2023年全国监理工程师建设工程合同管理讲义

第一章建设工程协议管理法律基础１．协议示范文本的效力■协议示范文本不属于法律法规,是推荐使用2．协议法律关系的构成(三主体三客体两内容)3.与法人有关的两个易混概念４.法人的四条件■依法成立－不能自然产生，必须依法设立■有必要的财产或者经费-物质基础■有自己的名称,组织机构和场合■可以独立承担民事责任依法成立、有钱、有名、能独立承担责任5.法人的分类6.法人资格的获得7.其他组织■概念·不具有法人资格，但是可以作为协议的主体■类型·法人的分支机构·不具有法人资格的联营体·合作公司·个人独资公司【注意】·子公司具有独立法人资格，分公司不具有8.法人资格与签订协议不具有法人资格的如法人的分支机构是可以签订协议的，只但是协议的责任必须由法人来承担。9.法律关系的客体（三客体)■物·货币作为一般等价物也是物（如借款协议)■行为·行为多表现为完毕一定的工作·如设计工作、监理工作等■智力成果（重要三类）·知识产权·技术秘密·在特定情况下是公知技术１0.协议法律关系的产生、变更与消灭(两类)１1.代理的特性■代理人必须在代理权限范围内实行代理■代理人以被代理人名义实行代理■代理人在被代理人的授权范围内独立地表现意志■被代理人对代理行为承担民事责任被代理人对代理人的代理行为承担责任，既涉及对代理人在执行代理任务的合法行为承担责任,也涉及对代理人不妥代理行为承担民事责任。１2.代理的种类(三大类）■委托代理■法定代理■指定代理１3.委托代理■内涵·基于委托授权形成的代理关系■来源·委托协议关系·合作协议关系·工作从属关系1４.委托代理的特点■仅被代理人一方授权即可产生效力,无需对方批准■被代理人有权随时撤消其授权,代理人也有权随时辞去所受委托■但代理人辞去委托时,不能给被代理人和第三人导致损失,否则应负补偿责任15.工程中的重要委托代理形式■项目经理是施工公司的代理人■总监理工程师是监理单位的代理人■工程招标代理机构是发包人的代理人16.越权代理的法律后果■代理人应在授权范围内行使代理权■超过授权范围的行为应由行为人自己承担【原则】谁有错误就由谁承担责任17.授权范围不明确的法律责任应由被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任但实际操作中,由于被代理人承担民事责任的能力远高于代理人,因此这种情况下大多数由被代理人承担（以监理协议为案例)【原则】谁有错误就由谁承担责任,如双方都有错误,则承担连带责任１8.法定代理■概念·法律直接规定产生的代理关系·合用于无行为能力和限制行为能力人■案例·根据法律规定,未成年人的代理人是其父母·无需未成年人给其父母下委托书1９．指定代理■概念·根据法院或有关单位指定而产生的代理■案例·如一个未成年人无任何亲人,法院可指定其父亲的单位作为代理人20.无权代理■无权代理的种类·无权代理·越权代理·代理终止后继续代理■无权代理的解决·被代理人“追认”,即为有权代理·被代理人拒绝，即为无权代理2１.关注点本人知道别人以自己名义行为而不作否认表达，视为批准，视为代理关系成立。22.委托代理关系的终止（四条件)■期限届满，事项完毕■取消或辞去委托■代理人死亡或代理人丧失民事行为能力■作为被代理人或代理人的法人终止-主体不存在2３.指定或法定代理关系终止的条件■被代理人取得或恢复民事行为能力■被代理人或代理人死亡■指定单位撤消指定■监护关系消灭2４．担保的方式（五种)■保证■抵押■质押■留置■定金25.保证的分类26．一般保证中如何判断债务人不能清偿债务经审判或仲裁，并强制执行,仍无法履行债务时,才可以认为债务人无法清偿债务。27.不能作为保证人的机构（三类)■公司法人的分支机构与职能部门·分支机构有法人书面授权的除外■国家机关·使用外国政府或国际组织贷款的除外■学校等以公益为目的的事业单位、社会团队28.保证协议的内容■被保证的主债权的情况(种类、数量、期限等)■保证的内容（范围、方式、期间等)■其它约定事项2９．保证的范围(五类）■主债权■利息■违约金■损害补偿金■实现债权的费用3０.三类特殊情况的解决31.抵押的概念■概念要点·抵押对象是不动产或价值量大的动产·抵押形式是不转移占有■注意点·抵押人可以是债务人,也可以是第三人·抵押可以用自己的财产，也可以用别人的财产32.可作抵押物的财产（不动产或价值较大的动产)■房屋和其它地上定着物■机器、交通运送工具和其它财产■有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物■有权处分的国有机器、交通运送工具和其他财产■承包并经发包方批准的荒山、荒丘等荒地的土地使用权33.抵押物-严禁抵押的财产■土地所有权■耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权■公益为目的的事业单位和社会公益设施■所有权、使用权不明或有争议的财产■查封、扣押、监管的财产■其它依法不得抵押的财产3４.抵押的生效（两类)35.抵押担保的范围（五类）■主债权■利息■违约金■损害补偿金■实现债权的费用36.抵押期间转让抵押物■要告知所有方(注意是告知而不是经批准)■未告知抵押权人或未告知受让人的，转让行为无效37.抵押物的价款■转让抵押物的价款明显低于其价值的·抵押权人可规定抵押要提供相应的担保·不提供担保的，不得转让■转让抵押物的价款·应提前清偿债权或向第三人提存·局限性部分由债务人清偿３８.抵押权的实现(清偿)■债务届满，可协议将抵押物折价、拍卖或变卖来偿还■协议不成，抵押权人向法院提起诉讼■抵押物折价或变卖后，价款超过债权部分归抵押人所有,局限性部分由债务人清偿39．同一财产设定多重抵押的解决40.质押质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有,将该动产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿·质押对象是动产或权利凭证·质押的方式是转移占有４１.质押的分类(两大类)42.抵押与质押的区别保证种类抵押质押对象不动产特殊大型动产动产权利占有方式不转移占有转移占有43.留置的相关规定■不能通过协议约定产生留置权■可以留置的仅限于动产，且仅基于保管协议、仓储协议、运送协议、加工承揽协议的债权4４.定金■概念·一方当事人向另一方当事人提供一定数额的金钱作为担保的担保方式■形式·定金应以书面形式约定■生效·定金协议从实际交付定金之日起生效■数量·由当事人约定,但不得超过主协议标的额的20％45.定金的解决４6.建设工程中的保证的种类47.投标保证有效期限■若由于评标时间过长而使保证到期,招标人应当告知投标人延长保证有效期（投标人有权拒绝）4８.没收保证金的两种情形■投标人在投标有效期内撤消投标书■投标人在业主已正式告知中标后，在投标有效期内未签订协议或提交履约保函的４9.投标保函（保证书）的解决■未中标的退回■中标的在签订协议时向业主提交履约担保,投标保函可退回5０．施工协议的履约保证为了保证施工协议顺利履行而规定由承包人(施工单位）提供的担保,重要担保承包人在工程全过程，按期限按质量履行其义务保证金额一般为协议总额的5%～１0%【履约保证有效期限】５1．发包人索取保证金作为补偿的情况■施工中承包人半途毁约，或任意中断工程，或不按规定施工■承包人破产、倒闭52.施工预付款保证预付款担保，是承包人提交的，为保证返还预付款的担保,由银行出具保函【保证有效期限】53.注意三个保证的有效期保证种类保证期限施工投标保证从投标截止日起到拟定中标人止施工协议履约保证从提交履约保证到项目竣工验收合格为止施工预付款保证从预付从款支付之日至发包人所有收回预付款之日5４．建筑工程一切险的投保人与被保险人55．建筑工程一切险的责任范围(两类）■自然灾害(涉及地震）■意外事故(涉及火灾和爆炸）【特别说明】建筑物竣工移交后投保财产保险,地震不承保，但在竣工前建设期内投保建筑工程一切险,地震属于保险责任范围。56.建筑工程一切险附加第三者责任险的要点凡在工程期间的保险有效期内，因在工地上发生意外事故导致在工地及邻近地区的第三者人身伤亡或财产损失，依法应由被保险人承担的经济补偿责任。【难点】谁是“第三者”·工地及邻近地区的与工程无直接关系的人·一定不是工地参建相关主体的员工57．建筑工程一切险的除外责任（十大项)①设计错误引起的损失或费用②自然磨损、内在或潜在缺陷、物质自身变化、自燃、自热、氧化、锈蚀、漏、鼠咬、虫蛀、大气变化、正常水位变化或其它渐变因素导致的保险财产自身的损失和费用③因原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产自身的损失以及为换置、修理或矫正这些缺陷错误所支付的费用④非外力引起的机械或电气装置的自身损失，或施工用机具、设备、机械装置失灵导致的自身的损失⑤维修保养或正常检修的费用⑥档案、文献、账簿、票据、钞票、各种有价证券、图表资料及包装物料的损失⑦盘点时发现的短缺⑧领有公共运送行驶执照的,或已由其它保险予以保障的车辆、船舶和飞机的损失⑨除非别有约定,在保险工程开始以前已经存在或形成的位于工地范围内或其周边的属于被保险人的财产损失⑩除非另有约定,在本保险单保险期限终止以前,保险财产中已由工程所有人签发竣工验收证书或验收合格或实际占有或使用或接受的部分58．建筑工程一切险的保险期限■期限开始·自开工或材料设备运至工地■期限结束(三条件以先发生者为准）·工程所有人签发完验收证书或验收合格·工程所有人实际占用或使用工程·保险单中列明的保险期终止日(最晩)5９.安装工程一切险的除外责任（只记特殊的）■由于超负荷、超电压、碰线、电弧、漏电、短路、大气放电及其他电气因素导致电气设备或电气用品自身的损失■施工机具、设备、装置失灵导致自身的损失60．安装工程一切险的保险期限６1.两险对比建筑工程一切险安装工程一切险范围各类建筑项目建造过程安装工程过程(仅有安装)除外责任Ｐ15，１0条Ｐ16，10条保险期限自开工或材料设备运至工地。止于验收合格或实际占用,以先发生者为准,最长不超过保险单中的保险期被保险的设备卸至工地到竣工验收交付使用，如验收先于保险单终止日期，则以验收完毕为终止６2．协议公证审查的内容■进行全面审查■既要审查协议的真实性和合法性，也要审查当事人的身份和行使权利、履行义务的能力６3.公证的效力■公证书具有强制执行效力■一方不履行时，可以向基层人民法院申请执行６４.协议鉴证的概念与原则■协议鉴证是协议管理机关对协议进行审查，以证明其真实性和合法性的法律制度原则－自愿原则【鉴证机关】县级以上工商行政管理机关和有条件的工商管理所65.协议鉴证的管辖(到哪里去鉴证)■协议签订地■协议履行地■登记机关所在地６6.公证与鉴证的相同点■原则相同—均自愿申请■内容和范围相同■目的相同,都是为证明协议的合法性与真实性６7．公证与鉴证的区别公证鉴证性质不同司法行政机关领导下的公证机关依据《公证暂行条例》的司法行政行为是工商行政管理机关依据《协议鉴证办法》的行政管理行为效力不同效力高,法院可以作为认定事实的根据,但有相反证据足以推翻公证证明的除外具有强制执行效力效力低合用范围不同在域内域外均有法律效力效力限于国内第二章协议法律制度1.协议概念的要点■协议的缔结必须由双方当事人协商一致才干成立-成立■协议当事人作出的意思表达必须合法－生效■协议中所拟定的权利义务，必须是当事人依法可以享有的权利和可以承担的义务2.协议的分类■按协议的种类分（1５类）■计划协议与非计划协议■双务协议与单务协议■诺成协议与实践协议■主协议与从协议■有偿协议与无偿协议■要式协议与不要式协议3．协议的形式■书面形式-协议书、信件、传真、电报、电子邮件■口头形式-当面、电话■其他形式-公证、审批、登记4.协议形式欠缺的法律后果按法律规定或约定应采用书面形式而当事人未采用书面形式,一方已经履行了重要义务,对方接受的，视为协议成立。5.在建设工程领域中的重要意义■双方未签订书面施工协议，但已进行施工，在施工任务完毕后，发包人应当支付工程价款■工程师发布口头指令，但没有以书面形式确认,但承包人有证据证明工程师的确发布过指令的,也应确认这种指令的效力6.协议的内容■当事人名称或姓名、住所■标的-是首要条款，重要为物、劳务、智力成果、工程项目■数量■质量■价款或报酬■履行期限、地点和方式－施工协议的履行地点是工程所在地■违约责任■解决争议的方法７．关于质量标准（两大类)8．当事人没有约定质量标准的解决方法■有国家标准,依国家标准执行■无国家标准,依行业标准执行■无行业标准,依地方标准执行■无地方标准,依公司标准执行９.要约条件■内容具体拟定■一经受要约人承诺，协议即成立■必须向相对人发出，由相对人承诺■必须具有协议的一般条款10.要约邀请■希望别人向自己发出要约的意思表达■并非协议成立的必通过程■重要有价目表、招标公告、商业广告等■商业广告内容如符合要约规定,视为要约１1．要约的撤回与撤消1２.要约的撤回与撤消的区别要约的撤回要约的撤消发生时间发生在要约生效之前发生在要约生效之后效力使一个未发生法律效力的要约不发生法律效力使一个已发生法律效力的要约失去法律效力13.要约不得撤消的情形（两种情况）■要约人拟定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤消■受要约人有理由认为要约是不可撤消，并已经为履行协议做了准备△不仅得“有理由认为要约不可撤消”，并且规定“已经为履行协议作了准备工作”。两个并列条件缺一不可。1４.承诺的条件■承诺必须由受要约人作出■承诺只能向要约人作出■承诺的内容应当与要约的内容一致■承诺必须在承诺期限内发出１5.承诺对要约原内容有变动的解决1６．建设工程文献在协议法中的性质■招标公告－要约邀请■拍卖公告-要约邀请■招标文献-要约邀请■投标文献－要约■中标告知书－承诺1７.承诺的期限■承诺的期限·在要约规定的期限内作出■如要约没有规定期限·以对话方式作出,应当即作出承诺,另有约定除外·要约以非对话方式作出，承诺应在合理期限内到达（根据具体情况和交易习惯)１8.承诺期限的始算起点■承诺期限从要约到达受要约人开始计算■信件或电报，信件载明或电报交发之日起算■信件未载明日期，自信件邮戳日开始计算■以电话、传真等方式作出的，自要约到达受要约人时计算19．承诺的超期(受要约人因素)■受要约人超过承诺期限发出承诺，致使承诺迟延到达要约人■一般情况下承诺无效，视为新要约■但要约人及时告知受要约人该承诺有效的，视为承诺有效（即只要对方认可就有效)2０.承诺的延误(客观因素）■受要约人发出的承诺由于外界因素而延迟到达要约人■一般情况下承诺有效（参照不可抗力的原理)■但要约人及时告知受要约人不接受的视为承诺无效（发要约的积极认为无效）21.承诺的撤回■在承诺生效之前,承诺人阻止其发生法律效力■撤回承诺告知应先于或与承诺告知同时到达要约人■要约可以撤回也可以撤消,但承诺只能撤回不可以撤消2２.承诺没有撤消只有撤回要约有撤回和撤消两种，而承诺只有撤回,由于承诺生效时协议成立,只能在协议成立前撤回，而协议成立后再撤，叫终止协议。23．要约的生效(到达主义)■要约到达受要约人时生效■承诺的告知送达给要约人时生效24．数据电子文献形式到达时间的鉴定(E-ＭAIL)■收件人指定系统：数据进入该系统的时间■收件人未指定系统:数据进入收件人任何系统的初次时间25．不要式协议的成立■时间·承诺生效时协议成立■协议成立地·要约生效地为协议成立地·数据电文形式,收件人的主营业地为协议成立地·没有主营业地的，经常居住地为协议成立地２6．要式协议的成立■自双方当事人签字盖章时协议成立■多数时签字或盖章有一项即算成立■以信件、数据电文形式订立的，签订确认书时协议成立27.格式条款的要点■拟定方应以合理的方式提请对方注意免责条款，并加以说明■拟定方免去自身责任、加重对方责任、排除对方重要权利的格式条款无效■对格式条款发生争议的，应当按通常理解予以解释，如有不同理解,应作出不利于提供格式条款的一方的解释■格式条款与非格式条款不一致时，应当采用非格式条款【记忆原则】保护弱者,体现双方真实意图28.缔约过失责任的条件■缔约一方有损失·补偿的首要条件■缔约当事人有过错·违反先协议义务,要约生效时产生■协议尚未成立·与违约责任的重要区别■缔约当事人的过错行为与损失之间有因果关系·损失由违反先协议义务引起2９．缔约过失责任的四种情形(类型)■假借订立协议，恶意进行磋商■故意隐瞒与订立协议有关的重要事实或提供虚假情况·代理人隐瞒无权代理事实·施工公司不具有资质等级而投标·没有进出口许可证而谎称获得·故意隐瞒标的物的瑕疵■有其他违反诚实信用原则的行为■违反缔约中的保密义务·发包人得知投标人情况，泄露或不合法使用30.协议的生效与协议的成立承诺生效时协议成立,协议成立表达双方当事人意见达成一致协议生效是指协议具有法律上的效力,表达双方的一致意见受到法律的认可【注意】两者不完全一致,也许协议已成立,但无效,如人口买卖协议31.协议的成立与生效条件对比协议成立条件协议生效条件·存在订约当事人·订约当事人对重要条款达成一致·经历要约与承诺两个阶段·当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力·意思表达真实·不违反法律或者社会公共利益3２.协议生效的时间■一般规定－自协议成立时生效■口头协议-承诺时生效■书面协议－双方签字盖章后生效■批准、登记类－办理相关批准登记后生效３3．附条件协议的要点当事人为了自己的利益不正本地阻止条件成就的,视为条件已经成就。不正本地促成条件成就的,视为条件不成就。【记忆要诀】不让坏分子得逞3４.协议效力与仲裁条款■协议中的仲裁条款独立存在■协议无效、变更、解除、终止都不影响仲裁协议的效力35.效力待定协议的分类（五种情况）■限制民事行为能力人订立的协议■无代理权人订立的协议■表见代理人订立的协议■法定代表人、负责人越权订立的协议■无处分权人处分别人财产订立的协议３6.表见代理人订立的协议37.表见代理人的条件（同时具有）■表见代理人并未获得被代理人的书面授权,是无权代理(可理解为无权代理的特殊情况)■客观上存在让相对人相信行为人具有代理权的理由■相对人善意且无过失38.效力待定协议的解决情况解决限制民事行为能力人订立的协议是否有效取决于其法定代理人是否追认无代理权人订立的协议是否有效取决于被代理人是否追认表见代理有效协议法定代表人、负责人越权订立的协议一般情况下有效，除非相对人知道越权无处分权人处分别人财产订立的协议一般情况下无效,但有两种情况下有效3９．无效协议的内涵－类型(五种)■一方以欺诈、胁迫手段订立,损害国家利益的协议■恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的协议■以合法形式掩盖非法目的的协议■损害社会公共利益的协议■违反法律、行政法规强制性规定的协议40.无效协议在建设领域内的案例无效协议情形常见案例欺诈胁迫施工公司伪造资质等级证书材料供应商以败坏施工公司名誉为要挟，迫使施工公司订立材料买卖协议恶意串通投标人串通投标或招标人与投标人串通合法形式掩盖非法目阴阳协议损害公共利益以债务人人身作为担保的约定违反法规强制性规定施工协议约定质量标准低于国家标准4１.免责条款无效的两种情况■导致对方人身伤害的■因故意或重大过失导致对方财产损失的42.无效协议的法律后果■履行中的协议应当终止履行■尚未履行的不得继续履行，但不影响其中关于仲裁、清理、结算条款的效力4３.因无效协议产生的财产后果三种解决方法■返还财产－涉及返还实物和作价补偿(建筑领域的一般解决方式)■补偿损失-有过错方应补偿对方损失，双方均有过错,应各自承担责任■追缴财产，收归国有-针对损害国家或第三人利益的44．可变更可撤消协议的种类（四种情况）■重大误解■显失公平■欺诈胁迫■乘人之危因欺诈、胁迫而订立的施工协议也许是无效协议，也也许是可撤消协议。认定其为无效协议的必要条件是其是否损害国家利益。损害国家利益,必然是无效协议。若只损害当事人利益,则为可变更可撤消协议,体现对当事人意愿的尊重。45．撤消权■撤消权的概念·指在可变更可撤消协议中，一方当事人可以依照自己的意思使协议的内容变更或者使协议的效力归于消灭的权利■撤消权的行使·行使主体-由协议弱势一方行使·行使方式-可行使也可放弃4６.撤消权的消灭■撤消权人自知道或者应当知道撤消事由之日起1年内没有行使撤消权■撤消权人明确表达或以自己的行为放弃撤消权47.协议被撤消后的法律后果(同无效协议）■返还财产■补偿损失■追缴财产,收归国有4８.几类协议归纳对比效力待定协议无效协议可变更可撤消协议1.限制民事行为能力人订立的协议2.无代理权人订立的协议3.表见代理人订立的协议４.法定代表人、负责人越权订立的协议5.无处分权人处分别人财产订立的协议1.一方以欺诈、胁迫手段订立，损害国家利益的协议2.恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的协议３.以合法形式掩盖非法目的的协议4.损害社会公共利益的协议５.违反法律、行政法规强制性规定的协议1.重大误解２.显失公平3.欺诈胁迫4.乘人之危49.变更情况对协议效力的影响(三种情况）■当事人名称或法定代表人名称变更·不影响协议的效力■当事人合并·合并后的新法人继承原协议的权利义务,协议仍然有效■当事人分立·分立当事人及时告知对方，可重新协商协议履行方式·未告知对方或对方不批准,原协议权利义务由分立后的法人或组织承担连带责任50．连带债务的特点■连带债务人每一方都有清偿所有债务的义务■债权人可以向任一债务人规定任意比例的债务■连带债务人在履行了所有债务后,其它债务人与债权人的债务关系结束■履行债务超过其应承担份额的债务人，有权向其它债务人追偿５1.协议重要条款不明确的一般解决顺序(依次三步曲)５２.质量规定不明确■按国家标准、行业标准履行■没有国家、行业标准的,按通常标准或符合协议目的的特定标准履行■建设工程协议质量标准不能低于国家标准53.价款或报酬不明确5４.履行地点不明确的解决■给付货币的·在接受货币一方所在地履行(接受方）■交付不动产的·在不动产所在地履行■其他标的物·在履行义务一方所在地履行(履行方)５5.履行期限不明确的解决■债务人可以随时履行■债权人也可以随时规定履行，但应当给对方必要的准备时间56.履行费用的承担不明确■由履行义务一方承担57．协议价格的变动(两大类商品）58.执行政府定价或政府指导价的商品59.抗辩权的种类■同时履行抗辩权■后履行抗辩权■先履行抗辩权（不安抗辩权)6０．同时履行抗辩权的条件■由同一双务协议产生互负的债务■在协议中未约定履行顺序■当事人另一方未履行债务■对方的对价给付是也许履行的义务【同时履行抗辩权在工程领域中的典型案例】■承包人施工质量不合格,发包人有权拒付工程款■发包人拖欠工程款，承包人可以停工６1.后履行抗辩权的条件■由同一双务协议产生互负的对价给付债务■协议中约定了履行的顺序■应当先履行的协议当事人没有履行协议债务或没有对的履行债务■应当先履行的对价给付是也许履行的义务６2.先履行抗辩权的条件(任一即可)■经营状况严重恶化■转移财产、抽逃资金以逃避债务■丧失商业信誉■有丧失或者也许丧失履行债务能力的其他情形63.提存是指由于债权人的因素致使债务人无法向其交付标的物，债务人可将标的物交给有关机关保存，以此消灭协议制度(提存一定是债权人的因素）【案例理解】·租房期间找不到房东，可将租金提存给公证机关64．代位权的相关要点■名义·债权人向人民法院请求，不能直接向次债务人要·名义一定是以自己的名义，而不能以债务人的名义■行使范围·以债权人的债权为限■费用·由债务人承担65.行使代位权的两个前提条件■一是债务人怠于行使“到期债权”■二是该行为给债权人导致损害，即直接导致无法偿还债权人的债务66.撤消权的相关要点■名义·债权人以自己名义请求人民法院撤消债务人行为■行使范围·以债权人的债权为限■费用·由债务人承担67.撤消权的条件■债务人放弃到期债权■无偿转让财产■以明显不合理代价转让财产，且受让人知道该情形■对债权人导致损害△如受让人不知道该情形，则本着保护善意第三人的原则,这种转让行为不能撤消68.撤消权的行使期限■自债权人知道或应当知道撤消事由之日起１年内行使■自债务人的行为发生之日起5年内没有行使的,该撤消权消灭69.两个撤消权可撤消协议中的撤消权协议不妥履行中的撤消权性质拟定协议的效力保全措施，防止债务人的财产不妥减少而给债权人带来损失条件·重大误解·显失公平·欺诈胁迫·乘人之危·债务人放弃其到期债权·无偿转让产财·明显不合理低价转让财产·且受让人知道情况权利灭失的条件·撤消权人自知道或者应当知道撤消事由之日起１年内没有行使撤消权·撤消权人明确表达或以自己的行为放弃撤消权·自债权人知道或应当知道撤消事由之日起１年内行使·自债务人的行为发生之日起5年内没有行使的,该撤消权消灭７0．协议变更的条件■必须针对有效协议,一般不涉及已履行的内容■协议双方协商一致■有明确的变更内容71.债务人向第三人履行债务的特点■债权的转让在协议内有约定,但不改变当事人之间的权利义务关系■在协议履行期限内，第三人可以向债务人请求履行,债务人不得拒绝■不能增长履行的难度和履行费用,否则增长费用部分应由协议当事人的债权人给予补偿■债务人未向第三人履行债务的，应向协议当事人的债权人承担违约责任(第三人无债权)7２.由第三人向债权人履行债务的特点■协议当事人之间的权利义务关系不因此改变■在协议履行期限内,债权人可以规定第三人履行债务,但不能逼迫第三人履行债务■第三人不履行债务时,由协议当事人的债务方承担违约责任7３.债权不得转让的情形■根据协议性质不得转让（如建筑法规定不得转包）■根据当事人约定不得转让■依照法律规定不得转让74.债权转让的相关规定■债权转让，应告知债务人，未经告知，该转让对债务人不发生效力■债权转让一般不得撤消■受让人取得债权后,同时取得相应的从权利７5.债务承担的相关规定■债务承担必须经债权人批准■新债务人拥有了抗辩权等权利与从债务,但是从债务专属于原债务人人身的除外76.债权债务转让的要点■债权转让只需告知债务人,而债务转让需征得债权人的批准■无论债权转让还是债务转让，从权利或从债务随之转让，但是与原债权人或原债务人的人身或不可分割的不得随之转让77.权利和义务同时转让78.协议终止的种类（六类）■履行（清偿）■解除（协议或行使解除权）■抵销(互负债务,对等消灭)■提存（债权人不明,标的物提交保管)■免去(债权人依法抛弃债权)■混同（债权和债务同归一人)■其他７9.解除的概念与分类■概念要点·协议已经发生法律效力·尚未履行或者尚未完全履行·当事人一方的意思表达或者双方协议·使债权债务关系提前归于的消灭■分类·约定解除·法定解除８0.法定解除的条件(五条件）■不可抗力■当事人明示或以自己的行为表达不履行重要债务■当事人一方迟延履行重要债务,经催告后在合理限内未履行■当事人一方迟延履行重要债务或有其他违法行为，致使不能实现协议目的■其它81.协议解除的法律后果■法定解除在一方协议解除告知到达对方时协议解除■对方有异议可以请求法院或仲裁机构确认解除效力■协议解除后，尚未履行的,终止履行■已经履行的可以采用以下解决方式·恢复原状、采用其他补救措施、规定补偿损失■协议终止不影响协议中结算条款和清理条款的效力82.协议的效力不影响三类条款的效力■结算条款■清理条款■仲裁条款8３.预期违约并非一定要等到协议义务所有履行后才追究违约方的责任协议履行期限届满之前,当事人一方明确表达或者以自己的行为表白不履行协议的义务,对方可在履行期限届满之前规定其承担违约责任８4．承担违约责任的条件（严格责任原则)■有违约行为即构成违约责任，除非有免责事由方可免去(无论是否有损失)■当事人一方因第三人因素导致违约时，也应向对方承担违约责任■必须违反了有效协议或是协议条款的有效部分,无效协议从订立时没有效力无所谓违约8５.承担违约责任的原则■补偿性原则·本质不在于对违约方的制裁,而在于对被违约方的补偿■特殊情况下的处罚性·如损失小于违约金或定金的情况86.承担违约责任的方式（五种方式)■继续履行■采用补救措施■补偿损失■支付违约金■定金罚则８７．不继续履行的情况■法律上或事实上不能履行■标的物不适于强制履行或履行费用过高■债权人在合理期限内未规定履行88.补偿损失■损失补偿额应当相称于因违约所导致的损失■涉及协议履行后可以获得的利益■但不得超过违反协议一方订立协议时预见或应当预见的损失８９.非违约方的减损义务当事人一方违约后,对方应当采用适当措施防止损失的扩大，当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担；没有采用措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失请求补偿９0.支付违约金当事人可以约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱约定违约金低于实际损失，可以请求法院或仲裁机构予以增长约定违约金过度高于实际损失,可以请求法院或仲裁机构予以适当减少违约金与补偿损失不能同时采用，假如约定了违约金,就应当支付违约金91.定金罚则(也属于担保的一种方式）■事人可约定一给付定金作为债权的担保■债务人履行债务后,定金应当抵作价款或收回■给付定金的一方不履行约定,无权规定返还定金■收受定金的一方不履行约定，应当双倍返还定金■两种违约责任不能同时使用,违约时，非违约方可以选择采用哪一个92.不可抗力违约的责任承担因不可抗力不能履行协议，可以部分或所有免去责任当事人延迟履行后发生的不可抗力，不能免去责任９3.协议争议的解决方法（四种方式)■无强制执行法律效力·和解-当事人协商解决·调解－由经济协议管理机关或有关机关、团队主持■有强制执行法律效力·仲裁-由仲裁委员会裁决·诉讼－由人民法院审理９4.仲裁的原则(四原则）■自愿原则·必须有仲裁协议,双方共同乐意提交仲裁■公平合理原则■仲裁依法独立进行原则·仲裁机构与行政机关没有从属关系·各仲裁机构之间也无上下级关系■一裁终局原则·裁决立即生效,且不能再起诉,也不能再仲裁95.仲裁委员会■不按行政区划设立，市级以上可设立■主任1人，副主任2～4人，委员7～１１人■仲裁委员会独立于行政机关，与行政机关无从属关系■仲裁委员会之间也没有从属关系96.仲裁协议■概念·仲裁协议是纠纷当事人乐意将纠纷提交仲裁机构进行仲裁的协议■仲裁协议的内容·请求仲裁的意思表达·仲裁事项·选定的仲裁委员会（重要，因仲裁无法定管辖）97.仲裁协议的作用■协议当事人均受仲裁协议的约束■是仲裁机构对纠纷进行仲裁的先决条件■排除了法院对纠纷的管辖权■仲裁机构应按仲裁议进行仲裁９8.仲裁庭(两大类)■三人仲裁庭·当事人各自选定或各自委托仲裁委员会主任指定1名·第3名仲裁人由当事人共同选定或共同委托仲裁委员会主任指定·第３名仲裁人是首席仲裁人■一人仲裁庭·由当事人共同选定或共同委托仲裁委员会主任指定99.开庭和裁决■关于开庭·可公开也可不公开，但涉及国家秘密的不公开·申请人无合法理由不到庭的视为撤回仲裁申请·被申请人无合法理由不到庭的,可以缺席裁决■关于证据·谁主张谁举证·鉴定部门可由当事人约定，也可由仲裁庭指定100．关于裁决■仲裁庭少数服从多数原则作出裁决■不能形成多数意见时,应当按首席仲裁人的意见作出■部分可以先行裁决■裁决书自作出之日起发生法律效力■当事人自收到裁决书之日起３0日内,可以请求仲裁补正１01.仲裁裁决的撤消■撤消仲裁的机构·仲裁委员会所在地的中级人民法院■撤消的相关期限·自收到裁决书之日起6个月内提出·法院在受理撤消申请之日起２个月内作出裁定10２．申请撤消裁决的情形■没有仲裁协议的■裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的■仲裁庭的组成或者仲裁程序违反法定程序■裁决所根据的证据是伪造的■对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据■仲裁人在仲裁时有索贿受贿、徇私舞弊等行为103.仲裁裁决的执行■仲裁委员会自身无强制执行的权力■由当事人向法院申请后由法院强制执行1０4.建设工程协议纠纷的级别管辖■级别管辖·是不同级别人民法院受理第一审建设工程协议纠纷的权限分工■我国法院的级别·基层人民法院·中级人民法院·高级人民法院·最高人民法院·每一级均受理一审民事案件·争议标的金额的大小是拟定级别管辖的重要依据·建设工程协议纠纷一般由中级人民法院受理10５.建设工程协议纠纷的地区管辖■同级人民法院在受理第一审建设工程协议纠纷的权限分工■一般由被告住所地或协议履行地人民法院管辖■建设工程协议纠纷一般合用不动产所在地的专属管辖,由工程所在地人民法院管辖106.证据种类■书证■物证■视听资料■证人证言■当事人的陈述■鉴定结论■勘验笔录第三章建设工程招标管理1．依法必须招标的范围(3项）■大型基础设施、公用事业等关系公共利益、公众安全的项目■所有或部分使用国有资金投资或国家融资的项目■使用国际组织或者外国政府贷款、援助的项目（注意,外国贷款与援助不等于外资）2.必须招标的规模标准（5０+1０0+200+3000）■施工单项协议估算价在200万元人民币以上■重要设备、材料等货品的采购，单项协议估算价在10０万元人民币以上的■勘察、设计、监理，单项协议在50万元人民币以上■单项低于上述规定，但项目总投资在30０0万元人民币以上的３．可以不进行招标的项目（8项)■涉及国家安全、国家秘密的工程(保密)■抢险救灾工程(来不及)■运用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的(扶持农民工）■建筑造型有特殊规定的设计(别人做不来）■采用特定专利技术、专有技术进行勘察、设计或施工（别人做不来）■停建或者缓建后恢复建设的单位工程，且承包人未发生变更的(不需要）■施工公司自建自用，且本公司资质符合工程规定（自建自用）■在建工程追加附属小型工程或者主体加层工程,且承包人未发生变更的(追加工程）■其它4.招标应满足的条件(两已三有五条件）■已立项■已报建■建设资金满足工程规定,符合规定的资金到位率(有钱)■建设用地已依法取得，并领取了建设工程规划许可证(有地）■技术资料能满足招标投标规定（有技术资料)■其他5.自行招标的招标人需满足的条件（四能力)■有与招标工作相适应的经济、法律征询和技术管理人员（人员能力）■有组织编制招标文献的能力（编制能力)■有审查投标单位资质的能力(审查能力）■有组织开标、评标、定标的能力（组织能力)6.招标代理机构(中介组织）的资质条件■有从事招标代理业务的营业场合和相应资金(有钱有场合）■有可以编制文献和组织评标的相应专业能力(有专业能力)■有可以作为评标委员会成员人选的技术、经济等方面的专家库（有人才）７．评标专家库的规定■专家人选－从事相关领域工作满8年并具有高级职称或具有同等专业水平的技术经济人员■专业范围-专家的专业专长应能涵盖本行业或专业招标所需各个方面■人员数量－满足建库规定8.对投标人资格审查文献的核查（三不得）■不得以不合理条件限制排斥潜在投标人（不得排斥本地区、本系统以外的法人参与投标)■不得对潜在投标人实行歧视待遇（不得对外地区外系统投标人设立压低分数的条件）■不得强制投标人组成联合体投标9.对招标文献的核查(3项）■招标文献是否涉及项目所有实质性规定和条件以及拟签订协议的重要条款■项目需划分标段时,承包工作范围的协议界线是否合理（以整个工程、单位工程或特殊专业工程为协议包,不允许肢解招标）■招标文献是否有限制公平竞争的条件10.招标文献不得有限制公平竞争的条件■可以标明规格型号、功能规定等，但不得规定或标明特定的生产供应者■不得针对外地区外系统投标人设立不公正评标条件1１．招标方式■公开招标■邀请招标12.公开招标通过新闻媒体发布招标公告，凡具有相应资质符合条件的法人或组织均可申请投标。优点是招标人可选择范围大，有助于将工程项目交予可靠的中标人并取得有竞争性的报价。缺陷是投标人多,评标工作量大，时间长,费用高。１3.邀请招标招标人向预先选择的若干家具有相应资质、符合招标条件的法人或组织发出邀请函。邀请对象的数目以5～７家为宜,但不应少于3家。优点是程序少，节约费用，节省时间。选择范围较小,投标竞争的剧烈限度相对较差，也许排斥了有竞争实力的投标人。1４．招标程序(三阶段1１步）阶段具体工作招标准备阶段（招标人单独完毕，投标人不参与）7.１选择招标方式7.2办理招标备案7.3编制招标有关文献招标阶段7.4发布招标公告7．５资格预审７.6编制与发布招标文献７.７现场考察7．8解答投标人的质疑决标成交阶段７.9开标7.10评标7.1１定标15.选择招标方式■确认发包范围■拟定招标工作内容■选择协议计价方式(总价、单价、工程量清单）■拟定招标方式（自行／委托，公开/邀请)１６.拟定招标方式考虑的因素■工程项目的特点■招标前准备工作的完毕情况■协议类型17.关于资格预审■资格预审合格条件·投标人必须满足资格预审文献规定的必要合格条件和附加条件·评估分必须在预先拟定的最低分数线以上■资格预审合格标准的两种方式·限制合格者数量的，按分值由高到低选定·不限制合格者数量,凡满足80%以上分的潜在投标人为合格18．投标人必须满足的基本资格条件阶段具体工作必要合格条件（最低标准）·法人地位·资质等级·财务状况·公司信誉·分包计划附加合格条件大型复杂项目特别需要有专门技术、设备或经验的项目合用,按项目特点设定，非针对地区或外系统19.招标文献的重要内容■投标须知■协议条件■技术规范■图纸和技术资料■工程量清单20.现场考察要点内容时间在投标须知规定的时间内组织者由招标人组织费用投标人自费目的·使投标人了解项目的情况，便于编制投标文献·避免协议履行中投标人以不了解现场情况为由。推卸应承担的责任21．解答投标人的质疑■对投标人提出的问题，招标人应制作书面回答函件，作为招标文献的组成部分■招标人对任何一位投标人问题的回答,必须发送给每一位投标人，但不必说明问题的来源■如书面解答与招标文献中规定不一致，以函件中的解答为准(效力优先于招标文献）２2.开标■公开招标和邀请招标均应举行开标会议■开标会议应由招标人主持,所有投标人均应参与■开标时由投标人或其推选的代表检查投标文献的密封情况■开标过程应当记录并存档备查■假如有标底,应公布■开标后，任何投标人都不允许更改投标书的内容和报价,也不允许再增长优惠条件２３.开标时视为无效标的情况-针对形式■投标文献未密封■投标函未加盖公司及法定代表人印章，或公司法定代■表人委托代理人无合法、有效的委托书（原件）及委托代理人印章■投标文献的关键内容笔迹模糊,无法辨认■投标人未按招标文献规定提供投标保证金或投标保函■组成联合体投标的,未附联合体各方共同投标协议24.评标委员会■评标由评标委员会负责，评标委员会由招标人组建■评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成■人数为5人以上的单数,其中技术、经济方面的专家不得少于2／3■专家人选来自国务院或省级有关部门提供的专家名册,以随机抽取方式拟定■评标委员会成员不得与投标人有利害关系25.投标文献中的偏差的解决（三大类）类型解决投标文献对招标文献响应的重大偏差在初评阶段必须淘汰,为无效标书，不进入详评投标文献的细微偏差属有效标书,可在评标结束前进行适当的澄清、说明或补正投标文献的特殊偏差由评标委员会修正,投标人予以确认26.投标文献对招标文献响应的重大偏差(7项)■无担保或担保有瑕疵■无签字并加盖公章■完毕期限超期■不符合技术规格与技术标准■货品包装方式与检查标准等不符合招标文献■附有招标人不能接受的条件■不符合招标文献的其他实质性规定2７.投标文献的特殊偏差解决两种情况解决大写金额和小定金额不一致·以大写金额为准总价金额与单价金额不一致的·以单价金额为准·但单价金额小数点有明显错误的除外·由评标委员会修正，投标人予以确认·如投标人拒绝签字为无效标书，且没收投标保证金28．开标时无效标与评标时的废标的情况开标时视为无效标的情况（不再进入评标)－重要是格式方面的评标时视为废标的情况（重大偏差七种情况)-重要是针对内容而的·投标文献未密封·投标函未加盖公司及法定代表人印章,·或公司法定代表人委托代理人无合法、有效的委托书(原件）及委托代理人印章·投标文献的关键内容笔迹模糊,无法辨认·组成投标人未按招标文献规定提供投标保证金，或投标保函联合体投标的，未附联合体各方共同·投标协议·无担保或担保有瑕疵·无签字并加盖公章·完毕期限超期·不符合技术规格与技术标准·货品包装方式与检查标准等不符合招标文献·附有招标人不能接受的条件·不符合招标文献的其他实质性规定29．标书评审方法30．如评标委员会否决所有投标,如何解决■招标人应对招标文献有关内容作出实质性修改后重新进行招标。3１.定标程序■拟定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判■招标人根据评标报告在中标候选人中拟定中标人,也可以授权评标委员会直接拟定中标人■由招标人发给中标人中标告知书（承诺），并将中标结果告知未中标人并退还投标保证金或保函■中标人在提交了履约担保后,退回其投标保证金32.中标告知书的效力■中标告知书具有法律效力,招标人改变中标结果,或中标人拒绝签订协议,应当承担法律责任■自中标告知书发出30日内,招标人与中标人按招标文献和投标文献签订协议，双方不得私下订立背离协议实质性内容的协议■招标人拟定中标人后15天内，应向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告33.定标原则34.勘察招标特点■如无科研规定，勘察任务明确具体,可以在招标文献中给出任务的数量指标■可单独发包,也可包含在设计招标发包范围内（便于协调，便于服务于设计）35．设计发包工作范围■初步设计(一般不单独进行初步设计招标）■技术设计■施工图设计·一般不单独进行初步设计招标,采用技术设计招标或施工图设计招标，由中标设计单位承担初步设计任务·可总发包,也可分单项或分专业发包36．设计招标方式■设计招标标的为智力成果而非物质生产劳动■设计招标文献对投标人提出的规定不明确具体,只简朴介绍工程条件、预期达成的技术经济指标、投资限额等■采用设计方案竞选的方式招标３7.设计招标与其他招标在程序上的区别区别项目设计招标其它招标招标文献内容不同规定不明确,无具体工作量规定明确具体对投标书的编制规定不同先提出设计构思和初步方案，在此基础上报价按规定的工程量清单报价开标形式不同投标人说明投标方案的基本构思和意图重要考虑报价高低评标原则不同关注于设计方案的技术先进性、方案的合理性及投资效益关注投标报价的高低3８.设计招标对投标人的资格审查（三审查）39.设计与勘察评标4０.建设监理招标的特点■监理招标的标的是“监理服务”,非物质生产任务■招标宗旨是对监理单位能力的选择■报价在选择中居于次要地位■一般采用邀请招标,数量3～５家41.监理招标划分工作范围时的考虑因素■工程规模■工程项目的专业特点■被监理协议的难易限度42.对监理投标文献的评审的重要内容(七项内容)■投标人的资质■监理大纲■拟派项目的重要监理人员■人员派驻计划和监理人员素质■监理单位提供的检测设备和仪器，或委托有关单位检测的协议■近几年监理单位的业绩及奖惩情况■监理费报价和费用组成■招标文献规定的其他情况４3.监理评标■评标方法·综合评分法－加权平均■监理招标评标的侧重点－监理能力而非价格(三重点）·监理单位资质能力·实行监理任务的计划·派驻现场的监理人员的素质44.施工招标的特点■发包工作内容明确、具体,投标书易于进行横向对比■价格高低并非惟一中标条件，要考核综合能力45.协议数量的划分■发包种类·总包－招标人仅与一个中标签订协议·平行发包－招标人将工程分解为若干个单位分别发包■划分协议工作范围考虑的重要因素·施工内容的专业规定·施工现场条件·对工程总投资影响·其他因素影响4６.资格预审的重要内容侧重于对承包人公司总体能力是否适合招标工作的规定进行审查。资格预审方法－加权打分量化审查。·法人资格和组织机构·财务报表·人员报表·施工机械设备情况·分包计划·近五年完毕同类项目调查·在建工程项目调查·近两年涉及的诉讼案件调查·其他资格证明47．资格预审必须满足的条件■必要合格条件·营业执照·资质等级·财务状况·流动资金·分包计划·履约情况（信誉)■附加合格条件48.评标方法(两大类)49.评标价法对基本合格的标书按预定的方法将某些评审要素按一定规则折算为评审价格，加减到报价上形成评标价。评标价是衡量各投标书优劣的依据。【本质】将非价格的因素折算为价格之后，再进行比选。５0.评标价法的规则■按评标价从低到高的顺序选择中候选人，以评标价最低的标书为最优■评标价只用来进行评选选择，中标后仍按投标报价签订协议５1.可折算成价格的评审要素评审要素解决工期提前以月为单位从报价中扣减漏掉项目必须发生而标书明显漏项增长到报价中技术建议技术建议也许带来的实际效益,按预定比例折算后，在投标价内减去优惠条件投标书内提出的优惠条件其它因素按对招标人有利或不利的原则，减少或增长到投标报价上52.因素折算的原则(评标价最低为优）■对招标人有利的,招标人会倾向于选中这一家,则要在报价上减,使评标价变小,这样该投标人才有也许中标■对招标人不利的,招标人尽量不会选这家投标人,则要在报价上加，使评标价变大，这样才使投标人更不容易中标53.建设物资招标概述（分两大类)■买卖协议·建筑材料或定型批量生产中小设备■承揽协议·非批量生产的大型复杂机组设备、特殊用途大型非标准部件54．物资招标评标的基本原则不仅看材料、设备自身报价高低,还要考虑招标人在货品运抵现场过程中也许要支付的其他费用,以及设备在评审预定的寿命期内也许投入的运营、管理费用的多少55．物资招标评标方法（与施工评标方法同样）■评标价法·最低投标价法－选择报价和运费之和最低者中标·综合评标价法-将评审各要素按预定方法换算成相应价格值·以设备寿命周期成本为基础的评标价法-报价加上该年限运营期间所发生的各项费用,再减去寿命期末设备的残值■综合评分法５6．综合评标价法除报价之外还需考虑的因素■运送费用■交货期■付款条件■零配件和售后服务■设备性能、生产能力第四章建设工程委托监理协议1.监理协议的概念与特性■概念·建设单位是委托人，监理单位是被委托人,双方之间是委托代理关系■特性·监理协议双方必须满足相应的条件(特别是资质）·委托的工作内容必须符合法律法规与项目建设程序·委托监理协议的标的是服务（非物质成果)2．监理协议示范文本的组成(三部分）■监理协议-总的协议，大纲性的法律文献■监理协议标准条件■监理协议专用条件－对标准条件的补充与修正3．对委托人和监理人具有约束力的法律文献■监理协议(协议书）■监理委托函或中标函(中标告知书)■监理协议标准条件■监理协议专用条件■在实行过程中双方共同签署的补充与修正文献4.委托监理业务的内容按阶段划分(各阶段均可监理）从工作性质上（三控制两管理)·前期立项征询(如工程技术征询服务）·设计阶段·实行阶段·保修阶段·投资控制·质量控制·工期控制·信息管理·协议管理5.委托人（建设单位)的权利■授予监理人权限的权利■对其他协议承包人的选定权■委托监理工程重大事项的决定权■对监理人履行协议的监督控制权6.对其他协议承包人的选定权■建设单位对设计协议、施工协议、加工制造协议等的承包单位有选定权和订立协议的权利■监理对选定其它协议承包人只有建议权而无决定权【特别注意】根据标准条件规定,监理对设计和施工总包单位所选定的分包单位拥有批准权或否决权。7.委托监理工程重大事项的决定权（两项）■重要事项的认定权（如工程规模、规划设计、生产工艺设计、设计标准、使用功能等)■工程设计变更审批权8.对监理人履行协议的监督控制权９.监理人的权利(两大类）分类内容监理协议中赋予监理人的权利(两项）完毕监理任务后获得酬金的权利终止协议的权利监理人执行监理业务可以行使的权力（五项）建设工程有关事项和工程设计的建议权对实行项目的质量、工期和费用的监督控制权工程建设有关协作单位组织协调的主持权在业务紧急情况下，越权发布变更指令的权利审核承包人索赔的权利１0．监理单方终止协议的情形（两种情况任一即可)■委托人严重拖欠应付监理人的酬金■非监理人责任暂停监理业务半年以上11.监理发现工程设计存在问题的作法■应当报告委托人■由委托人规定设计单位更改【注意】根据严格责任原则,监理不能直接规定设计单位更改,因监理与设计单位之间无协议关系12.监理对项目的监督控制权■自主审批施工单位提交的施工组织设计■征得委托人批准，发布开工令、停工令、复工令等■对施工进度进行检查监督■建筑材料、构配件的使用确认■工程实行竣工日提前或延误期限的鉴定■工程款支付的审核和签认权■结算工程款的复核确认与否认权13.监理的权限14．监理在紧急情况下的越权指令权在业务紧急情况下，为了工程和人身安全，尽管变更指令已超越了委托人授权而又不能事先得到批准时，监理有权发布变更指令，但应尽快告知委托人。15.监理人应完毕的监理工作（三类）■正常监理工作■附加监理工作■额外监理工作16.附加监理工作（两类）■由于委托人、第三方因素，使监理工作受到阻碍或延误,以致增长的工作量或延续时间■增长监理工作的范围和内容【案例】1.由于委托人或承包人因素，承包协议不能按期竣工而必须延长的监理工作时间２.委托人规定监理人就施工中采用新工艺施工部分编制质量检测合格标准等17.额外监理工作■正常工作和附加工作之外,非监理人自己的因素而暂停或终止监理业务，其善后工作及恢复监理业务不超过42天准备工作时间的工作■最常见的是发生不可抗力１8．监理协议的有效期监理协议中注明的日期,仅为完毕正常监理工作的预定期间，不一定是监理协议的有效期。监理协议的有效期是监理人承担责任的期间,不以约定的日历天数为准,以监理人是否完毕了涉及附加和额外工作的义务来鉴定。１9．监理协议的有效期的起始点20.监理协议中写明的期限和监理协议有效期监理协议中写明的期限，仅指完毕正常监理工作预定的时间。监理协议有效期,是完毕正常监理工作、附加和额外工作的期限,在此期限内监理承担责任。21.委托人(建设单位)义务■委托人应负责工程所有外部关系的协调工作■与监理人作好协调工作(派驻甲方代方与监理联系）■委托人应在合理时间内就监理人以书面形式提交规定做出决定的一切事宜做出书面决定■就监理工作做好与内部其它方面的协调22.监理工作内部其它方面的协调■将监理的情况告知被监理方（如施工单位）■免费提供监理所需的工程资料■为监理人驻工地开展正常工作提供协助服务·信息服务－向监理人提供原材料、构配件等产品信息,提供有关单位的名录·物质服务－由委托人向监理人免费提供设施设备和用房·人员服务－由委托人向监理免费提供职工和服务人员2３.监理所用设施的解决■应由委托人免费提供■财产所有权归委托人,无偿提供应监理使用,监理任务完毕后交还委托人■如这些本应当由委托人提供的设施由监理人自备,则应给监理人合理的经济补偿·补偿金额=使用时间占折旧年限的比例×设施原值＋管理费24．人员服务的规定■委托人应免费向监理人提供职工和服务人员■职工只从监理处接受指示，但监理不对这些人员的失职行为负责■监理人与委托人选定的检测机构合作，检测机构的人员应接受监理的指示完毕任务,但监理人既不对检测实验数据的错误负责,也不对由此而导致的判断失误负责２5.监理人义务■公正地履行监理义务■派驻足够的监理人员从事工作■在协议期内或协议终止后，不得随意泄露与本工程有关的保密资料■监理工作完毕时,归还委托人提供的设施和剩余物品■不得在监理协议约定之外随意收费■不得参与也许与协议规定的与委托人利益相冲突的活动■不得泄露相关方申明不得泄露的资料■负责协议的协调管理工作２6.监理负责协议的协调管理工作委托人或承包人对对方的任何意见和规定,必须一方面向监理机构提出当委托人和承包人发生争议时,监理机构应以独立的身份判断,公正地调解当双方的争议由政府调解或仲裁时，监理应提供作证的事实材料27.协议中一方对另一方负有责任时的补偿原则委托人违约应承担违约责任，补偿监理人的经济损失（一般是补偿性原则）因监理人过失导致经济损失,向委托人补偿,累计补偿额不应超过监理酬金总额（除税金）一方向另一方索赔规定不成立时，提出索赔的一方应补偿由此所导致的对方各种费用支出２８.监理协议双方承担的责任是不对等的■委托人违约,要补偿监理人的经济损失（补偿性）■监理人违约，最多监理自己不赚钱，不会再此外赔钱【案例】因监理方严重玩忽职守，导致工程发生损失1０0万元。监理协议约定的监理酬金为50万元,税金为3万元，则监理最多补偿委托人47万元。2９．监理人的责任限度监理人在责任期内,如因过失而导致经济损失，要负监理失职的责任监理人不对责任期以外发生的任何事情所引起的损失或损害负责也不对第三方违反协议规定的质量规定和竣工时限承担责任30．监理人的责任(必须同时满足）①从时间上,只对责任内补偿，只要移交了项目，结清了监理尾款,则不赔②从因素上,只对监理自身的责任赔,其它任何一方的因素均不赔③从数额上，带来再大的损失最多也只赔监理费（扣除税金）,顶多不赚钱,不会倒贴钱3１.正常监理酬金的构成（四部分构成)■直接成本■间接成本■利润■税金３2.直接成本的构成■监理人员和监理辅助人员工资、津贴、资金等■用于监理人员的其他专项开支，如差旅费、补贴费等■使用的仪器、设备的摊销费用■所需的外部协作费用3３．间接成本的构成■管理人员、行政人员等工资■经营业务费■办公费■交通费、差旅费等■固定资产及常用工器具、设备的使用费■业务培训费、图书资料购置费■其他行政活动经费34.正常监理酬金的计算方法计算方法合用项目按监理工程概预算的比例计收新建、改建、扩建的工程按照参与监理工作的年度平均人数计算合用于单工种或临时性项目双方商定不宜按上述方法计收的参照国际标准协商拟定中外合资、合作、外商独资的建设工程35.奖金监理人提出合理化建议使委托人得到经济效益，有权获得奖励奖励金额＝工程费用节省额×报酬比率36．酬金的支付如委托人对监理人提交的酬金项目有异议,应在收到支付告知书2４小时内向监理发出表达异议的告知，但不得迟延其它无异议酬金项目的支付。逾期应支付酬金的利息，利息按支付期限最后１日银行贷款利息率乘以拖欠酬金时间计算37.延误（非监理人因素)如由于委托人或第三方的因素使监理工作受到阻碍或延误,以致增长了工程量或连续时间，监理人应将此情况与也许产生的影响及时告知委托人。增长的工作量视为附加工作,时间相应延长,并得到附加工作酬金。38.正常履行终止（也即监理协议有效期结束)■办理完竣工验收或工程移交手续■承包人和委托人签订工程保修协议■监理人收到监理酬金尾款，结清监理酬金39．一方规定的变更或终止■解除协议的时间·应提前4２天告知对方·因变更或解除协议使另一方遭受损失的，应由责任方负责补偿■解除协议的方式·书面协议或告知形式40.委托人单方提出终止协议■委托人单方提出终止协议的情况·监理人无合法理由而又未履行监理义务■委托人单方终止协议的环节（两个告知)·委托人向监理人发出指明其未履行义务的告知·若委托人在21天内没有收到答复,可在第１个告知发出后35日内发出终止监理协议的告知,协议即行终止【重点难点】委托人终止协议的程序■第一个是指明未履行义务的告知，第二个是终止监理协议告知■发第二个告知的时间是（21－35天）,第二个告知发出后协议立即解除41.监理人单方提出终止协议42.监理人单方提出终止协议(程序)（两个告知)■监理人可向委托人发出终止协议告知■如１４日内未得到委托人答复，可发出第二份终止告知■在第2份告知发出后４2日内仍未得到委托人答复的,监理可终止协议【重点难点】监理人终止协议的程序■第一个终止协议告知,第二个也为终止协议告知■两个告知间隔14天，协议解除与第二个告知间隔42天４３.争议的解决■协商（和解）■提交主管部门协调（调解）■仲裁■起诉第五章建设工程勘察设计协议管理1.勘察协议示范文本（两个版本)■勘察协议示范文本一（合用于为设计提供勘察成果)·岩土工程勘察·水文地质勘察·工程测量·工程物探■勘察协议示范文本二·仅涉及岩土工程·内容涉及变更及工程费的调整、材料设备的供应;各项检查和验收方面的约定2．设计协议示范文本（两个版本）■建设工程设计协议一·合用于民用建设工程设计■建设工程设计协议二·合用于委托专业工程设计·协议的内容上还增长有设计论据、协议文献的组成和优先顺序，项目的投资规定、设计阶段和设计内容，保密等3.发包人应提供的勘察依据文献资料■发包人应提供的勘察依据文献和资料■本工程批准文献以及用地、施工、勘察许可等批件■提供工程勘察任务委托书、技术规定和工作范围的地形图、建筑总平面布置图■提供勘察工作范围已有的技术资料及工程所需的坐标与标高资料■勘察工作范围地下已有埋藏物的资料■其它4.发包人应为勘察提供的现场工作条件■贯彻土地征用、青苗树木补偿■拆除地上地下障碍物■解决施工扰民及影响施工正常进行的有关问题■平整施工现场■修好通行道路、接通电源水源、挖好排水沟渠以及水上作业用船5.发包人应提供的设计相关文献和资料■设计依据文献和资料·批准的可研报告和项目建议书·规划许可文献·工程勘察资料■设计规定·工程的范围和规模·限额设计的规定·设计依据的标准·其它6.委托设计的三个阶段■方案设计■初步设计■施工图设计【另一种设计阶段划分】·初步设计·技术设计·施工图设计7.设计深度规定·设计标准可以高于国家强制性规定，但不得低于8.设计人配合施工工作的规定■设计人向发包人和施工承包人进行设计交底■解决有关设计问题■参与重要隐蔽工程部位验收和竣工验收等事宜９．勘察协议中发包人的责任■包人负责查清地下埋藏物■发包人应负责现场的安全保卫工作，并承担相关费用■由发包人提供的材料必须承担费用并运到现场，并与勘察人一起验收■发包人应按实际发生的工作量支付勘察费(有正式的变更手续)■为勘察人提供必要的生产生活条件并承担费用，如不能提供，一次性付给勘察人临时设施费■规定提前竣工的按每提前的天数支付加班费■资料保密1０.勘察资料质量不合格的解决■勘察人应负责无偿给予补充完善使其达成质量合格■如无力补充完善,需另委托其它单位,勘察人应承担所有勘察费用■因勘察质量导致损失的，免收直接受损失部分勘察费，还需按损失的一定比例支付补偿金１1.勘察费用的计价方式(四种方式）■按国家规定的现行收费标准■预算包干■中标价加签证■实际完毕工作量结算12．勘察费用的支付■协议签订后3天内，支付２0%作定金■外业工作结束后,再支付某一比例■也可按勘察进度分解支付■提交勘察成果10天内，一次性付清所有费用13．由于发包人未提供必要的工作生活条件的而导致停、窝工或来回进出场地的解决■付给勘察人停、窝工费,金额按预算的平均工日产值计算■工期按实际延误的工日顺延■补偿勘察人来回的进出场费和调遣费14.履行期间,由于工程停建而终止协议或发包人规定解除协议的解决■勘察人未进行勘察工作的,不退还发包人已付定金■已进行勘察工作的,完毕的工作量在50%以内时，发包人应支付预算额５0%的勘察费■完毕的工作量超过５０%时，则应支付预算额100%的勘察费１5.对发包人的处罚■发包人未按协议规定拨付勘察费用