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PAGE页码44法考试卷(二)补充试卷二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、关于人民检察院直接受理案件的侦查,下列说法正确的是:()。A、上级人民检察院不能侦查由下级人民检察院管辖的案件B、下级人民检察院可以请求将案件移送上级人民检察院侦查C、下级人民检察院不能请求将案件移送上级人民检察院侦查D、上级人民检察院不能将本院管辖的案件交由下级人民检察院侦查【参考答案】:B【解析】《人民检察院刑事诉讼规则》第14条规定:“上级人民检察院在必要的时候,可以直接侦查或者组织、指挥、参与侦查下级人民检察院管辖的案件,也可以将本院管辖的案件交由下级人民检察院侦查;下级人民检察院认为案情重大、复杂,需要由上级人民检察院侦查的案件,可以请求移送上级人民检察院侦查。”据此,本题A、C、D项说法都是错误的。本题正确答案为B。2、在CFR条件下,除货物运输的投保责任应由负责外,其他双方责任与CIF相同?A、买方B、卖方C、运达目的港前由卖方到达后由买方D、双方共同负责【参考答案】:A【解析】:本题涉及国际贸易术语。CFR“成本加运费”与CIF“成本运费保险费”的相似,但CFR由买方投保而CIF由卖方投保。3、某省的某市检察院根据当事人的申请,发现某市中级法院作出的二审判决依据的主要事实不清。在此情况下,下列哪种说法是错误的?A、某市检察院应向某市中级人民法院抗诉B、某市检察院应当提请上一级检察院抗诉C、若检察院抗诉,法院应当再审D、法院应当通知检察院派员出庭参加再审【参考答案】:A【解析】:《民事诉讼法》第187条第2款:“地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第一百七十九条规定情形之一的,应当提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。”同级的检察院不能向同级的法院抗诉,只能提请上级检察院向同级法院抗诉,所以,某市检察院只能提请上级人民检察院提起抗诉,A选项说法错误,应当选。B选项的说法正确,不应当选。《民事诉讼法》第188条规定:“人民检察院提出抗诉的案件,接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起三十日内作出再审的裁定;有本法第一百七十九条第一款第(一)项至第(五)项规定情形之一的,可以交下一级人民法院再审。”可见,C选项说法正确,不应当选。《民事诉讼法》第190条规定:“人民检察院提出抗诉的案件,人民法院再审时,应当通知人民检察院派员出席法庭。”D选项说法正确,不应当选。4、甲、乙二人欲合伙经营一个汽车修理厂.双方在合伙协议中约定:甲为汽车修理厂的负责人,负责全面的经营管理:乙不得过问合伙企业的经营事务,也不承担企业的亏损.则下列说法正确的是A、甲、乙二人应当共同对外承担民事责任B、甲全面负责汽车修理厂的经营和管理,对外独立承担民事责任C、乙以汽车修理厂的名义对外所为的法律行为所产生的民事责任由乙自己承担D、乙以汽车修理厂的名义对外所为的民事法律行为,经甲追认后才能生效【参考答案】:A【解析】:尽管合伙协议规定,甲为合伙企业的事务执行人,乙不得过问经营事务,但是,协议约定不能免除乙应当承担的法定义务,根据《合伙企业法》第33条的规定,合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损.故甲、乙二人应当共同对外承担民事责任,A选项正确,B选项不正确.乙以合伙企业的名义对外从事民事法律行为时成立表见代理,无执行权的合伙人对外以合伙企业的名义与善意第三人进行的法律行为的法律责任仍由合伙企业和全体合伙人承担,故C、D选项不正确.5、下列行为应该构成数罪并罚的有:()A、警察甲收受犯罪嫌疑人家属3万元钱,明知犯罪嫌疑人有罪还是伪造其不在犯罪现场的证据,并放走该犯罪嫌疑人B、人贩子乙见被拐卖的妇女长得漂亮,便心生邪念,将该女强奸C、保险合同中的受益人丙为了骗取保险金而杀死已投保的妻子D、丁为了进行合同诈骗,伪造公司印章在合同上签章【参考答案】:C【考点】一罪与数罪【解析】A项中,根据刑法第399条的规定,司法工作人员收受贿赂,同时又构成本法第385条规定之罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。B项中,刑法240条规定,奸淫被拐卖的妇女的是一种加重处罚情节。C项中,刑法第198条规定:保险诈骗时,同时构成其他犯罪的,依照数罪并罚的规定处罚。D是牵连犯,刑法没有明文规定,则根据刑法理论,从一重罪处罚。6、依据《政府信息公开条例》,下列说法正确的是:A、行政机关不需要每年都公布本行政机关的政府信息公开工作年度报告B、公民、法人或者其他组织认为行政机关不依法履行政府信息公开义务的,可以向上级行政机关举报C、公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的,在提起行政诉讼前应申请行政复议D、行政机关可以通过声讯台以有偿方式对公民提供政府信息【参考答案】:B【考点】政府信息公开制度【解析】B。《政府信息公开条例》第31条规定:“各级行政机关应当在每年3月31日前公布行政机关的政府信息公开工作年度报告。”故A项错误。第33条规定:“公民、法人或者其他组织认为行政机关不依法履行政府信息公开义务的,可以向上级行政机关、监察机关或者政府信息公开工作主管部门举报。收到举报的机关应当予以调查处理。公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的,可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。”故B项正确。第27条规定:“行政机关依申请提供政府信息,除可以收取检索、复制、邮寄等成本费用外,不得收取其他费用。行政机关不得通过其他组织、个人以有偿服务方式提供政府信息。”故D项错误,因此,本题正确答案为B项。7、以下选项中关于国有独资公司的表述,不符合法律规定的是()A、国有独资公司的章程必须由国有资产监督管理机构制订。B、国有独资公司,是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。C、国有独资公司不设股东会,由国有资产监督管理机构行使股东会职权。D、国有独资公司设立董事会,,董事会成员由国有资产监督管理机构委派【参考答案】:A【解析】:根据《公司法》第66条,国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定,或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。A项不符合法律规定,BCD三项与法条完全吻合。8、甲与乙订立了一份苹果购销合同,约定:甲向乙交付20万公斤苹果,货款为40万元,乙向甲支付定金4万元;如任何一方不履行合同应支付违约金6万元。甲因将苹果卖与丙而无法向乙交付苹果,乙提出的如下诉讼请求中,既能最大限度保护自己的利益,又能获得法院支持的诉讼请求是什么?A、请求甲双倍返还定金8万元B、请求甲双倍返还定金8万元,同时请求甲支付违约金6万元C、请求甲支付违约金6万元,同时请求返还支付的定金4万元D、请求甲支付违约金6万元【参考答案】:C【解析】:本题考定金与违约金约定并存时的适用。《合同法》第116条规定:“当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。”可见,违约金条款与定金条款并存时当事人只能择一适用。B错误。此时若乙选择适用定金条款,他可以获得的支持是双倍返还定金计8万元;若乙选择适用违约金条款,他能够获得6万元违约金的赔偿,同时,由于甲未履行合同,乙此前支付的定金4万元对于甲来说构成了不当得利,有权依不当得利之债主张返还。故本题答案为C。9、对于公安机关移送审查的胡某故意杀人、盗窃案,县人民检察院受理后,应当如何处理?()。A、将案卷退回公安机关B、全案报送上一级人民检察院审查起诉C、盗窃罪由本院审查起诉,故意杀人罪的材料很回公安机关D、盗窃罪由本院审查起诉,故意杀人罪报送上一级人民检察院审查起诉【参考答案】:B【解析】《人民检察院刑事诉讼规则》第248条第2款规定:“人民检察院受理同级公安机关移送审查起诉的案件,经审查认为属于上级人民法院管辖的第一审案件时,应当写出审查报告,连同案卷材料报送上一级人民检察院,同时通知移送审查起诉的公安机关;认为属于同级其他人民法院管辖的第一审案件时,应当写出审查报告,连同案卷材料移送有管辖权的人民检察院或者报送共同的上级人民检察院指定管辖,同时通知移送审查起诉的公安机关。”第4款规定:“一人犯数罪,共同犯罪和其他需要并案审理的案件,只要其中一人或一罪属于上级人民检察院管辖的,全案由上级人民检察院审查起诉。”故本题正确答案为B。10、甲公司的法定代表人超越权限,擅自以甲公司的名义与乙公司签订了一份买卖设备的合同,约定由甲公司向乙公司提供设备10套,乙公司在货到后一周内付清货款。但是在甲公司即将交付设备这前,发现乙公司确已濒临破产。甲公司在发现乙公司确已濒临破产时,可以采取何种措施?()A、直接解除合同B、宣告合同无效C、中止履行D、要求乙先付款【参考答案】:C【解析】:考点:不安抗辩权、表见代表解析:甲公司法定代表人超越权限订立的合同构成表见代表,合同有效。有效合同中先履行一方发现后履行一方有丧失履行能力的情形下,按照合同法第68、69条规定,可以行使不安抗辩权。但当事人不能直接解除合同,而可以首先中止履行。11、32、甲被宣告死亡后重新出现,原由其弟继承甲的2间房屋已卖给了乙,对甲的2间房屋A、甲无权要求返还卖房款B、应返还甲的房屋,甲弟退款给乙C、甲有权要求乙返还房屋D、甲弟把卖房款返还甲【参考答案】:D【解析】:评析:民法通则第25条规定:被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织,应当返还原物;原物不存在的,给予适当补偿。另外,民法通则实施意见第40条规定:被撤销死亡宣告的人请求返还财产,其原物已被第三人合法取得的,第三人可不予返还。因此本题中乙已经取得2间房屋,不负返还义务,应由甲弟向甲返还房款。所以选D。12、某市拟建一毛纺厂,因建成后将排放大量有机毒液,会严重影响周边环境。下列哪些区域内可以建设该工业设施?A、国务院划定的风景名胜区、自然保护区和其他保护区B、国务院有关主管部门划定的风景名胜区、自然保护区和其他保护区C、该市所在的省、自治区、直辖市人民政府划定的风景名胜区、自然保护区和其他保护区D、该市市政府划定的风景名胜区、自然保护区和其他保护区【参考答案】:D【解析】:《环境保护法》第18条规定:“在国务院、国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府划定的风景名胜区、自然保护区和其他需要特别保护的区域内,不得建设污染环境的工业生产设施;建设其他设施,其污染物排放不得超过规定的排放标准。已经建成的设施,其污染物排放超过规定的排放标准的,限期治理。”由此可知,ABC选项均为法条所禁止的建设该工业设施的区域,只有D选项当选。13、“天伦”号货轮从香港至日本的航行中因遇雷暴天气,使船上部分货物失火燃烧,大火蔓延到机舱。船长为灭火,命令船员向舱中灌水,由于船舶主机受损,不能继续航行。船长雇拖轮将“天伦”号拖到避难港。下列选项哪个不应列入共同海损?A、为灭火而湿损的货物B、失火烧毁的货物C、为将“天伦”号拖至避难港而发生的拖航费用D、在避难港发生的港口费【参考答案】:B【解析】:共同海损的概念和范围《海商法》第193条:“共同海损,是指在同一海上航程中,船舶、货物和其他财产遭遇共同危险,为了共同安全,有意地合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲、支付的特殊费用。无论在航程中或者在航程结束后发生的船舶或者货物因迟延所造成的损失,包括船舶损失和行市损失以及其他间接损失,均不得列入共同海损。”根据第194条,应列入共同海损的包括:“船舶因发生意外、牺牲或者其他特殊情况而损坏时,为了安全完成本航程,驶入避难港口、避难地点或者驶回装货港口、装货地点进行必要的修理,在该港口或者地点额外停留期间所支付的港口费、船员工资、给养、船舶所消耗的燃料、物料,为修理而卸载、储存、重装或者搬移船上货物、燃料、物料以及其他财产所造成的损失、支付的费用。”从以上规定看,本题选项中只有B选项不应列入共同海损,因为货物烧毁的原因是失火,而失火是采取灌水以及驶入避难港而因此造成一些共同海损的起因。14、某市市政公司为安装管道,在街道上挖掘坑道,并于坑道两侧设置了障碍物和夜间警示灯。某夜,司机许某酒后驾车,撞毁了障碍物和夜间警示灯后逃逸。随后骑自行车经过的秦某摔入坑道中,造成粉碎性腿骨骨折,其应损失:A、由市政公司赔偿B、由许某赔偿C、由市政公司和许某承担连带责任D、由秦某自己承担【参考答案】:B【解析】:解题要点:根据《民法通则》第125条规定:在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等,没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的,施工人应当承担民事责任。道路施工人的义务是作为义务,因此如果施工人履行了作为义务,则不能要求其承担责任。因此本题中市政公司不承担责任,而应当由第三人许某承担责任15、有一批货物,已投保平安险,分两只船装运,一起运往目的港。由于航行过程中遇暴风雨的袭击,甲轮因船身颠覆,致使船上货物相互碰撞发生部分损失,而乙轮则不慎与另一货轮发生碰撞,致使船上货物发生部分损失。保险公司应如何予以赔偿?()A、保险公司应对甲轮的货物损失予以赔偿B、保险公司不应对甲轮的货物损失予以赔偿C、保险公司应对甲乙轮的货物损失都予以赔偿D、保险公司不应对乙轮的货物损失予以赔偿【参考答案】:B【考点】平安险的承保范围【解析】保险责任包括由于运输途中遭遇自然灾害造成货物的全部损失,包括实际全损和推定全损以及由于运输工具遭受意外事故造成货物的全部或部分损失,因此,甲轮由于自然灾害造成的部分损失,保险公司不予赔偿,但是保险公司应对乙轮相互碰撞导致的部分损失赔偿。16、王某为某中学初一年级的老师,其学生李某多次主动与之发生性关系;此外,王某还与网络上结识的一名自称是大学生的张某(发育成熟)进行过性交易,经查李某和张某当时都只有13岁。对于王某的行为:()A、和李某的行为成立强奸罪,和张某的行为不成立犯罪B、和两名幼女发生性关系的行为都构成奸淫幼女罪C、和李某的行为成立奸淫幼女罪,和张某的行为不成立犯罪D、和张某的行为成立嫖宿幼女罪,和李某的行为不成立犯罪【参考答案】:A【考点】在特定犯罪构成下行为人的主观认识申“明知”的程度【解析】《最高人民法院关于行为人不明知是不满十四周岁的幼女双方自愿发生性关系是否构成强奸罪问题的批复》指出:行为人明知是不满14周岁的幼女而与其发生性关系,不论幼女是否自愿,均应依照刑法第236条第2款的规定,以强奸罪定罪处罚。注意司法解释关于具体罪名名称的确定,排除BCD。而行为人确实不知对方是不满14周岁的幼女,双方自愿发生性关系,未造成严重后果,情节显著轻微的,不认为是犯罪。17、在当事人具有的两个或两个以上国籍均为外国籍时,各国解决这种冲突的做法不包括以下哪个?A、以当事人有最密切联系的国籍为准B、以当事人住所国或惯常居住国为准C、以当事人最先取得的国籍为准D、以当事人最后取得的国籍为准【参考答案】:C【解析】:最先取得的国籍不是各国解决国籍积极冲突的方法18、张某欲将自己的祖传的青铜牛变卖给李某,双方约定价款4万元,于6月1日交付青铜牛,李某10日内付款,并约定采用书面形式订立合同。6月1日,张某将青铜牛交给李某,后来由于李某拒不履行付款义务,双方发生争执。张某主张李某应当支付款项,并承担违约责任,而李某则认为双方约定采用书面形式订立合同,双方后来没有订立书面合同,合同不能成立,其愿返还青铜牛,但决不会付款。以下说法正确的是:()A、因为双方约定应当订立书面合同,而双方后来没有订立合同,合同自然不能成立,李某有权不付款,但应当返还青铜牛B、虽然双方没有订立书面合同,但是张某已经交付青铜牛,李某也已接受,合同成立,李某应当支付款项C、因为买卖祖传青铜牛的合同并不是法律、行政法规规定的应当采用书面形式的合同,因而当事人未采用书面形式,并不影响合同的成立D、如果双方已经拟好书面合同,但李某没有签字,那么本案情形下,该合同不能成立【参考答案】:B【解析】:分析:《合同法》第36条:“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。”因此,A项错误,而B项正确。C项的错误在于其对合同成立的原因表述不正确,案中合同的成立并不是因为该合同不是法律、行政法规规定应当采用书面合同形式的,即使是法律、行政法规规定应当采用书面形式,题中情形下合同仍能够成立。第37条:“采用合同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。”依此,D项错误。19、某民警在一次执行公务中牺牲,被公安部授予~级英模”称号,并奖励奖金1万元,奖金由该民警家属代领,其家属后来经营一书店,盈利10万元.对该民警家属的11万元所得应否纳税存在下列几种意见,请问哪一种是正确的?A、对11万元全额征收个人所得税B、对11万元全部免纳个人所得税C、对1万元的奖金免纳个人所得税,对10万元的经营书店所得盈利经批准可减纳个人所得税D、对11万元减纳个人所得税【参考答案】:C【解析】:《个人所得税法》第4条规定:“下列各项个人所得,免纳个人所得税:一、省级人民政府、国务院部委和中国人民解放军军以上单位,以及外国组织、国际组织颁发的科学、教育、技术、文化、卫生、体育、环境保护等方面的奖金:……”由此可知,公安部颁发的1万元奖金应当免于缴纳个人所得税.第5条规定:“有下列情形之一的,经批准可以减征个人所得税:一、残疾、孤老人员和烈属的所得:二、因严重自然灾害造成重大损失的:三、其他经国务院财政部门批准减税的.”由此可知,其家属经营书店所得盈利10万元属于烈属的所得,经过批准后可以减征个人所得税.所以,C选项正确,ABD选项错误.20、依据海商法的规定,下列关于承运人对非集装箱运的货物的责任期间的表述,哪个是正确的?A、承运人的责任期间是指从装货港接收货物时起至卸货港交付货物时止,货物处于承动人掌管下的全部期间B、承运人的责任期间自接收货物时起至交付货物时止C、承运人的责任期间自货物进入装货港的仓库起至货物进入卸货港的仓库时止D、承运人的责任期间,是指从货物装上船时起至卸下船时止,货物处于承运人掌管下的全部期间【参考答案】:D【解析】:根据《海商法》第46条的规定:承运人对非集装箱装运的货物在责任期间,是指从货物装上船时起至卸下船时止,货物处于承运人掌管下的全部期间。21、黎明将房子卖给周华,房款是50万元。周华先行支付了20万元,剩余30万元一直未付,现黎明诉诸法院,要求周华支付剩余房款30万元。现问,此案的诉讼标的指的是什么A、黎明卖给周华的房子和刘京前王明的30万元房款B、黎明提出诉讼请求所依据的黎明与周华之间存在的房屋买卖关系C、黎明要求周华支付剩余房款30万元D、黎明、周华与人民法院之间的诉讼法律关系【参考答案】:B【解析】:本题考查诉讼标的理论。诉讼标的是当事人之间发生争议的民事法律关系。其中A项是诉讼标的物;C项是诉讼请求;D项是诉讼法律关系22、2000年12月,甲公司向银行贷款100万元用于设备改造,并约定如挪作他用,银行有权解除合同。乙公司对该贷款提供了担保。2001年2月,甲公司将贷款用于购买高级轿车,银行解除合同。当时银行仅贷出50万元。由于甲公司无力还贷,银行要求乙公司承担责任。乙公司的担保如何处理:A、因主合同解除,乙公司的担保责任也归于消灭B、乙公司负担50万元贷款的担保责任C、乙公司应负担100万元贷款担保责任D、乙公司不负担保责任【参考答案】:B【解析】:【解析】《担保法司法解释》第10条规定,主合同解除后,担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。当然担保合同另有约定的除外。因此正确答案为B.23、下列贸易术语中,哪一种风险自货物在装运港越过船舱时转移?A、FOB、FCA、CIFB、FCA、FAS、FOBC、FOB、CIF、CFRD、CFR、FCA、FAS【参考答案】:C【解析】:见《2000年国际贸易术语解释规则》F组、C组。24、商业银行根据业务需要.可以在我国境内外设立分支机构,设立分支机构须报何种机构批准A、商业银行总行所在地的人民政府B、国家财政部C、中国银行业监督管理委员会D、国家计划发展委员会【参考答案】:C【解析】:参见《商业银行法》第19条第1款:商业银行根据业务需要可以在中华人民共和国境内外设立分支机构。设立分支机构必须经国务院银行业监督管理机构审查批准。在中华人民共和国境内的分支机构,不按行政区划设立。25、在下列哪种情形下,发起人、认股人不能抽回股本:A、发起人未按期召开创立大会B、创立大会决议不设立公司C、未按期募足股份D、公司登记机关要求补充申请文件【参考答案】:D【解析】:根据新《公司法》第九十二条发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后,除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外,不得抽回其股本。26、王某准备长途旅行,将手提电脑交由同事李某保管,双方签订保管合同,合同约定,发生纠纷由王某住所地A区人民法院管辖。李某在王某旅行途中以1万元的价格将王某的手提电脑卖给张某。王某回来后向李某住所地B区人民法院提起侵权之诉。李某已经作出答辩。但是在本案开庭审理前,王某变更诉讼请求,请求李某承担违约责任。李某欲提出管辖权异议。以下说法正确的是:A、管辖权异议应当在提交答辩状期间提出,本案中李某已经错过提出异议的期间B、对于生效的管辖权异议裁定,当事人可以申请复议一次,但不影响法院对案件的审理C、人民法院审查异议后,认为异议成立的,应当裁定将案件移送到A区人民法院D、人民法院审查异议后,认为异议成立的,应当裁定驳回起诉【参考答案】:D【解析】:《民事诉讼法》第38条规定:“人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议,应当审查。异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回。”这是一般规定。《合同法解释(一)》第30条规定:“债权人依照合同法第一百二十二条的规定向人民法院起诉时作出选择后,在一审开庭以前又变更诉讼请求的,人民法院应当准许。对方当事人提出管辖权异议,经审查异议成立的,人民法院应当驳回起诉。”所以,原告在一审开庭前又变更诉讼请求的,人民法院准许后,对方当事人可以提出管辖权异议,此时管辖权异议在一审开庭前,对方当事人变更诉讼请求后提出。所以,A选项错误。同时,异议成立的应当是驳回起诉,不同于《民事诉讼法》的一般规定,所以C选项错误,D选项正确。《民事诉讼法》第140条第1款第(二)项规定:“裁定适用于下列范围:(二)对管辖权有异议的;对前款第(一)、(二)、(三)项裁定,可以上诉。”所以,对管辖权异议裁定不服,当事人的救济途径是上诉,而不是申请复议,因此,B选项错误。27、赵某在公共汽车上因不慎踩到售票员而与之发生口角,售票员在赵某下车之后指着他大嘁:“打小偷!”赵某因此被数名行人扑倒在地致伤。对此应由谁承担责任?A、售票员B、公交公司C、售票员和动手的行人D、公交公司和动手的行人【参考答案】:C【解析】:售票员的行为不属于职务行为,公交公司不承担责任。票员与动手的行人共同造成了对赵某的损害,但只是一种偶然结合的相互作用,双方不是出于共同的故意,也非共同的过失,因此不构成共同侵权,不是承担连带责任,而是各自承担相应责任。28、甲基层法院以抢劫罪判处张某有期徒刑12年,张某不服在法定期间提起了上诉,二审法院在审理过程中,认为一审法院认定事实不清、证据不足,裁定发回重审。请问:如果一审法院重审后仍然证据不足,二审法院应如何处理()A、二审法院可以再裁定发回重审,一审法院两次重审后仍证据不足,二审法院在查清事实后改判B、一审法院重审后,张某又提起上诉的,二审法院不能再裁定发回重审,只能在查清事实后改判C、二审法院裁定发回一审法院重审没有次数限制,当然也可以在查清事实的基础上直接改判D、二审法院对一审法院重审后仍然证据不足的案件,应该宣判无罪【参考答案】:B【解析】根据最高人民法院、最高人民检察院、公安部联合发出的《关于严格执行刑事诉讼法,切实纠防超期羁押的通知》第4条规定,第二审人民法院经过审理,对于事实不清或者证据不足的案件,只能一次裁定撤销原判、发回原审人民法院重新审判;对于经过查证,只有部分犯罪事实清楚、证据充分的案件只就该部分罪行进行认定和宣判;对于查证以后,仍然事实不清或者证据不足的案件,要依法作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决,不得拖延不决,迟迟不判。A项二审法院发回重审两次是不正确的,重审只能发回一次。C选项说没有次数限制就更不正确。D选项也是不对的,二审法院对重审后证据不足的,应该在查清事实的基础上改判,而不是直接宣判无罪。所以只有B选项是正确的,发回一审法院重审只能是一次,重审后仍事实不清或证据不足的,由二审法院在查清事实的基础上直接改判,二审法院审理后仍事实不清或证据不足的应该宣判无罪。29、下列权利中,不属于用益物权的是:A、A)房屋典权B、B)宅基地使用权C、C)土地所有权D、D)国有土地使用权【参考答案】:C【解析】:本题涉及用益物权的特征问题。用益物权是他物权,而且只能在不动产上存在,是以使用收益为目的的,故本题选项应为C。30、关于检察院审查起诉,下列哪一选项是正确的?()。A、认为需要对公安机关的勘验、检查进行复验、复查的,可以自行复验、复查B、发现侦查人员以非法方法收集证据的,应当自行调查取证C、对已经退回公安机关二次补充侦查的案件,在审查起诉中又发现新的犯罪事实的,应当将已侦查的案件和新发现的犯罪一并移送公安机关立案侦查D、共同犯罪中部分犯罪嫌疑人潜逃的,应当中止对全案的审查,待潜逃犯罪嫌疑人归案后重新开始审查起诉【参考答案】:A31、某县检察院以抢劫罪对孙某提起公诉,被害人李某提起附带民事诉讼。下列哪一种说法是正确的?()A、审判附带民事诉讼案件,应当适用民事诉讼法,不适用刑事诉讼法B、尽管在侦查阶段孙、李已就赔偿达成协议且孙已给付,法院仍然可以受理李提起的附带民事诉讼C、附带民事诉讼案件,由检察机关决定查封被告人财产D、如果调解达成协议,不论是否当庭执行完毕,审判人员都必须制作调解书【参考答案】:B【解析】本题考查附带民事诉讼的审理程序。依据《刑诉解释》第90条的规定,在侦查、预审、审查起诉阶段,有权提起附带民事诉讼的人向公安机关、人民检察院提出赔偿要求,已经公安机关、人民检察院记录在案的,刑事案件起诉后,人民法院应当按附带民事诉讼案件受理;经公安机关、人民检察院调解,当事人双方达成协议并已给付,被害人又坚持向法院提起附带民事诉讼的,人民法院也可以受理。因此,B选项正确。依据《刑诉解释》第100条的规定,人民法院审判附带民事诉讼案件,除适用刑法、刑事诉讼法外,还应当适用民法通则、民事诉讼法的有关规定。因此,A选项表述错误。依据《刑诉解释》第95条的规定,人民法院审理附带民事诉讼案件,在必要时,可以决定查封或者扣押被告人财产。C选项中认为由检察院决定,此说法错误。依据《刑诉解释》第96条的规定,审理附带民事诉讼案件,除人民检’察院提起的以外,可以调解……调解达成协议并当庭执行完毕的,可以不制作调解书,但应当记入笔录,经双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章即发生法律效力。由此可见,D选项错误。32、执行机关是指将人民法院已发生法律效力的判决、裁定付诸实施的机关。下列有关执行机关执行范围的表述,哪一项是正确的?()。A、人民法院负责无罪、免除处罚、罚金、没收财产及死刑立即执行判决的执行B、公安机关负责送交执行时余刑不足二年的有期徒刑和拘役、管制、缓刑、剥夺政治权利、监外执行等的执行C、监狱负责被判处死刑缓期二年执行、无期徒刑和送交执行时余刑二年以上的有期徒刑的执行D、未成年犯监狱负责未成年犯被判处刑罚和劳动教养处罚的执行【参考答案】:A【解析】根据《刑事诉讼法》的有关规定,刑事判决、裁定的执行机关包括人民法院、公安机关、监狱。具体来讲,人民法院负责无罪判决、免除刑罚判决、罚金刑判决、没收财产判决和死刑判决的执行;监狱和未成年犯管教所负责有期徒刑、无期徒刑和死刑缓期2年执行判决的执行,对于在交付执行前剩余刑期在1年以下的罪犯,由看守所代为执行;公安机关负责管制、拘役、拘役的缓刑、有期徒刑的缓刑、剥夺政治权利、假释等判决、裁定和暂予监外执行的决定的执行。据此,本题正确答案为A。不同执行机关的执行范围是历年司法考试的高频考点,请考生全面掌握。33、在一起故意伤害案中,被害人甲是精神病人,下列关于甲的诉讼地位表述正确的是:()。A、甲是附带民事诉讼的原告,因而甲必须参加诉讼,否则法庭无法开庭审理附带民事诉讼B、甲不是本案的当事人C、甲是本案的当事人,但是其诉讼权利应由其法定代理人代为行使D、甲不是本案的原告,应当由其法定代理人作为原告参加诉讼【参考答案】:C【解析】虽然甲是精神病人,没有诉讼行为能力,但是其诉讼权利能力是不能被剥夺的。因而甲既是本案的被害人,又是附带民事诉讼的原告,这一诉讼地位是无法替代的。但是鉴于甲是精神病人,不具备诉讼行为能力,因而由其法定代理人代为诉讼。因而C正确,A、B错误。根据《高法解释》第123条的规定,被害人、诉讼代理人、证人、鉴定人经人民法院传唤或者通知未到庭的,人民法院可以开庭审理。因而A不正确。34、根据我国保障措施制度,下列选项中何种损害是保障措施意义上的严重损害?A、对销售同类产品的经销商的损害B、对销售同类产品或直接竞争产品的经销商的损害C、对生产同类产品或直接竞争产品的生产商的损害D、对生产同类产品或直接竞争产品的工人的损害【参考答案】:C【解析】:保障措施意义上的严重损害《中华人民共和国保障措施条例》第2条:“进口产品数量增加,并对生产同类产品或者直接竞争产品的国内产业造成严重损害或严重损害威胁的,依照本条例的规定进行调查,采取保障措施。”第10条:“国内产业,是指中华人民共和国国内同类产品或者直接竞争产品的全部生产者,或者其总产量占国内同类产品或者直接竞争产品全部总产量的主要部分的生产者。”根据上述规定,应选C项。35、1998年9月,甲男与乙女未办结婚登记手续就以夫妻名义共同生活。次年,生一子丙。邻居都认为甲男与乙女是夫妻关系,2001年8月,甲男与乙女因感情不和分手。分手时双方协议由乙女照顾抚养丙,后乙女考虑到自己带丙以后不好找对象,遂将丙交他人收养。甲男知道后向乙女要求对丙享有抚养权,那么:A、分手时双方已约定由乙女抚养丙,故甲男无权要求再抚养B、丙已交他人收养,故甲不能再要求抚养丙C、乙女把丙交他人收养时未征得甲男同意,故甲男有权要求变更丙的抚养权D、甲男能否行使收养权由法院决定【参考答案】:C【解析】:《婚姻法》第36条第1、2款规定:“父母与子女间的关系,不因父母离婚而消除。离婚后,子女无论由父或母直接抚养,仍是父母双方的子女。离婚后,父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。”与此原理相同,父母与子女间的关系不因分手而解除,故甲男有权抚养其子丙,A选项错误。《收养法》第10条规定:“生父母送养子女,须双方共同送养。生父母一方不明或者查找不到的可以单方送养。”据此规定,甲男有权以乙女送养时未经其同意为由,变更其抚养权,因此C选项正确,BD选项错误。36、下列有关食品进出口的论述中,参考的有:A、公司进口了一批非洲特有的食品,该食品在我国尚未有食品安全国家标准,A公司应向国务院卫生行政部门备案B、公司是向我国境内出口食品的代理商,应当向国家出入境检验检疫部门备案C、公司是向我国境内出口食品的境外食品生产企业,应当向我国国家出入境检验检疫部门备案D、公司属于著名食品进口商,其建立了严格的食品进口和销售记录备案制度,食品进口和销售记录的保存期限为18个月【参考答案】:B【解析】:《食品安全法》第63条规定,进口尚无食品安全国家标准的食品,或者首次进口食品添加剂新品种、食品相关产品新品种,进口商应当向国务院卫生行政部门提出申请并提交相关的安全性评估材料。国务院卫生行政部门依照本法第四十四条的规定作出是否准予许可的决定,并及时制定相应的食品安全国家标准。故A选项中,A公司仅向国务院卫生行政部门备案的做法是不正确的,不当选。第65条第1款规定,向我国境内出口食品的出口商或者代理商应当向国家出入境检验检疫部门备案。向我国境内出口食品的境外食品生产企业应当经国家出入境检验检疫部门注册。因此,B选项的说法符合法律规定,当选。C选项中,C公司仅向我国国家出入境检验检疫部门备案的做法是错误的,不当选。第67条第2款规定,食品进口和销售记录应当真实,保存期限不得少于二年。D选项中,D公司仅保存18个月的做法是错误的,不当选。37、根据《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定》,下列说法正确的是:A、该《补充规定》适用于申请认可台湾地区有关法院民事判决、裁定、调解书、支付令的情形,但不适用于申请认可台湾地区仲裁机构裁决的情形B、申请认可台湾地区有关法院民事判决的案件,应根据案件的不同类型,由相关民事审判庭的审判人员组成合议庭进行审理C、申请人向两个以上有管辖权的中级人民法院申请认可的,由其共同的上级人民法院决定由哪一中级人民法院管辖D、申请人向被执行财产所在地中级人民法院申请认可时,可以提供被执行财产存在的相关证据【参考答案】:B【解析】:《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的补充规定》第2条规定:“申请认可的台湾地区有关法院民事判决,包括对商事、知识产权、海事等民事纠纷案件作出的判决。申请认可台湾地区有关法院民事裁定、调解书、支付令,以及台湾地区仲裁机构裁决的,适用《规定》和本补充规定。”故A选项错误。第7条规定:“申请认可台湾地区有关法院民事判决的案件,应根据案件的不同类型,由相关民事审判庭的审判人员组成合议庭进行审理。”故B选项正确。第3条第1款规定:“申请人向两个以上有管辖权的中级人民法院申请认可的,由最先立案的中级人民法院管辖。”故C选项错误。第3条第2款规定:“申请人向被执行财产所在地中级人民法院申请认可的,应当提供被执行财产存在的相关证据。”故D选项错误。本题的应选项为B。38、依据国际私法理论,下列哪个选项不能作为当事人属人法的连接点?A、国籍B、住所C、经常居住地D、行为地【参考答案】:D【解析】:行为地不是属人法的连接点。39、甲乙各牵一头牛于一桥头相遇。甲见状即对乙叫道:“让我先过,我的牛性子暴,牵你的牛躲一躲”。乙说“不怕”,继续牵牛过桥,甲也牵牛上桥。结果二牛在桥上打架,乙的牛跌入桥下摔死。乙的损失应由谁承担?A、甲应负全部赔偿责任B、应由乙自负责任C、双方按各自的过错程度承担责任D、双方均无过错,按公平责任处理【参考答案】:C【解析】:混合过错。《民法通则》第127条、第131条规。甲告知乙他牛的脾气,乙说“不怕”。这说明乙己知道甲牛的脾气,对甲牛可能导致的损害有一个概括的认识,所以乙对损害结果的发生,可以讲是有过失的。另外甲也不能因为对乙讲明牛的脾气,而简单地认为已尽到对动物的管理职责。又从后来“牵牛上桥,二牛打架”的情节来看,甲有疏于管理之责。因此,甲也有过错。受害人乙有过失,致害人甲有过错,所以属于混合过错。根据《民法通则》第131条规定,应用混合过错来处理。故C应当选,可以排除A、B、D三项。段波老师提醒:由于《侵权责任法》的颁布,此题的法规基础已经不复存在,继续纠缠这些题目徒增考生负担,而且容易产生错误认识,所以建议彻底放弃此题。段波老师的学法家园40、某市公安局对嫌疑人刘某提请逮捕,可市检察院认为证据不足,作出了不批准逮捕的决定,市公安局认为决定有错误,应当在收到不批准逮捕决定书几天以内,向同级人民检察院要求复议()A、3天B、5天C、7天D、14天【参考答案】:B【解析】根据《依法适用逮捕措施有关问题的规定》第8条第1款:公安机关认为人民检察院不批准逮捕的决定有错误的,应当在收到不批准逮捕决定书后5日以内,向同级人民检察院要求复议。人民检察院应当在收到公安机关要求复议意见书后7日内作出复议决定。所以,正确答案为B。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、民事诉讼中哪些程序要求合议庭必须由审判员组成A、普通程序中的一审B、普通程序中的二审C、原来是二审的再审程序D、要求对案件实行合议制的特别程序【参考答案】:B,C,D【解析】:普通程序中的一审的除外3、下列关于有限合伙企业的说法,下列说法中正确的是。()。A、甲说:“第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的,该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。”B、乙说:“有限合伙企业仅剩有限合伙人的,应当解散;有限合伙企业仅剩普通合伙人的,转为普通合伙企业。”C、丙说:“人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时,无需通知全体合伙人。”D、丁说:“有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易,给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的,该有限合伙人应当承担赔偿责任。”【参考答案】A,B,D【考点】有限合伙企业【解析】《合伙企业法》第76条第1款规定:“第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的,该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。”A对。《合伙企业法》第75条规定:“有限合伙企业仅剩有限合伙人的,应当解散;有限合伙企业仅剩普通合伙人的,转为普通合伙企业。”B对。《合伙企业法》第74条第2款规定:“人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时.应当通知全体合伙人。在同等条件下,其他合伙人有优先购买权。”C的说法不正确。《合伙企业法》第76条第2款规定:“有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易,给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的,该有限合伙人应当承担赔偿责任。”D对。故本题正确选项为ABD4、下列哪些权利可以质押?A、汇票、支票、本票B、债券C、股份、股票D、专利权【参考答案】:A,B,C,D【解析】:见《担保法》第75条。5、个体户甲骑三轮车在马路上正常行驶,突然,三轮车车轮将一块石头碾压迸出,刚好击中路旁人乙头部,乙受伤,后花掉医药费4万元。下列处理意见不当的是:()A、对乙所受损失应由甲承担,不足部分由乙自行承担B、对乙所受损失应由甲承担C、对乙所受损失应由乙自行承担D、对乙所受的损失应由甲和乙共同承担【参考答案】A,B,C【考点】公平责任原则【解析】根据《民法通则》第132条的规定,当事人对造成损害都没有过错的,可以根据实际情况,由当事人分担民事责任。故只有D正确。6、下列哪些行为属于可产生意思表示效力的默示行为?A、行人向出租车招手,出租车司机将车停靠在行人旁边等侯行人上车B、继承开始后,继承人没有表示放弃或接受继承C、租赁期届满.承粗人继续支付租金,出租人也予以接受D、要约中附有如果受要约人10天内不作出否认即视为同意的内容,l0天过去,受要约人末作出公开表示【参考答案】:A,B,C【解析】:《民通意见》第66条规定:一方当事人向对方当事人提出民事权利的要求,对方未用语言或者文字明确表示意见,但其行为表明已接受的,可以认定为默示不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下.才可以视为意思表示默示的意思表示可分为作为的默示和不作为的默示.A选项行人和出租车司机均以行为作出意思表示,可以产生意思表示效力,当选.《继承法》第25条规定:“继承开始后,继承人放弃继承的,应当在遗产处理前,作出放弃继承的表示.没有表示的,视为接受继承.”据此,B选项的不做表示可以产生意思表示的效果,B选项正确.《合同法》第236条规定:“租赁期间届满,承租人继续使用租赁物,出租人没有提出异议的,原租赁合同继续有效,但租赁期限为不定期.”可见承租人交付租金和出租人接受的行为都能产生意思表示的效力,CA项正确.D选项是一个默示行为,但是没有产生意思表示的效力,因为不作为的默示只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下,才可以视为意思表示,不可以单方规定对方沉默的法律意义,D选项不当选.7、甲将私房五间出租给乙,租期为6年,在租期内,甲与丙签定了私房二间的买卖合同,下列哪些论述是正确的?A、甲与丙所签订的合同无效,因为甲未取得乙的同意B、甲应当提前三个月通知乙房屋将要出卖C、乙在同等条件下有权优先于丙购买房屋D、如果乙行使了优先购买权,则丙有权依房屋买卖合同要求甲承担违约责任【参考答案】:C,D【解析】:最高人民法院于2008年12月8日发布《最高人民法院关于废止2007年底以前发布的有关司法解释(第七批)的决定》,其中第24项废止了废止118条:出租人出卖出租房屋,应提前三个月通知承租人,承租人在同等条件下,享有优先购买权;出租人未按此规定出卖房屋的,承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖无效。废止理由:与物权法第9条有冲突物权法第9条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外。”冲突解释说明:删除民法通则意见118条,承租人丧失凭优先权而请求法院宣告出租人房屋买卖无效的权力,房屋所有权的变更是根据物权法新规定依登记发生效力。所以AB错误。《合同法》第230规定:出租人出卖租赁房屋的,应当在出卖之前的合理期限内通知承租人,承租人享有以同等条件优先购买的权利。所以C正确《合同法》第107条规定:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。所以D正确。8、根据我国《民事诉讼法》规定,涉外民事诉讼中关于期间的特别规定适用于下列哪些当事人?A、居住在我国领域内的外籍当事人B、居住在我国领域外的外籍当事人C、居住在我国领域内的中国籍当事人D、居住在我国领域外的中国籍当事人【参考答案】:B,D【解析】:涉外民事诉讼中关于期间的规定【法律依据】《民诉意见》第311条:“当事人双方分别居住在我国领域内和领域外,对第一审人民法院判决、裁定的上诉期,居住在我国领域内的为民事诉讼法第一百四十七条所规定的期限:居住在我国领域外的为三十日。双方的上诉期均已届满没有上诉的,第一审人民法院的判决、裁定即发生法律效力。”《民事诉讼法》第248条:“被告在中华人民共和国领域内没有住所的,人民法院应当将起诉状副本送达被告,并通知被告在收到起诉状副本后三十日内提出答辩状。被告申请延期的,是否准许,由人民法院决定。”第249条:“在中华人民共和国领域内没有住所的当事人,不服第一审人民法院判决、裁定的,有权在判决书、裁定书送达之日起三十日内提起上诉。被上诉人在收到上诉状副本后,应当在三十日内提出答辩状。当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状,申请延期的,是否准许,由人民法院决定。”根据前述法律规定,B、D两项符合题目要求。9、关于善意取得的表述不正确的是()A、受让人善意取得标的物所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失B、受让人善意取得标的物所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求返还不当得利C、受让人善意取得标的物所有权的,原所有权人有权向取得人请求赔偿损失D、受让人善意取得标的物所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求返还财产【参考答案】C,D【解析】《物权法》第106条规定:“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;(二)以合理的价格转让;(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的,参照前两款规定”。(1)无处分权人的无权处分行为是侵权行为,原所有权人自得请求赔偿,A项不选。(2)无处分权人的行为可构成侵权与不当得利的竞合,因此B项不选择。(3)受让人善意取得标的物所有权,法律豁免了他对对原所有权人的责任,故选择C项。(4)善意取得是终局取得,故选D项。所以本题正答案为CD。10、下列关于国家赔偿责任的说法正确的有:A、《关于核损害的民事责任的维也纳公约》规定国家保证营运人的赔偿责任,并在营运人不足赔偿的情况下,对规定的限额进行赔偿B、《空间物体造成损害的国际责任公约》采用双重责任制度,即国家与营运人共同承担对外国损害的赔偿责任C、《核动力船舶经营人公约》采用营运人赔偿制度,即无论营运人是国家或者私人企业,都由营运人直接承担有限赔偿责任D、《1969年国际油污损害民事责任公约》采用营运人赔偿制度,即船舶所有人承担赔偿责任【参考答案】:A,D【解析】:目前,从赔偿责任的主体看,现行的制度一般有三类:(1)国家责任制度,即由国家承担对外国损害的责任。如《空间物体造成损害的国际责任公约》规定,发射国对本国或在本国境内发射的空间物体对他国的损害承担责任。(2)双重责任制度,即国家与营运人共同承担对外国损害的赔偿责任。如《关于核损害的民事责任的维也纳公约》和《核动力船舶经营人公约》规定,国家保证营运人的赔偿责任,并在营运人不足赔偿的情况下,对规定的限额进行赔偿。|学\法/网|(3)营运人赔偿。无论营运人是国家或者私人企业,都由营运人直接承担有限赔偿责任。如《1969年国际油污损害民事责任公约》采用营运人赔偿制度,即船舶所有人承担赔偿责任。据此AD选项正确,BC选项错误。本题的应选项为AD。11、下列选项中哪些应认定为无效的民事行为?A、某甲与某县政府商定,某甲赠给某县政府一台轿车,但实际上此台轿车归某乙所有B、间歇性精神病人,在确能证明的发病期间实施的民事行为C、某甲把一幅古画真品错当成复制品卖给某乙D、11岁的某丙接受了从美国来的叔叔送给他的一台电脑,价值1.5万元【参考答案】:A,B【解析】:见《民法通则》第55条、第58条,《民法通则意见》第67条、第68条,《合同法》第53条。12、林某诉张某房屋纠纷案,经某中级法院一审判决后,林某没有上诉,而是于收到判决书20日后,向省高级法院申请再审。期间,张某向中级法院申请执行判决。省高级法院经审查,认为一审判决确有错误,遂指令作出判决的中级法院再审。下列哪些说法是正确的?A、高级法院指令再审的同时,应作出撤销原判决的裁定B、中级法院再审时应作出撤销原判决的裁定C、中级法院应裁定中止原裁判的执行D、中级法院应适用一审程序再审该案【参考答案】C,D【考点】再审程序【解析】《民事诉讼法》第l85条规定,按照审判监督程序决定再审的案件,裁定中止原判决的执行。裁定由院长署名,加盖人民法院印章。在本题中。林某在一审判决书生效后,向某中级法院的上一级法院省高院申请再审,期间,张某则向中级法院申请执行,经省高院审查,认为一审判决确有错误,遂指令中级法院再审,此时,中级法院的正确做法应当是裁定中止对案件的执行。因此,选项C正确。根据《民事诉讼法》第l86条第l款的规定,人民法院按照审判监督程序再审的案件,发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的,按照第一审程序审理,所作的判决、裁定,当事人可以上诉。可见,在本题中,由于生效裁判是由中级法院适用一审程序作出的,因此,中级法院再审该案时应适用一审程序。选项D正确。根据《民事诉讼法》第l41条的规定,超过上诉期没有上诉的判决、裁定,是发生法律效力的判决、裁定,具有法律上的约束效力,非经法定程序,不得随意撤销或变更。在本题中,某中级法院作出的一审判决生效后,尽管在林某向省高院提出再审申请后,省高院认为一审判决确有错误,已作出指令再审的决定,但在再审裁判生效前,原生效裁判仍具有法律上的约束力,只能中止执行,而不得随意撤销。因此,选项A中高级法院在指令再审的同时作出撤销原判决的裁定和选项B中中级法院再审时作出撤销原判决的裁定的做法均为错误。13、《保险法》就保险人和投保人解除保险合同,分别规定了不同的解决机制。下列关于保险合同解除的判断中,符合《保险法》规定的是()。A、保险合同成立后,除保险法另有规定或者保险合同另有约定外,投保人可以解除合同,以“解除自由”为原则B、运输工具航程保险合同,在保险合同成立后,保险合同双方当事人均不得解除合同C、保险合同成立后,除保险法另有规定或者保险合同另有约定外,保险人不得解除合同,以“解除限制”为原则D、货物运输保险合同,在保险责任开始后,保险人和投保人均不得解除合同【参考答案】A,C,D【考点】保险合同的解除【解析】《保险法》第15条规定:“除本法另有规定或者保险合同另有约定外,保险合同成立后,投保人可以解除保险合同。”故A项正确。第16条规定:“除本法另有规定或者保险合同另有约定外,保险合同成立后,保险人不得解除保险合同。”故C项正确。《保险法》第35条规定:“货物运输保险合同和运输工具航程保险合同,保险责任开始后,合同当事人不得解除合同。”故B项错误、D项正确。本题正确选项为ACD14、()用地的土地使用者可以依法取得划拨土地使用权。A、国家机关用地B、军事用地C、城市基础设施用地D、公益事业用地【参考答案】:A,B,C,D【解析】:《土地管理法》第54条规定:“建设单位使用国有土地,应当以出让等有偿使用方式取得;但是,下列建设用地,经县级以上人民政府依法批准,可以以划拨方式取得:(一)国家机关用地和军事用地;(二)城市基础设施用地和公益事业用地;(三)国家重点扶持的能源、交通、水利等基础设施用地;(四)法律、行政法规规定的其他用地。”由此可知,ABCD选项均符合法律规定,当选。15、在下列案件中,可以适用特别程序的是:。A、争议不大的离婚案件B、要求先予执行的案件C、宣告公民无民事行为能力的案件D、认定财产无主案件【参考答案】:C,D【解析】:考查特别程序。《民事诉讼法》第十五章特别程序第160条规定:人民法院审理选民资格案件、宣告失踪或者宣告死亡案件、认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力案件和认定财产无主案件,适用本章规定。本章没有规定的,适用本法和其他法律的有关规定。A项可以适用简易程序,而非特别程序:先予执行程序是特别程序,但非民事诉讼法中的特别程序。适用特别程序的案件只有四类,即选民资格案、民事行为能力的认定案、宣告失踪或死亡案、财产无主案。16、陈某与保险公司签订了人寿保险合同,合同约定投保人分期支付保险费,陈某交纳了首期保费,但是陈某超过合同约定的期限60日未支付第二期保费,保险合同约定的第二期保费交纳之日起第65日陈某发生车祸死亡,以下说法正确的是:()A、保险公司应向陈某支付保险金B、保险公司可以不向陈某支付保险金C、保险公司可以减少保险金额,按照减少后的保险金额支付保险金D、保险公司可以解除保险合同,退还保费,不向陈某支付保险金【参考答案】B,C【解析】考点:保险费支付与保险金赔付讲解:《保险法》第36条规定,合同约定分期支付保险费,投保人支付首期保险费后,除合同另有约定外,投保人自保险人催告之13起超过30日未支付当期保险费,或者超过约定的期限60日未支付当期保险费的,合同效力中止,或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。被保险人在前款规定期限内发生保险事故的,保险人应当按照合同约定给付保险金,但可以扣减欠交的保险费。根据第37条的规定,合同效力依照本法第36条规定中止的,经保险人与投保人协商并达成协议,在投保人补交保险费后,合同效力恢复。但是,自合同效力中止之日起满二年双方未达成协议的,保险人有权解除合同。保险人依照前款规定解除合同的,应当按照合同约定退还保险单的现金价值。本题中陈某超过规定的期限6013未交纳第二期保费,保险合同效力中止,或者由保险公司按照合同约定的条件减少保险金额,保险合同效力中止,保险事故发生的,保险公司不承担给付保险金的责任,所以A选项不正确,B、C选项正确。合同效力中止后,保险公司不能当然解除保险合同,所以D选项不正确。综上所述,本题应选B、C。17、下列属于部分无效的民事行为的是()A、甲乙签署了房屋租赁合同,但约定租期22年B、甲因病缺钱,向邻居乙借钱。甲乙签署了借款合同,并约定月利率为25%C、甲乙签署了一份抵押合同,并且约定债务履行期届满抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权转移为债权人所有D、甲乙签署了价值100万元的购货合同,约定甲先支付定金25万元【参考答案】A,B,C,D【考点】民事行为部分无效【解析】《合同法》第56条规定,无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。《合同法》第214条规定,租赁期限不得超过二十年。超过二十年的,超过部分无效。租赁期间届满,当事人可以续订租赁合同,但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年。因此A为应选项。《合同法》第211条规定,自然人之间的借款合同对支付利。息没有约定或者约定不明确的,视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的,借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。B为应选项。《最高人民法院关于适用(中华人民共和国担保法)若干问题的解释》第57条第1款规定,当事人在抵押合同中约定,债务履行期届满抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。因此c选项中,抵押合同有效,其中的流质条款无效。《担保法》司法解释第121条规定,当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的,超过的部分,人民法院不予支持。D选项中超过主合同额20%的部分无效。18、甲乙两家企业分别排放污水到孙某鱼塘,致使鱼塘内的鱼全部死光。经有关部门检验,甲乙两家任何一家排放的污水都足以造成这一后果。其中甲企业向鱼塘排放污水是到这家企业来找人的张某错误操作所致。下列选项何者正确?A、甲乙应承担连带赔偿责任B、孙某可以向张某主张赔偿也可以向甲企业主张赔偿C、甲乙应对孙某的损失承担无过错责任D、如果孙某要起诉甲乙企业,应在3年内提起【参考答案】:A,B,C,D【解析】:本题中,甲乙两家任何一家排放的污水都足以造成损害后果,即甲乙构成无意思联络的原因竞合的共同侵权,应承担连带责任。故A正确。甲企业侵权系因为第三人张某原因造成,符合侵权责任法第68条的规定,被侵权人可以向污染者请求赔偿,也可以向第三人请求赔偿。B正确。根据侵权责任法第65条,污染者对受害人承担无过错责任,C项当选。根据《环境保护法》的规定,环境污染侵权责任的诉讼时效是3年,D项正确。19、在当事人一方人数众多的共同诉讼中的代表人的诉讼行为对其代表的当事人发生效力,在进行下列哪些诉讼行为时,必须经被代表的当事人同意?A、代表放弃、变更诉讼请求B、进行和解C、发表代理意见D、承认对方诉讼请求【参考答案】:A,B,D【解析】:诉讼代表人的诉讼行为对全体共同诉讼人发生效力,但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求、进行和解,必须经所代表的当事人同意。20、下列程序中,当事人或案外人、债权人可以提出异议的有:()A、对执行的管辖法院不服B、对法院执行行为不服C、对法院所执行的执行标的有实体主张D、对法院的参与分配方案不满【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。A项当事人对执行管辖法院不服,可以10日内提出异议;B、C项分别可以适用对执行行为的异议和对执行标的的异议,正确;D项债权人或义务人对参与分配方案有意见,均可以提出异议,因而正确。21、贾某是某商业秘密的权利人,谢某则是该商业秘密普通使用许可合同的被许可人,对于侵犯该商业秘密的行为,谢某如何起诉,人民法院才会依法受理?()A、直接自行提起诉讼B、与贾某共同提起诉讼C、在贾某不起诉的情况下自行提起诉讼D、经贾某书面授权,单独提起诉讼【参考答案】B,D【解析】最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第15条规定:对于侵犯商业秘密行为,商业秘密独占使用许可合同的被许可人提起诉讼的,人民法院应当依法受理。排他使用许可合同的被许可人和权利人共同提起诉讼,或者在权利人不起诉的情况下,自行提起诉讼,人民法院应当依法受理。普通使用许可合同的被许可人和权利人共同提起诉讼,或者经权利人书面授权,单独提起诉讼的,人民法院应当依法受理。22、对下列法院的处理结果当事人不可以申请复议的有哪些?()A、当事人双方在诉讼过程中达成和解协议,向法院申请撤诉,法院裁定准予撤诉B、张某请求法院执行仲裁裁决,法院经审查裁定不予执行C、甲以仲裁员王某在仲裁该案时应予回避而未回避为由向法院申请撤销仲裁裁决,法院经审查作出驳回撤销仲裁裁决申请的裁定D、在案件执行过程中,案外人陈某认为执行行为违反法律规定,法院经审查裁定驳回【参考答案】A,B,C【解析】ABC。根据《民事诉讼法》第140条的规定,裁定适用于下列范围:(1)不予受理;(2)对管辖权有异议的;(3)驳回起诉;(4)财产保全和先予执行;(5)准许或者不准许撤诉;(6)中止或者终结诉讼;(7)补正判决书中的笔误;(8)中止或者终结执行;(9)不予执行仲裁裁决;(10)不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书;(11)其他需要裁定解决的事项。上述民事裁定中,除了前三种当事人可以上诉的裁定,财产保全和先予执行裁定以及本次《民事诉讼法》修改后第202条规定的执行异议可以申请复议外,对其他裁定不服的,当事人不能上诉,也不能申请复议,由此可见答案是ABC项。对于比较容易混淆的法律规定,考生要注意加以归纳总结。23、下级人民法院在接到最高人民法院执行死刑的命令后,应当于7日内执行。但有下列哪些情形,应当停止执行?()A、被告人甲某在执行前揭发了张某受贿4万元的事实B、被告人乙某在执行前声明自己已经怀孕3个月C、被告人丙某,声称自己有1名未满1岁的孩子,正在哺乳D、-执行员王某发现判决中有重大疏忽,可能有错误的【参考答案】B,D【解析】参见《刑诉解释》第342条。24、下列属于所有权的原始取得方法的有:()A、某甲误将某乙的一颗钻石加工成钻石戒指,某甲补偿某乙料钱后取得戒指的所有权B、国家取得无人继承又无人受遗赠的遗产所有权C、c.王某将左邻李某委托看管的一匹瘸腿马直接卖给右邻赵某,赵某因善意取得该马的所有权D、农民收割自家责任田中的庄稼,并因此取得收获物的所有权【参考答案】:A,B,C,D【解析】:本题涉及所有权的原始取得方式。所有权的原始取得方式包括:添附、先占、国家或集体取得无人继承又无人受遗赠的遗产的所有权、没收、罚款、国有化、善意取得、劳动等。25、根据乌拉圭回合谈判中签订的《服务贸易总协定》的规定,一成员方可以通过以下哪几种方式对另一成员方的教育程度、证书、资格条件和证书予以承认?A、自动确认B、协议确认C、公告确认D、核准确认【参考答案】:A,B【解析】:《服务贸易总协定》中承认的方式《服务贸易总协定》规定,为全部或部分地实施对服务提供者有关核准、许可或证明所规定的标准或准则的需要,一成员方可承认各别国家的教育程度、经历、符合资格条件以及所颁发的许可证和证明,此种承认可以签订协议方式确认,也可以自动给予确认。26、依照《证券法》,下列哪项属于大天上市公司临时报告中应披露的“重大事件”?()A、大天公司的的经营范围由原先的文化产业拓展到电子商务领域B、大天公司为董事长甲更换了一辆宝马轿车C、国家加强对于互联网上传播音乐艺术作品的知识产权的管制,大天公司在与版权人协商时难以达成协议,陷入尴尬境地D、公司的一名执行董事、一名监事离职【参考答案】A,C【解析】《证券法》第67条。27、赵山受和悦电影制片厂之邀将自己的一部小说改编成电影文学剧本。改编完成后,导演林海又请赵山为其主题歌谱曲。2003年9月,电影拍完后未获审查通过,此时赵山已出国无法联系。无奈,电影制片厂只好先后请王琪、张欢修改原剧本,其中张欢仅在王琪修改稿基础上略作了改动,但拍出的电影仍未获审查通过。赵山归国后,重新修改了剧本,导演林海遂以该修改稿为基础,参照王琪、张欢的修改稿,完成了拍摄工作并获审查通过,该片上映前,一电视剧邀请赵山为其谱曲,赵山于是将为该电影谱写的主题曲稍加改动便给了电视剧制作人,下列说法正确的有:()A、电影剧本为合作作品,应由赵山、王琪、张欢共同享有著作权B、电影剧本不是合作作品,著作权只能归赵山一人C、赵山将已发表的电影作品中自己谱写的主题曲许可他人使用,是合法地行使自己的独立著作权,不构成侵权D、赵山将已发表的电影作品中自己谱写的主题曲许可他人使用,未征得制片人同意,侵犯了制片人的著作权【参考答案】B,C【考点】合作作品的概念;许可使用权【解析】《著作权法实施条例》第3条规定:著作权法所称创作,指直接产生文学、艺术和科学作品的智力活动。为他人创作进行组织工作,提供咨询意见、物质条件,或者进行其他辅助工作,均不视为创作。合作作者必须是共同参与创作活动、共同完成该作品的人。王琪与张欢在剧本最终形成过程中,仅起了辅助作用,不是合作作者,故A错误,B正确。《著作权法》第15条规定:电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有,但编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权,并有权按照与制片者签订的合同获得报酬。电影作品和似类似摄制电影的方法创作的作品中剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权。影视作品中可以独立使用的词曲作品可以由其创作者行使,不必征得制片人同意。故C正确,D错误。28、画家张某将其新作“五谷图”送给好友李某,现关于这幅画的说法正确的是哪些?A、张某仍享有署名权B、张某仍享有展览权C、张某仍享有修改权D、李某享有展览权【参考答案】:A,C,D【解析】:见《著作权法》第18条。29、关于国际货物买卖合同的成立的下列表述哪些是错误的?A、受要约人超过要约有效期作出的承诺一律无效B、受要约人必须将其不接受要约的意思表示明确通知要约人,否则视为承诺C、受要约人一经作出承诺,当事人之间的合同即告成立D、如果受要约人依据当事人之间的交易习惯在要约有效期内发出货物或者支付了价金,则为有效的承诺【参考答案】:A,B,C【解析】:一项有效的承诺必须满足以下条件:(1)承诺要由受要约人做出才生效力:(2)与要约的条件保持一致。(3)承诺应在要约有效的时间内作出。逾期作出的承诺,原则上无效,但如果考虑到交易的情况或要约人毫不迟疑地发出通知表示接受,则仍具有承诺的效力。(4)承诺必须通知要约人才生效力。承诺于表示同意的通知送达于要约人时生效。承诺生效时合同成立。我国《合同法》的规定,通过函件、电报、电传达成的协议,如一方要求签订确认书时,则合同不是在收到承诺的函件、电报、电传时成立,而是在确认书经双方签字后才能成立。沉默一般不构成承诺。但是,根据要约的规定以及当事人之间确立的习惯做法或惯例,受要约人可以做出某种行为,诸如发货或支付价金等表示同意。然而,其行为必须在规定的期限内实施。如未规定时间。则应在合理的时间内作出。故选ABC30、甲为某有限责任公司股东,由于2009年年底分红较少,甲怀疑公司的经营状况有问题,遂向公司董事会提出了查阅公司会计账簿的要求。下列相关说法错误的是:()A、甲必须持有该公司全部股权的10%以上,方可提出该要求B、公司董事会可以查阅的账簿有不当目的为由,电话通知甲拒绝其要求C、如果公司拒绝,甲有权提起诉讼,要求公司提供查阅D、如果甲通过查阅账簿,发现公司董事长张三有违法行为致使有公司重大损失的危险,甲可以向法院提起代表诉讼【参考答案】A,B,D【解析】《公司法》第34条第2款规定,股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的,应当向公司提出书面请求,说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的,可能损害公司合法利益的,可以拒绝提供查阅,并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的,股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。其中并无持股比例的要求,故A错误,当选。B选项中拒绝正确,但是通知方式应为书面,电话通知不符合法律规定,B错误,当选。c选项符合第2款的规定,正确,不当选。D选项中的代表诉讼有向董事会提出要求的前置程
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