社会团队、公司事业单位:书面提出审查建议制定机关应当在两个月内提出是否修改的意见制定机关违宪而拒不修改的,由委员长会议审议决定是否提请常务委员会会议审议决定（三）建设法律、行政法规和相关法律的关系1、建设行政法律关系:勘察、设计、施工、验收监督2、建设民商事法律关系：建设工程协议法律关系问:审计结论对协议效力有无影响？注：行政行为不一定影响协议法律关系的效力二、建设工程法人制度（2分，2分，１分,０分，2分，0分)（一）法人应具有的条件1、法人成立的条件1)依法成立；2)有必要的财产或者经费;3）有自己的名称、组织机构和场合;4)可以独立承担民事责任(注：法人与其他组织最重要的区别）法定代表人：依据法律或法人章程行使职权法人住所：重要办事机构所在地2、法人的分类1）公司法人：工商部门登记之日成立２）非公司法人:机关（行政)法人;事业法人;社会团队法人(注：教材称为“社团法人”不对）(不需要登记的：成立之日;需要登记的:登记之日）(二）法人在建设工程中的地位和作用1、法人是建设工程中的基本主体2、确立了建设领域国有公司的所有权和经营权的分离（三)公司法人与项目经理部的法律关系1、项目经理部不具有法人资格,是法人的非常设下属机构2、项目经理是公司法人授权在建设工程施工项目上的管理者3、项目经理是施工公司内部的岗位职务,不是法定代表人４、项目经理部行为的法律后果由公司法人承担三、建设工程代理制度(3分,３分，3分，3分，3分,1分)（一）代理的法律特性1、在代理权限范围内实行代理行为2、以被代理人的名义实行代理行为3、是具有法律意义的行为4、代理行为的法律后果归属于被代理人（二）代理的种类１、委托代理(注:建设工程多为委托代理）2、法定代理３、指定代理（三）代理行为的设立和终止1、代理行为的设立（1）建设工程的承包活动不得委托代理(严禁转包和肢解分包)(2）取得法定资格方可从事的建设工程代理行为（如招标代理）(３)委托代理的产生:授权委托书（应当载明当事人、授权范围、和授权期限；授权不明的，被代理人向第三人承担民事责任,代理人承担连带责任）２、建设工程代理行为的终止（1）委托代理的终止情形：１)代理期间届满或者代理事务完毕；2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（注:委托人和受托人都可以随时解除协议,但除不可归责于该当事人外，应补偿损失）3)代理人死亡;4)代理人丧失民事行为能力；５)作为被代理人或者代理人的法人终止。建设工程代理行为的终止，重要是第(1)、（2）、(5)三种情况。(2）法定代理或指定代理的终止情形:１）被代理人取得或者恢复民事行为能力；2）被代理人或者代理人死亡；3)代理人丧失民事行为能力；４)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;５)由其他因素引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。注:被代理人死亡和取得或恢复行为能力委托代理不一定终止（四）代理人和被代理人的权利、义务及法律责任１、转托代理(复代理）责任(1)经被代理人的批准：被代理人承担;(2)不经被代理人批准,代理人承担(例外:紧急情况下，为了保护被代理人的利益时,由被代理人承担)。2、无权代理（1)无权代理情形:自始未授权；超越代理权；代理权终止(2)无权代理责任1）追认时:被代理人承担(本人知道别人以本人名义实行民事行为而不作否认表达的，视为批准）２)不追认时，行为人承担。3、表见代理（1)构成:1）存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由; ﻩﻩ2）本人存在过失；ﻩ ﻩ3)相对人为善意（注：对被代理人和代理人是否为善意没有规定）（2)法律后果：产生有权代理的后果，由本人承担责任３、不妥或违法代理应承担连带责任（1）委托书授权不明：被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任。（２）代理人和第三人恶意串通:代理人和第三人负连带责任。（3）第三人知道行为人是无权代理：还与行为人实行民事行为给别人导致损害，由第三人和行为人负连带责任。(4）代理违法事项：代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表达反对的，由被代理人和代理人负连带责任。建设工程物权制度（2分，４分,１分，6分，4分，6分) 物权,是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,涉及所有权、用益物权和担保物权。（一）物权的法律特性1、支配权２、绝对权（义务主体不特定)3、财产权4、排他性（“一物一权”)ﻩ注：对的理解“一物一权”:所有权与他物权可以并存；用益物权和担保物权可以并存;两个担保物权可以并存；两个用益物权不能并存。（二)物权的种类1、所有权(占有、使用、收益、处分）2、用益物权３、担保物权(抵押、质押、留置)（三)土地所有权、建设用地使用权和地役权1、公有制类型:国家所有和集体所有2、土地承包经营期３0年,不需要登记3、土地承包经营权调整:经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表批准，报乡级和县级政府农业主管部门批准。４、土地分为农用地、建设用地和未运用地5、城市土地属于国家所有；农村和城市郊区的土地,除由法律规定属于国家所有的以外，属于集体所有;宅基地、自留地、自留山,属于集体所有。（三）建设用地使用权（只存在于国家所有的土地上,不涉及集体所有的土地)（1)建设用地使用权的设立１）设立范围:可地表、地上或者地下分别设立。ﻩ新设立的建设用地使用权,不得损害已设立的用益物权。2）设立方式:出让;划拨。(注:转让不是设立方式)注：建设用地使用权自登记时设立；登记机构应当向使用权人发放建设用地使用权证书。工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地及同一土地上有两个以上意向用地者的,应当采用招标、拍卖等公开竞价的方式出让(2)建设用地使用权的流转、续期和消灭1）流转:采书面形式；申请变更登记;“房随地走”。2)续期：住宅建设用地:自动续期；非住宅建设用地:依法办理。3）消灭:应当及时办理注销登记，收回建设用地使用权证书3、地役权(按约定设立的用益物权）(1)地役权是用益物权，一般为有偿取得（2）采用书面形式订立(3)地役权的产生可以不登记,但未登记不能对抗善意第三人(4）土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的,未经用益物权人批准，土地所有人不得设立地役权(5)地役权与其他用益物权一并转让;部分转让的，转让部分涉及地役权的，地役权对受让人具有约束力注:地役权与相邻权的区别（四)物权的设立、变更、转让、消灭和保护1、不动产物权的设立、变更、转让和消灭（1)登记生效（例外：国家自然资源所有权、地役权、土地承包经营权可不登记)（２)登记与协议效力的关系:1)不登记不转移物权,但不影响协议的效力;2）拒绝登记要承担违约责任2、动产交付(1)动产物权自交付生效(２)例外:船舶、航空器、机动车未经登记，不得对抗善意第三人。３、物权的保护（1）归属争议：确认权利（2）无权占有：返还原物(3)妨害物权行使:排除妨碍或消除危险(４)毁损：补偿损失建设工程债权制度(２分,3分,3分，2分，３分,３分）1、债的基本法律关系（１)债权的义务人是特定的（2）债权是相对权（主体相对性、内容相对性、责任相对性)2、债的发生根据（1）协议协议是引起债权债务关系发生的最重要、最普遍的根据。(２）侵权1)建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落责任：所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人补偿后，有其他负责人的,有权向其他负责人追偿。2)建筑物、构筑物或者其他施设倒塌责任：建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位补偿后，有其他负责人的（注:基于协议)，有权向其他负责人追偿。因其他负责人的因素导致损害的，由其他负责人承担侵权责任。3)建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品导致损害责任:难以拟定具体侵权人的,除可以证明自己不是侵权人的外，由也许加害的建筑物使用人给予补偿。4）注意侵权责任与协议责任的区分：1）没有协议关系的,一方面考虑侵权之债；2）导致人身伤害的，肯定是侵权之债;3）没有协议而导致财产损害的，一方面考虑侵权之债。无因管理没有法定或约定义务管理别人事务;管理事务支出的必要费用由本人(被管理人）承担不妥得利没有法定或约定义务获得利益；所获利益应当返还。3、建设工程债的常见种类（１）施工协议债（2)买卖协议债(3)侵权之债建设工程知识产权制度（4分，3分，１分,2分，1分，０分)（一)知识产权基本特性:1、人身权和财产权的双重性质；2、专有性;３、地区性;4、期限性。(二）专利权1、保护对象：发明(产品和方法)、实用新型（产品）、外观设计（产品）2、授予专利权的条件:（1）发明和实用新型:新奇性;发明性;实用性；(2）外观设计:新奇性;富有美感和适于工业应用。3、保护期限:发明2０23;实用新型和外观设计2０２３。(三)商标权1、商标可分为商品商标和服务商标2、商标不经注册也可以使用３、商标注册人享有商标专用权4、商标有效期为2023,自核准注册之日起算;应当在期满前12个月内申请续展注册，在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽限期，可以无数次续期。5、商标可以转让和许可使用商标可以与公司或者商誉同时转让，也可以单独转让。（四)著作权1、著作权自作品创作完毕自动产生。2、建设工程活动中常见的著作权作品(1）文字作品（招投标文献）;(2）建筑作品;（3)图形作品（工程设计图、产品设计图、地图、示意图)3、著作权主体(１）单位作品(招标文献、投标文献)：著作权归单位，单位承担责任；(2）职务作品原则归个人：著作权归作者,个人承担责任；单位有优先使用权;两年内未经单位批准不得许可第三人以相同方式使用例外共有：作者有署名权,其他著作权归单位。如：设计图、施工图、地图、计算机软件（3）委托作品的著作权归属：有约定按照约定;没有约定归受托人享有。４、著作权的保护期限：（1）作者的署名权、修改权、保护作品完整权不受限制；(2)自然人：终生加死后５0年（涉及发表权);协议作品：最后一方死亡后50年（3）法人:初次发表后50年；５0年内未发表的，不再受保护。５、计算机软件(１)软件著作权归属：软件开发者(在软件上署名的自然人、法人或其他组织)(２)职务软件著作权归单位,对开发软件的自然人给予奖励(3)软件著作权限制：装机;备份；修改;合理使用6、专利权保护(1)发明和实用新型保护范围:权利规定书；说明书及附图只能用于解释权利规定的内容（2)外观设计保护范围:以表达在图片或者照片中的该产品的外观设计为准（3）临时禁令:对不及时制止将会使合法权益受到难以填补的损害时,可在起诉前向法院申请采用责令停止有关行为的措施(注：申请时应当提供担保）７、侵犯商标权的情形（1）未经许可在同一或类似商品上使用相同或近似商标的(2）销售侵犯商标权商品的（３）伪造、擅自制造别人注册商标标记或销售伪造、擅自制造别人注册商标标记的(4)未经商标权人批准更换注册商标或将更换商标的商品又投入市场的（5）给别人的商标权导致其他损害的８、知识产权侵权补偿数额的拟定方法(１)权利人的实际损失；（2）侵权人的侵权所得;(３)许可使用费的合理倍数；(4)法定补偿金(专利:1万元以上100万元以下；著作权：５０万元以下;商标权：300万元以下）施工许可法律制度（2023→２0２3：６分，１０分，1１分，7分,９分，6分）一、建设工程施工许可制度(0分，4分,5分，4分，４分,２分)（一）施工许可证的合用范围1、需要办理施工许可证的合用范围（１)申请施工许可证的主体:建设单位(２)施工许可证的颁发部门:县级以上建设行政主管部门不需办理施工许可证建设工程(1)国务院建设行政主管部门拟定的限额以下的小型工程(工程投资额在30万元以下或者建筑面积在30０平方米以下的建筑工程）（2）文物保护工程（３）抢险救灾工程(4)临时性建筑（５)军用房屋建筑(军用房屋建设工程是否实行施工许可,由国务院、中央军委另行规定。）（６）按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程(注：办理开工报告的建设工程，不再领取施工许可证。)（二）实行开工报告制度的建设工程国务院规定的开工报告制度，不同于建设监理中的开工报告制度（1）性质不同:前者是行政许可制度;后者是监理单位对施工单位开工准备工作的认可(２)主体不同:前者是建设单位向政府主管部门申报;后者是施工单位向监理单位提出（3)内容不同:前者是建设单位应具有的开工条件;后者是施工单位应具有的开工条件（三)申请施工许可证的条件１、依法应当办理用地批准手续的,已经办理该建筑工程用地批准手续；(1）任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地(2)向有批准权的县级以上土地行政主管部门提出申请，经土地行政主管部门审查，报本级政府批准2、在城市规划区的建筑工程,已经取得规划许可证(涉及建设用地规划许可证和建设工程规划许可证)(1）在乡、村庄规划区内进行乡镇公司、乡村公共设施和公益事业建设的,须核发乡村建设规划许可证(注:二证合一)(２)建设用地规划许可证1)划拨:先取得建设用地规划许可证,后向土地主管部门申请用地,经县级以上政府批准后,由土地主管部门划拨土地2）出让：先签订国有土地使用权出让协议,后向城乡规划主管部门领取建设工程用地规划许可证3、施工场地已经基本具有施工条件，需要征收房屋的,其进度符合施工规定(注:不是开工规定)；为了公共利益需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。房屋征收是国家取得房屋所有权的一种方式。已经拟定施工公司；注:应当招标的工程没有招标，应当公开招标的工程没有公开招标,或者肢解发包工程,以及将工程发包给不具有相应资质条件的公司的，所拟定的施工公司无效。５、有满足施工需要的技术资料,施工图设计文献已按规定审查合格；6、有保证工程质量和安全的具体措施；7、按照规定应当委托监理的工程已经委托监理；8、建设资金已经贯彻；（建设工期局限性一年的,贯彻工程协议价的5０%,超过一年的为３0%）9、法律、行政法规规定的其他条件：大型人员密集的场合和特殊工程的消防设计需要公安机关审核(四）延期开工、核验和重新办理批准的规定1、申请延期的规定建设单位应当自领取施工许可证之日起3个月内开工。因故不能按期开工的，应当向发证机关申请延期：延期以两次为限,每次不超过3个月。既不开工又不申请延期或者超过延期时限的,施工许可证自行废止。2、核验施工许可证的规定在建的建筑工程因故中止施工的，建设单位应当自中止施工之日起1个月内,向发证机关报告，并按照规定做好建筑工程的维护管理工作。建筑工程恢复施工时，应当向发证机关报告;中止施工满１年的工程恢复施工前,建设单位应当报发证机关核验施工许可证。3、重新办理开工报告的规定按照国务院有关规定批准开工报告的建筑工程，因故不能按期开工或者中止施工的,应当及时向批准机关报告情况，因故不能按期开工超过6个月的,应当重新办理开工报告的批准手续。未经许可擅自开工应承担的法律责任(１）未取得施工许可证或规避办理施工许可证应承担的法律责任:对未取得施工许可证或者为规避办理施工许可证将工程项目分解后擅自施工的,由有管辖权的发证机关责令停止施工,限期改正，对建设单位处工程协议价款１%以上２％以下罚款，对施工单位处3万元以下罚款。(2）骗取和伪造施工许可证应承担的法律责任：欺骗、贿赂,隐瞒或提供虚假材料，伪造或涂改施工许可证的，处1万元以上３万元以下的罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任。施工公司从业资格制度(4分,4分,2分,3分,3分,２分）（一)公司资质的法定条件和等级1、施工公司资质的法定条件有符合规定的净资产(注：不再有注册资本的规定）：一级公司净资产1亿元（原“6000万元”）以上;二级公司净资产４000万元(原“25００万元”）以上;三级公司净资产８００万元（原“7００万元”）以上。2、施工公司的资质序列、类别和等级(1）序列：施工总承包、专业承包和施工劳务。资质类别和等级:1）总承包:共12个资质类别,每个资质类别一般分为4个资质等级,即特级、一级、二级和三级。2)专业承包:共36个资质类别,不分等级3)施工劳务:不再分类别和等级(二)施工公司的资质许可1、国务院（省级)建设主管部门负责全国(本行政区域内)建筑业公司资质的统一监督管理。2、建筑业公司违法从事建筑活动的，违法行发生地的县级以上建设主管部门或其他有关部门应当依法查处，并将违法事实、解决结果或解决建议及时告知建筑业公司的资质许可机关。（三）施工公司资质证书的申请、延续和变更1、公司可以申请一项或多项建筑业公司资质。公司初次申请或增项申请资质，应当申请最低等级资质２、资质证书有效期为5年；期满前３个月(注:本来是“6０天”）办理延续手续;延续期也是5年3、工商变更手续后一个月内办理资质证书变更手续４、由国务院建设主管部门颁发的建筑业公司资质证书的变更,由国务院建设主管部门办理;其他资质证书的变更由省级或设区的市建设主管部门负责办理5、合并、分立、改制的资质办理:需承继原建筑公司资质的,应当申请重新核定建筑公司资质等级6、不予批准公司资质升级申请和增项申请的规定取得建筑业公司资质的公司,申请资质升级、资质增项，在申请之日起前1年内有下列情形之一的，资质许可机关不予批准公司的资质升级申请和增项申请:（１）超越本公司资质等级或以其他公司的名义承揽工程,或允许其他公司或个人以本公司的名义承揽工程的;(2)与建设单位或公司之间互相串通投标，或以行贿等不合法手段谋取中标的;（３)未取得施工许可证擅自施工的;（4）将承包的工程转包或违法分包的;(5）违反国家工程建设强制性标准的；（6)恶意拖欠分包公司工程款或者农民工工资的;（7)隐瞒或谎报、迟延报告工程质量安全事故或破坏事故现场、阻碍对事故调查的;（8）按照国家法律、法规和标准规定需要持证上岗的技术工种的作业人员未取得证书上岗的；(９)未依法履行工程质量保修义务或迟延履行保修义务的；（10）伪造、变造、倒卖、出租、出借或者以其他形式非法转让建筑业公司资质证书的；(11)发生过较大以上质量安全事故或者发生过两起以上一般质量安全事故的；(12）其他违反法律、法规的行为。８、公司资质证书的撤回、撤消和注销(１)撤回:(不再符合资质条件）（２)撤消（一开始就不符合资质条件)1）资质许可机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予资质许可的；2)超越法定职权作出准予业资质许可的;３）违反法定程序作出准予资质许可的；4）对不符合资质标准条件的申请公司作出准予资质许可的；5)依法可以撤消资质证书的其他情形。以欺骗、贿赂等不合法手段取得资质许可的,应当予以撤消。（3)注销(程序问题）1)资质证书有效期届满,未依法申请延续的；2)建筑业公司依法终止的；3)资质证书依法被撤回、撤消或吊销的；4)公司提出注销申请的;５）法律、法规规定的应当注销资质的其他情形。（四）外商投资建筑公司的规定1、外商投资建筑业公司设立与资质的审批权限2、申请设立外商投资建筑业公司应当提交的资料中外合资经营建筑业公司、中外合作经营建筑业公司中方合营者的出资总额不得低于注册资本的25％。3、外商投资建筑业公司的工程承包范围（涉外或技术困难的)外资建筑业公司只允许在其资质等级许可的范围内承包下列工程:(1）所有由外国投资、外国赠款、外国投资及赠款建设的工程；（2）由国际金融机构资助并通过根据贷款条款进行的国际招标授予的建设项目;(3)外资等于或者超过50%的中外联合建设项目，以及外资少于５０％,但因技术困难而不能由中国建筑公司独立实行，经省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门批准的中外联合建设项目;（4）由中国投资，但因技术困难而不能由中国建筑公司独立实行的建设项目，经省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门批准，可以由中外建筑公司联合承揽。二、严禁无资质或越级承揽工程的规定(一）严禁无资质承揽工程ﻩ实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人,发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任。(二）严禁越级承揽工程(1）联合承包:同专业应“就低不就高”(２）分包:严禁扩大劳务分包（三)严禁以他公司或他公司以本公司名义承揽工程（四）违法责任1、允许或他单位或个人以本单位名义承揽工程:连带责任2、转包或违法分包：连带责任建造师注册执业制度（２分,2分，4分，0分,2分,2分)(一）建设师的注册１、取得一级建造师：通过聘用单位向工商注册所在地的省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门提出注册申请,由国务院建设主管部门核发注册证书。2、没有取得一级建造师注册证书和执业印章，不得担任大型建设工程项目的施工单位项目负责人，不得以注册建造师的名义从事相关活动。1、注册类型(1)初始注册:自资格证书签发之日起3年内提出申请,逾期未申请者，须符合本专业继续教育的规定后方可申请初始注册。（２）延续注册：有效期届满前３0日前；有效期3年。(3)增项注册(4)变更注册:仍延续原注册有效期。注:变更注册不及时由单位承担责任2、不予注册的情形（1)不具有完全民事行为能力；（2）申请在两个或两个以上单位注册;(3)未达成注册建造师继续教育规定;(4)受到刑事处罚,刑事处罚尚未执行完毕;（5)因执业活动受到刑事处罚，自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满5年;(6）因前款规定以外的因素受到刑事处罚，自处罚决定之日起至申请注册之日止不满３年；（7）被吊销注册证书,自处罚决定之日起至申请注册之日止不满２年；(8)在申请注册之日前3年内担任项目经理期间，所负责项目发生过重大质量和安全事故；(9）申请人的聘用单位不符合注册单位规定;(1０)年龄超过65周岁；(11）法律、法规规定不予注册的其他情形。（二)建造师的受聘单位和执业岗位范围1、受聘单位（1）取得资格证书的人员应受聘于一个具有建设工程勘察、设计、施工、监理、招标代理、造价征询等一项或多项资质的单位,经注册后方可从事相应的执业活动(2)担任施工单位的项目负责人的,应受聘并注册于一个具有施工资质的公司。2、执业岗位范围（1）注册后可全国范围执业。（2）可以担任二级以上建筑业公司资质的建设工程项目的项目经理(3)不得同时担任两个及以上建设工程施工项目负责人。发生下列情形之一的除外：第一，同一工程相邻分段发包或分期施工的；第二,协议约定的工程验收合格的；第三,因非承包方因素致使工程项目停工超过120天(含）,经建设单位批准的。（4）注册建造师担任施工项目负责人期间原则上不得更换。如发生下列情形之一的，应当办理书面交接手续后更换施工项目负责人：１)发包方与注册建造师受聘公司已解除承包协议的;2)发包方批准更换项目负责人的;3）因不可抗力等特殊情况必须更换项目负责人的。（三)建造师的基本权利和义务1、由建造师本人保管和使用注册证书和执业印章2、建设工程施工活动中形成的有关工程施工管理文献，应当由担任项目负责人的注册建造师签字并加盖执业印章;施工单位签署质量合格文献上，必须有担任项目负责人的注册建造师的签章3、分包单位的施工管理文献，应当由分包公司注册建造师签章;分包公司签署质量合格文献上,必须由担任总包项目负责人的注册建造师签章4、修改签章的施工管理文献,应当征得所在公司批准后,由注册建造师本人修改;本人不能修改的,由公司指定同等资格条件的注册建造师修改,并由其签章5、注册建造师违法从事相关活动的,由违法行为地建设主管部门依法查处,并报告注册机关；撤消注册由注册机关解决，并告知行为发生地建设主管部门或相关部门６、注册建造师异地执业的,工程所在地省级建设主管部门提出解决建议，由注册所在地省级建设主管部门应当在1４个工作日内作出解决,并告知工程所在地建设主管部门（四）违法行为应承担的法律责任ﻩ因过错导致质量事故的，责令停止执业１年；导致重大质量事故的，吊销执业资格证书，５年内不予注册;情节特别恶劣的,终身不予注册。建设工程发承包法律制度（2023→2０23：16分，１1分，15分,11分,１9分,２0分)一、建设工程招标投标制度（7分,7分，５分，8分，9分,１3分)(一)建设工程法定招标的范围、招标方式和交易场合1、必须招标的项目范围(1）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；(２)所有或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；(3）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。注意：外国公司和私人投资的项目如关系社会公共利益或公众安全也需要招标。2、必须招标项目的规模标准（1）施工单项协议估算价在200万元人民币以上的;(2)与建设工程有关的重要设备、材料等货品的采购，单项协议估算价在1０0万元人民币以上的；(３）勘察、设计、监理等服务的采购，单项协议估算价在50万元人民币以上的;(4）单项协议估算价低于第1、2、3项规定的标准。但项目总投资额在３000万元人民币以上的。3、可以不进行招标的工程建设项目(１)《招标投标法》第66条：1)涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的;2)属于运用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的；（２）《条例》第9条：1）需要采用不可替代的专利或者专有技术；2）采购人依法可以自行建设、生产或者提供；3)已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法可以自行建设、生产或者提供;４）需要向原中标人采购工程、货品或者服务，否则将影响施工或者功能配套规定;５）国家规定的其他特殊情形。(3）政府采购工程依法不进行招标的，应当依照政府采购法和实行条例规定的竞争性谈判或者单一来源采购方式采购。4、招标方式(1）公开招标:（２）邀请招标《招标投标法实行条例》规定:国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目,应当公开招标。但下列情形可以邀请招标1)项目技术复杂或有特殊规定，或受自然地区环境限制，只有少量几家潜在投标人可供选择的；2）采用公开招标方式的费用占项目协议金额比例过大。总承包招标《条例》规定:以暂估价形式涉及在总承包范围内的工程、货品、服务属于依法必须进行招标的项目范围且达成国家规定规模标准的，应当依法进行招标。两阶段招标《条例》规定:对技术复杂或者无法精确拟定技术规格的项目,招标人可以分两阶段进行招标。第一阶段，投标人按照招标公告或者投标邀请书的规定提交不带报价的技术建议,招标人根据提交的技术建议拟定技术标准和规定,编制招标文献。第二阶段，招标人向第一阶段提交技术建议的投标人提供招标文献,投标人按照招标文献的规定提交涉及最终技术方案和投标报价的投标文献。建设工程招标投标交易场合设区的市级以上地方人民政府可以根据实际需要,建立统一规范的招标投标交易场合。交易场合不得与行政监督部门存在从属关系，不得以营利为目的(2)国家鼓励电子招标投标交易平台平等竞争数据电文形式与纸质形式的招标投标活动具有同等法律效力。招标人或其委托的招标代理机构应当在资格预审公告、招标公告或投标邀请书中载明潜在投标人访问电子招标投标交易平台的网络地址和方法。依法必须进行公开招标的招标项目的上述相关公告应当在电子招标投标交易平台和国家指定的招标公告媒介同步发布。投标截止时间前未完毕投标文献传输的,视为撤回投标文献。投标截止时间后送达的投标文献,电子招标投标交易平台应当拒收。(二)招标基本程序1、履行项目审批手续（1）招标项目按照国家有关规定需要履行项目审批手续的，应当先履行审批手续，取得批准。(２）招标人应当有进行招标项目的相应资金或者资金来源已经贯彻，并应当在招标文献中如实载明。（3）《条例》规定:按照国家有关规定需要履行项目审批、核准手续的依法必须进行招标的项目,其招标范围、招标方式、招标组织形式应当报项目审批、核准部门审批、核准２、委托招标代理机构(1）可以自行招标：具有编制招标文献和组织评标能力(指招标人具有与招标项目规模和复杂限度相适应的技术、经济等方面的专业人员)注：依法必须招标的项目,自行招标应当向有关行政监督部门备案(2)不得强制委托招标（3)招标代理机构可以承担的招标事宜：招标人可以做的都可以代理（4）招标代理机构是依法设立、从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织(5)招标代理机构与行政机关和其他国家机关不得存在从属关系或者其他利益关系(６）招标代理机构不得在所代理的招标项目中投标或者代理投标,也不得为所代理的招标项目的投标人提供征询(７)招标代理机构与招标人之间，是代理人和被代理人的关系。3、编制招标文献(1)招标文献应当涉及招标项目的技术规定、对投标人资格审查的标准、投标报价规定和评标标准等所有实质性规定和条件以及拟签订协议的重要条款。（2)对招标文献的规定招标文献不得规定或者标明特定的生产供应者以及具有倾向或者排斥潜在投标人的其他内容。(3）澄清或修改时间：招标人对已发出的招标文献进行必要的澄清或者修改影响投标文献编制的，应当在招标文献规定提交投标文献截止时间至少15日前，以书面形式告知所有招标文献收受人。(4)编制投标文献时间:依法必须招标的项目，自招标文献开始发出之日至投标人提交投标文献截止之日止,最短不得少于２0日(5)《条例》规定:不得运用划分标段限制或者排斥潜在投标人;依法必须招标的项目的招标人不得运用划分标段规避招标(６)潜在投标人或者其他利害关系人对招标文献有异议的,应当在投标截止时间10日前提出。招标人应当自收到异议之日起３日内作出答复;作出答复前,应当暂停招标投标活动（７）投标有效期从投标人提交投标文献截止之日起计算。4、标底(１)招标人可以自行决定是否编制标底（2）一个招标项目只能有一个标底;标底必须保密。(3）编制标底的中介机构不得参与投标,也不得为该项目的投标人编制投标文献或者提供征询(4)标底只能作为评标的参考，不得以投标报价是否接近标底作为中标条件,也不得以投标报价超过标底上下浮动范围作为否决投标的条件(5)招标人设最高限价的，应当在招标文献中明确最高投标限价或者最高投标限价的计算方法;招标人不得规定最低投标价格。1）国有资金投资的建筑工程招标的,应当设有最高投标限价;非国有资金投资的建筑工程招标的，可以设有最高投标限价或者招标标底。２）所有使用国有资金投资或者以国有资金投资为主的建设工程,应当采用工程量清单计价；非国有资金投资的建设工程，鼓励采用工程量清单计价。5、发布招标公告或投标邀请书（1)招标人应当按资格预审公告、招标公告或者投标邀请书规定的时间、地点出售资格预审文献或招标文献。资格预审文献和招标文献自出售之日起至停止出售之日止，最短不得少于5日。（2)招标人发售资格预审文献、招标文献收取的费用应当限于补偿印刷、邮寄的成本支出，不得以营利为目的。（3）招标人采用邀请招标方式的，应当向三个以上具有承担招标项目的能力、资信良好的特定的法人或者其他组织发出投标邀请书。6、资格审查（１)资格预审１）依法必须招标的项目提交资格预审申请文献的时间,自资格预审文献停止发售之日不得少于5日国有资金占控股或主导地位的依法必须招标的项目,招标人应当组建资格审查委员会审查资格预审申请文献,资格审查委员会及其成员应当遵守《招标投标法》和《条例》有关评标委员会及其成员的规定资格预审结束后，应当及时向资格预审申请人发出资格预审结果告知书未通过资格预审的申请人不具有投标资格，投标文献不予受理通过资格预审的申请人少于3个的,应当重新招标潜在投标人或其他利害关系人对资格预审文献有异议的，应当在提交资格预审申请文献截止时间2日前提出。招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复；作出答复前，应当暂停招标投标活动(2)资格后审1）进行资格预审的,一般不再进行资格后审,但招标文献另有规定的除外2)采用资格后审的，招标人应当在招标文献预先明确对投标人资格规定的条件、标准和方法，不得改变载明的资格条件或者以没有载明的资格条件对投标人进行资格后审3)资格后审不合格的投标人的投标应作否决投标解决7、开标（1）开标时间:招标文献拟定的提交投标文献截止时间的同一时间公开进行；开标地点:招标文献中预先拟定的地点(2）开标由招标人主持,邀请所有投标人参与。(注:投标人参与开标会是权利不是义务)开标时,由投标人或者其推选的代表检查投标文献的密封情况，也可以由招标人委托的公证机构检查并公证;经确认无误后,由工作人员当众拆封,宣读投标人名称、投标价格和投标的其他重要内容。开标过程应当记录,并存档备查(3）招标人不予受理情形：逾期送达的或者未送达指定地点的；未按招标文献规定密封的;未通过资格预审的投标文献(4）投标人少于3个，应当重新招标评标(1)评标委员会:评标由招标人依法组建的评标委员会负责。依法必须进行招标的项目,其评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员为五人以上单数,其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。评标委员会成员的名单在中标结果拟定前应当保密。评标的标准和方法:评标委员会应当按照招标文献拟定的评标标准和方法，对投标文献进行评审和比较；招标文献没有规定的评标标准和方法不得作为评标的依据。(３)否决投标的情形1）未经投标人单位盖章和单位负责人签字；２）联合体投标未附联合体各方共同投标协议的；3）投标人不符合国家或者招标文献规定的资格条件;4）同一投标人提交两个以上不同的投标文献或者投标报价，但招标文献规定提交备选投标的除外；5）投标报价低于成本或高于招标文献设定的最高投标限价;6）投标文献没有对招标文献的实质性规定和条件作出响应；7）投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为ﻩ９、中标（1)招标人根据评标委员会的书面评标报告和推荐的中标候选人拟定中标人;也可以授权评标委员会直接拟定中标人(2）中标人拟定后，招标人应当向中标人发出中标告知书，并同时将中标结果告知所有未中标的投标人。(3）招标人不得以向中标人提出压低报价、增长工作量、缩短工期或其他违反中标人意愿的规定,依此作为发出中标告知书和签订协议的条件。（不得发出“预中标告知”)(4）中标告知书对招标人和投标人具有法律效力。1０、签订协议（1)招标人和中标人应当自中标告知书发出之日起30日内,按照招标文献和中标人的投标文献订立书面协议。不得再行订立背离协议实质性内容(协议的标的、价款、质量、履行期限等重要条款)的其他协议(2)“阴阳协议”以备案的协议为准（三)严禁肢解发包的规定1、提倡工程总承包2、不得将应当由一个承包单位完毕的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位（四）严禁限制、排斥投标人的规定《条例》规定，下列行为属于以不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人：1、就同一招标项目向潜在投标人或者投标人提供有差别的项目信息；2、设定的资格、技术、商务条件与招标项目的具体特点和实际需要不相适应或者与协议履行无关;３、依法必须进行招标的项目以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件下或中标条件；4、对潜在投标人或者投标人采用不同的资格审查或者评标标准;5、限定或者指定特定的专利、商标、品牌、原产地或者供应商;６、依法必须招标的项目非法限定潜在投标人或者投标人的所有制形式或者组织形式；７、以其他不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人(五)投标人、投标文献和投标保证金1、投标人（１)投标人响应招标、参与投标竞争的法人或其他组织，一般不能是个人(2）投标人应当具有承担招标项目的能力;国家有关规定对投标人资格条件或者招标文献对投标人资格条件有规定的，投标人应当具有规定的资格条件。（3)与招标人存在利害关系也许影响招标公正性的法人、其他组织或者个人，不得参与投标。（４)单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位，不得参与同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标，否则投标无效(５)投标人不再具有资格预审文献、招标文献规定的资格条件或者其投标影响招标公正性的,其投标无效2、联合体投标（1）招标人可以在招标文献中不让联合体投标，但不得强制投标人组成联合体共同投标(2）两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。招标人与中标后的联合体只签订一个承包协议，而不是与各成员单位签订协议。(3）由同一专业单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位拟定资质等级。(４)联合体各方应当签订共同投标协议，明确约定各方拟承担的工作和责任，并将共同投标协议连同投标文献一并提交招标人;(５）联合体各方签订共同投标协议后,不得再以自己名义单独投标,也不得组成新的联合体或参与其他联合体在同一项目投标；（６）《条例》第３7条规定：资格预审后联合体增减、更换成员的，其投标无效。（7）联合体中标的,联合体各方应当共同与招标人签订协议，就中标项目向招标人承担连带责任。3、投标文献（1)投标人应当按照招标文献的规定编制投标文献。投标文献应当对招标文献的实质性规定做出响应。属于建设工程项目的，投标文献的内容应当涉及拟派出的项目负责人与重要技术人员的简历、业绩和拟用于完毕招标项目的机械设备等(2)投标文献修改与撤回（撤消)1)提交投标文献的截止时间前：可以补充、修改或者撤回已提交的投标文献,并书面告知招标人。补充、修改的内容为投标文献的组成部分。２）提交投标文献截止时间后：投标人补充、修改、替代投标文献的,招标人不予接受；投标人撤消投标文献的,其投标保证金将被没收。4、投标保证金（1)投标保证金的额度：投标保证金一般不得超过招标项目估算价的2%。(注:施工招标中有最高不超过８０万元的限制)(2）投标保证金有效期应当与投标有效期一致（３)依法必须招标项目的境内投标单位,以钞票或支票形式提交的投标保证金应当从其基本帐户转出(4）实行两阶段招标的，招标人应当在第二阶段提出(5)投标保证金的没收情形： A、投标人在投标有效期内撤消其投标文献；Ｂ、中标未能在规定期限内提交履约保证金或签署协议协议。(6)投标保证金的退还:最迟与中标人签订协议后５日内。(注:应同时退还存款利息）(六)严禁投标人实行不合法竞争行为的规定1、投标人互相串通投标

（1)投标人之间协商投标报价等投标文献的实质性内容;

（２）投标人之间约定中标人；

（3）投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标;

(４)属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织规定协同投标；

(5)投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采用的其他联合行动。2、视为投标人互相串通投标(《条例》新增)(1）不同投标人的投标文献由同一单位或者个人编制;ﻫ（2）不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜;ﻫ(3)不同投标人的投标文献载明的项目管理成员为同一人；ﻫ（４）不同投标人的投标文献异常一致或者投标报价呈规律性差异；ﻫ（5)不同投标人的投标文献互相混装；

（６）不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。3、招标人与投标人串通投标的情形(1）招标人在开标前启动投标文献并将有关信息泄露给其他投标人;(2）招标人直接或间接向投标人泄露标底、评标委员会成员信息;(３)招标人明示或暗示投标人压低或抬高投标报价；(4）招标人授意投标人撤换、修改投标文献；(5）招标人明示或暗示投标人为特定投标人中标提供方便；(5)其他串通投标行为。4、以向招标人或者评委会成员行贿的手段谋取中标５、以低于成本的报价竞标所谓“成本”,应指投标人的个别成本，该成本一般应根据投标人的公司定额测定。6、弄虚作假骗取中标的情形（1)使用伪造、变造的许可证件（2)提供虚假的财务状况或者业绩(３)提供虚假的项目负责人或者重要技术人员简历、劳动关系证明(4）提供虚假的信用状况(５）其他弄虚作假的行为(七）中标的法定规定１、公示中标候选人(１)依法必须招标的项目,招标人应当自收到评标报告之日起3日内公示中标候选人,公示期不得少于３日(2）投标人或其他利害关系人对依法必须招标项目的评标结果有异议的，应当在中标候选人公示期间提出,招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复,作出答复前，应当暂停招标投标活动2、拟定中标人（1）招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人拟定中标人，也可以授权评标委员会直接拟定中标人。(2）中标人的拟定条件1)可以最大限度地满足招标文献中规定的各项综合评价标准2)可以满足招标文献的实质性规定,并且经评审的投标价格最低（3）国有资金占控股或主导地位的依法必须招标的项目（注：《条例》缩小了范围）,招标人应拟定排名第一的中标候选人为中标人（4)排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力提出不能履行协议,或者招标文献规定应当提交履约保证金而在规定的期限内未能提交的,可以按中标候选人名单排序依次拟定其他中标候选人为中标人,也可以规定重新招标（注:《条例》新变化)(5）中标候选人的经营、财务状况发生较大变化或者存在违法行为，招标人认为也许影响其履约能力的,应当在发出中标告知书前由原评标委员会按照招标文献规定的标准和方法审查确认3、中标告知书和报告招标投标情况（１）中标人拟定后,招标人应当向中标人发出中标告知书，并同时将中标结果告知所有的未中标的人。（2）中标告知书对招标人和投标人都具有法律效力(3）依法必须招标的项目,招标人应当自拟定中标人之日起15日内，向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告。4、履约保证金(１）招标文献规定中标人提交履约保证金的，中标人应当提交；(２）履约保证金不得超过协议价款总额的１0%；（3)拒绝提交,视为放弃中标项目。（八)招标投标投诉与解决（注：新增）1、投诉的规定（1)投标人或其他利害关系人认为招标投标活动不符合法律、行政法规规定的,可以自知道或应当知道之日起10日内向有关行政监督部门投诉(２)但对资格预审文献、招标文献、开标以及对依法必须招标项目的评标结果有异议的，应当依法先向招标人提出异议，其异议答复期间不计算在以上规定的期限内２、投诉解决的规定(1)行政监督部门应当自收到投诉之日起3个工作日内决定是否受理投诉（2)行政监督部门应当自受理投诉之日起30个工作日内作出书面解决决定(九）违法行为应承担的法律责任(略）二、建设工程承包制度(4分，３分，5分，3分，8分,7分）（一）建设工程总承包的规定总承包通常分为工程总承包和施工总承包1、工程总承包方式:（1）设计采购施工（EPC）\交钥匙总承包(２）设计—施工总承包(D-B）（３）设计—采购总承包(E-P）(4）采购—施工总承包（P-C)2、总承包的资质管理（１）我国对工程总承包不设立专门的资质。（2)凡具有工程勘察、设计或施工总承包资质的公司,可以依法从事资质许可范围内相应等级的建设工程总承包业务。(3）承接施工总承包业务的,必须是取得施工总承包资质的公司3、工程总承包与工程项目管理(１）工程项目管理公司与建设单位是委托代理关系,代表建设单位对工程项目的组织实行进行全过程或若干阶段的管理和服务（2）工程项目管理公司不与工程项目的总承包公司或勘察、设计、供货、施工等公司签订协议，但受协助业主签订协议并监督协议的履行（3)工程总承包单位不应在同一工程项目上同时承担工程总承包和工程项目管理业务(4)工程项目管理单位不应与承担工程总承包或工程项目管理业务的另一方公司有从属关系或其他利害关系4、总承包单位的责任(1)约定责任:建筑工程总承包单位按照总承包协议的约定对建设单位负责；分包单位按照分包协议的约定对总承包单位负责。法定责任：总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。建设单位既可以根据总承包协议向总承包单位追究违约责任,也可以根据法律规定直接规定分包单位承担损害补偿责任,分包单位不得拒绝。总承包单位向建设单位承担责任后,可以依照分包协议的约定向分包单位追偿。(二)共同承包的责任１、大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程，可以由两个以上的承包单位联合共同承包。2、两个以上同一专业不同资质等级的单位实行联合共同承包的,应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程。3、共同承包的各方对承包协议的履行承担连带责任。（三)建设工程分包的规定1、工程分包的范围(１）承担施工总承包的公司可以对所承接的工程所有自行施工，也可以将非主体工程或者劳务作业分包给具有相应专业承包资质或者劳务分包资质的其他建筑业公司。(2)分包工程发包人可以就分包协议的履行规定承包人提供履约担保，承包人可以规定发包人同时提供付款担保,发包人应当提供２、分包单位的条件与认可必须发包给具有相应资质条件的分包单位(2）除总承包协议中约定的分包外，必须经建设单位认可，但不可以指定分包商;建设单位推荐的分包人,总承包单位有权作出拒绝或者采用的选择3、分包单位不得再分包(注：总承包单位和专业承包单位将劳务分包不算再分包,但劳务分包单位不能再将劳务分包）4、违法发包、转包、违法分包、挂靠的规定（1)属于违法发包的情形：1)建设单位将工程发包给个人的；２）建设单位将工程发包给不具有相应资质或安全生产许可的施工单位的;3）未履行法定发包程序，涉及应当依法进行招标未招标,应当申请直接发包未申请或申请未核准的；4）建设单位设立不合理的招标条件，限制、排斥潜在的投标人或者投标人的；5)建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的;6)建设单位将施工协议范围内的单位工程或分部分项工程又另行发包的;7）建设单位违反施工协议约定，通过各种形式规定承包单位选择其指定分包单位的;８)法律法规规定的其他违法发包行为。（2）存在下列情形之一的,属于转包:1)施工单位将其承包的所有工程转给其他单位或个人施工的；2)施工总承包单位或专业承包单位将其承包的所有工程肢解以后，以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的；3)施工总承包单位或专业承包单位未在施工现场设立项目管理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等重要管理人员，不履行管理义务,未对该工程的施工活动进行组织管理的;4）施工总承包单位或专业承包单位不履行管理义务，只向实际施工单位收取费用,重要建筑材料、构配件及工程设备的采购由其他单位或个人实行的;５)劳务分包单位承包的范围是施工总承包单位或专业承包单位承包的所有工程,劳务分包单位计取的是除上缴给施工总承包单位或专业承包单位“管理费”之外的所有工程价款的；6)施工总承包单位或专业承包单位通过采用合作、联营、个人承包等形式或名义,直接或变相的将其承包的所有工程转给其他单位或个人施工的;7)法律法规规定的其他转包行为。（3)存在下列情形之一的,属于违法分包:1)施工单位将工程分包给个人的；2)施工单位将工程分包给不具有相应资质或安全生产许可的单位的；３）施工协议中没有约定，又未经建设单位认可,施工单位将其承包的部分工程交由其他单位施工的;4）施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的，钢结构工程除外;5)专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的;6）劳务分包单位将其承包的劳务再分包的;7）劳务分包单位除计取劳务作业费用外，还计取重要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的；８）法律法规规定的其他违法分包行为。（４)存在下列情形之一的，属于挂靠：1)没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的;2）有资质的施工单位互相借用资质承揽工程的,涉及资质等级低的借用资质等级高的，资质等级高的借用资质等级低的，相同资质等级互相借用的;3)专业分包的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的，但建设单位依约作为发包单位的除外；４）劳务分包的发包单位不是该工程的施工总承包、专业承包单位或专业分包单位的；5)施工单位在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与施工单位没有订立劳动协议，或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的；6)实际施工总承包单位或专业承包单位与建设单位之间没有工程款收付关系,或者工程款支付凭证上载明的单位与施工协议中载明的承包单位不一致,又不能进行合理解释并提供材料证明的;7)协议约定由施工总承包单位或专业承包单位负责采购或租赁的重要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备,由其他单位或个人采购、租赁，或者施工单位不能提供有关采购、租赁协议及发票等证明,又不能进行合理解释并提供材料证明的;8)法律法规规定的其他挂靠行为三、建筑市场信用体系建设（５分,２分，5分，０分，2分，０分)注册建造师信用档案应当涉及注册建造师的基本情况、业绩、良好行为、不良行为等内容。违法违规行为、被投诉举报解决、行政处罚等情况应当作为注册建造师的不良行为记人其信用档案。注册建造师信用档案信息按照有关规定向社会公示。(一）建筑市场诚信行为信息的分类建筑市场诚信行为信息分为良好行为记录和不良行为记录两大类。（二)建筑市场施工主体不良行为记录认定标准(注:不用背,凭经验判断）1、施工单位不良行为记录的认定标准(１)资质不良行为认定标准1）未取得资质证书承揽工程的,或超越本单位资质等级承揽工程的；2)以欺骗手段取得资质证书承揽工程的;３)允许其他单位或个人以本单位名义承揽工程的;４）未在规定期限内办理资质变更手续的;５）涂改、伪造、出借、转让《建筑业公司资质证书》的；6）按照国家规定需要持证上岗的技术工种的作业人员未经培训、考核，未取得证书上岗,情节严重的。(2)承揽业务不良行为认定标准1）运用向发包单位及其工作人员行贿、提供回扣或者给予其他好处等不合法手段承揽业务的；2）互相串通投标或与招标人串通投标的，以向招标人或评标委员会成员行贿的手段谋取中标的;3）以别人名义投标或以其他方式弄虚作假,骗取中标的；4）不按照与投标人订立的协议履行义务,情节严重的;5)将承包的工程转包或违法分包的。（3)工程质量不良行为认定标准１)在施工中偷工减料的，使用不合格建筑材料、建筑构配件和设备的，或者有不按照工程设计图纸或施工技术标准施工的其他行为的；2)未按照节能设计进行施工的；3）未对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检测,或未对涉及结构安全的试块、试件以及有关材料取样检测的;４)工程竣工验收后,不向建设单位出具质量保修书的，或质量保修的内容、期限违反规定的；5）不履行保修义务或者迟延履行保修义务的。(4）工程安全不良行为认定标准（２４种情形）（5）拖欠工程款或工人工资不良行为认定标准恶意拖欠或克扣劳动者工资的。2、注册建造师不良行为记录的认定标准(1）注册建造师有下列行为之一,经有关监督部门确认后由工程所在地建设主管部门或有关部门记入注册建造师执业信用档案：1)《注册建造师执业管理办法(试行）》第22条所列行为;2）未履行注册建造师职责导致质量、安全、环境事故的;3）泄露商业秘密的；4)无合法理由拒绝或未及时签字盖章的；5）未按规定提供注册建造师信用档案信息的；６)未履行注册建造师职责导致不良社会影响的；7）未履行注册建造师职责导致项目未能及时交付使用的;8)不配合办理交接手续的;9）不积极配合有关部门监督检查的。(2)注册建造师不得有下列行为：１)不按设计图纸施工；2)使用不合格建筑材料;3)使用不合格设备、建筑构配件；4）违反工程质量、安全、环保和用工方面的规定;5）在执业过程中,索贿、行贿、受贿或者谋取协议约定费用外的其他不法利益;6)签署弄虚作假或在不合格文献上签章的；7）以别人名义或允许别人以自己的名义从事执业活动；8）同时在两个或者两个以上公司受聘并执业;9)超过执业范围和聘用公司业务范围从事执业活动;１0）未变更注册单位,而在另一家公司从事执业活动;１１)所负责工程未办理竣工验收或移交手续前，变更注册到另一公司；1２）伪造、涂改、倒卖、出租、出借或以其他形式非法转让资格证书、注册证书和执业印章；13)不履行注册建造师义务和法律、法规、规章严禁的其他行为。（三)建筑市场诚信行为的公布和奖惩机制1、建筑市场诚信行为的公布(1)公布的时限1)不良行为:建筑市场诚信行为记录信息的公布时间为行政处罚决定做出后7日内,公布期限一般为６个月至3年2）良好行为：记录信息公布期限一般为３年3）缩短不良行为公布期限:省、自治区和直辖市建设行政主管部门负责审查整改结果,对整改确有实效的，由公司提出申请,经批准,可缩短其不良行为记录信息公布期限，但公布期限最短不得少于3个月4)招投标不良行为公布期限：国务院有关行政主管部门和省级人民政府有关行政主管部门应自招标投标违法行为行政解决决定作出之日起２0个工作日内对外进行记录公告。违法行为记录公告期限为6个月。依法限制招标投标当事人资质(资格）等方面的行政解决决定,所认定的限制期限长于６个月的,公告期限从其决定（2）公布的内容和范围1)属于《全国建筑市场各方主体不良行为记录认定标准》范围的不良行为记录除在本地发布外,还将由建设部统一在全国公布,公布期限与地方拟定的公布期限相同２）招标投标违法行为记录公告不得公开涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的记录。但是,经 权利人批准公开或者行政机关认为不公开也许对公共利益导致重大影响的涉及商业秘密、个人隐私的违法行为记录,可以公开（3)公告的变更1）行政解决决定在被行政复议或行政诉讼期间,公告部门依法不断止对违法行为记录的公告,但行政解决决定被依法停止执行的除外２)行政处罚决定经行政复议、行政诉讼以及行政执法监督被变更或被撤消，应及时变更或删除该不良记录，并在相应诚信平台予以公布2、建筑市场诚信行为的奖惩机制（四)建筑市场主体诚信评价的基本规定1、政府对市场主体的守法诚信评价：政府主导,以守法为基础，根据违法违规行为的行政处罚记录,对市场主体进行诚信评价2、社会中介信用机构的综合信用评价:市场主导，以守法、守信(指经济信用,涉及市场交易信用和协议履行信用）、守德、综合实力(重要涉及经营、资本、管理、技术等）为基础进行综合评价第四章ﻩ建设工程协议和劳动协议法律制度（202３→2０23：２3分，１5分,20分,18分,２0分,37分)一、建设工程协议制度(1３分，７分，１1分,7分，４分,２9分）（一）协议的法律特性和订立原则１、协议的订立原则(１）平等原则；(2)自愿原则；(3)公平原则;(4）诚实信用原则;(5)合法原则。2、协议的分类(1）有名协议与无名协议无名协议一方面合用协议法总则的规定,然后可比照最相类似的有名协议的规则合用(２）双务协议与单务协议大部分协议都是双务协议，如建设工程协议。单务协议有赠与协议、无偿委托协议、无偿保管协议(3）诺成协议和实践协议以协议的成立是否必须交付标的物为标准。保管协议、定金协议、民间借款协议都是实践协议注:赠与协议是诺成协议（4)要式协议与不要式协议建设工程协议必须采用书面形式，是要式协议（5)有偿协议与无偿协议赠与协议、借用协议是无偿协议(6)主协议和从协议主协议无效,从协议也无效。（“从随主”)建设工程协议建设工程协议分为：勘察协议、设计协议和施工协议。（二）协议的要约与承诺1、协议订立与协议成立(1)订立是过程；成立是结果（２）协议订立的两个必经阶段:要约与承诺(注:要约邀请不是必经阶段）2、要约(１）要约是希望和别人订立协议的意思表达。(2）要约的构成要件：1)要约内容具体拟定;2)要约应表白一旦受要约人承诺，要约人即受该意思表达约束（协议即告成立)。３、要约邀请（1）要约邀请是希望别人向自己发出要约的意思表达。可以向特定人发出，也可向不特定人发出。（2)寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。(3)商业广告的内容符合要约规定的,视为要约。4、要约的法律效力(1)要约到达受要约人时生效(“到达主义”)（2）要约的撤回:撤回要约的告知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。5、要约的撤消（1)撤消要约的告知应当在受要约人发出承诺告知之前到达受要约人(2）不可撤消的要约：1)要约人拟定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤消;2）受要约人有理由认为要约是不可撤消的，并已经为履行协议作了准备工作。要约的撤回与要约的撤消的区别在于:要约的撤回发生在要约生效之前，而要约的撤消则是发生在要约生效之后。6、承诺(1）承诺是受要约人批准要约的意思表达（２）承诺的方式:承诺应当以告知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表白可以通过行为作出承诺的除外。(3）承诺的生效：1)承诺告知到达对方时生效；2）不需要告知的,根据交易习惯或要约的规定作出承诺的行为时生效。（4)承诺的内容１)承诺的内容应当与要约的内容一致;2)受要约人对要约的内容作实质性变更，则不为承诺，而视为新要约；3)实质性变更:协议标的、质量、数量、价款或酬金、履行期限、履行地点和方式、违约责任和争议解决办法等的变更。（三)建设工程协议的法定形式和内容１、法定形式(1)当事人订立协议,有书面形式、口头形式和其他形式(2)建设工程协议应当采用书面形式2、协议的内容(１）当事人;（2)标的（３）数量;（4)质量(５）价款或报酬;（6）履行期限（7）违约责任;(8）解决争议的方法3、建设工程施工协议的内容（略）４、建设工程施工协议发承包双方的重要义务（略）（四)建设工程工期和支付价款的规定１、建设工程工期(1)开工日期1）开工日期涉及计划开工日期和实际开工日期2）监理人应在计划开工日期7天前向承包人发出开工告知，工期自开工告知中载明的开工日期起算。(２）暂停施工1)暂停施工涉及发包人或承包人因素引起的暂停施工、指示暂停施工和紧急情况下的暂停施工。2）发包人因素引起的暂停施工,发包人应承担由此增长的费用和(或）延误的工期，并支付承包人合理的利润。3）因承包人因素引起的暂停施工，承包人应承担由此增长的费用和(或)延误的工期；承包人在收到监理人复工指示后84天内仍未复工的，视为“承包人明确表达或者以其行为表白不履行协议重要义务的”承包人违约的情形(注：此时发包人可以解除协议)。4）因紧急情况需暂停施工，且监理人未及时下达暂停施工指示的,承包人可先暂停施工并及时告知监理人,监理人应在接到告知后２４小时内发出指示,逾期未发出指示,视为批准承包人暂停施工。(3）工期顺延(4)竣工日期1)实际竣工日期晚于约定竣工日期构成违约２）竣工日期的拟定：A、建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期;Ｂ、承包人已经提交竣工验收报告，发包人迟延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期;Ｃ、建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。2、工程价款的支付没有约定或约定不明的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照协议有关条款或者交易习惯拟定按照协议有关条款和交易习惯还不能拟定的，按照订立协议时履行地的市场价格履行履行期限不明确的，债务人可以随时履行,债权人也可以随时规定履行，但应当给对方必要的准备时间“黑白协议”以备案的中标协议作为结算工程价款的依据。(5)工程量有争议的工程款结算：依签证；没有签证时可依其他证据确认。(6)欠付工程款的利息１）利率的拟定:当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定解决;没有约定的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。2)利息的起算:利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：A、建设工程已实际交付的，为交付之日;B、建设工程没有交付的,为提交竣工结算文献之日;C、建设工程未交付,工程价款也未结算的,为当事人起诉之日。（7）工程垫资的解决1）有约定按照约定；2）没有约定按工程欠款解决;３）没有约定垫资利息的,不得规定支付利息。（８）承包人工程价款的优先受偿权1)人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中,应当依照《中华人民共和国协议法》第２８6条的规定,认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。2)消费者交付购买商品房的所有或者大部分款项后,承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。３)建筑工程价款涉及承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用,不涉及承包人因发包人违约所导致的损失。4)建设工程承包人行使优先权的期限为半年,自建设工程竣工之日或者建设工程协议约定的竣工之日起计算。(五)建设工程补偿损失的规定1、补偿损失的范围:损失补偿额相称于因违约所导致的损失，涉及协议履行后可以获得的利益2、约定补偿损失(违约金)优先于法定补偿损失;3、可预见规则:补偿损失不得超过违约方在订立协议时预见到或应当预见到的违反协议也许导致的损失。4、减损规则：一方违约后，另一方应采用措施防止损失的扩大；否则不能就扩大的损失规定补偿。5、承包人应当承担的补偿损失(1）转让、出借资质证书导致的损失：连带责任(2)转包、违法分包导致的损失:连带责任(３）与监理单位串通导致的损失：连带责任(六）无效协议1、无效协议的重要类型：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立协议,损害国家利益(2）恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的协议（3）以合法形式掩盖非法目的（4）损害社会公共利益（5)违反法律、行政法规的强制性规定协议无效,应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。同时,必须是违反了法律、行政法规的强制性规范才导致协议无效，违反其中任意性规范并不导致协议无效。2、无效免责条款(1)导致对方人身伤害的；(2)因故意或者重大过失导致对方财产损失的。3、建设工程无效施工协议的重要情形（1)承包人未取得相应资质或超越资质等级；（２）借用有资质的施工公司名义；(3)必须进行招标而未招标或中标无效;(4）转包、违法分包4、无效协议的法律后果(１)自始无效;(2)部分无效,不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效;（3)协议无效、被撤消或者终止，不影响协议中独立存在的有关解决争议的条款(注：结算条款和清理条款也不受协议效力的影响）的效力。（4）返还财产；不能或没必要返还的,折价补偿;补偿损失(有过错的一方补偿对方的损失;双方都有过错的,各自承担相应的补偿责任)。5、无效协议的工程款结算(1）竣工验收合格：应参照协议约定支付工程款;（2）竣工验收不合格:修复后验收合格的，应支付工程款，但修复费用由承包人承担；修复后验收不合格的,可拒绝支付工程款。（七）效力待定协议1、效力待定协议的类型及其解决（1）限制民事行为能力人依法不能独立签订的协议限制民事行为能力人订立的协议，经法定代理人追认后,该协议有效,但纯获利益的协议或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的协议,不必经法定代理人追认。(2)无权代理人以被代理人名义订立的协议行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的协议,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。