全国法律职业资格考试试卷二甄题预热阶段阶段练习含答案及解析

PAGE页码44全国法律职业资格考试试卷二甄题预热阶段阶段练习含答案及解析二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、17、刘某出海打渔，因遇台风下落不明。现其妻王某向法院申请宣告刘某失踪。因刘某失踪后，王某与他人姘居，井与姘夫合用家中财产，在确定刘某的财产代管人时，刘某父母与王某发生争议。本案中法院应依法指定谁为财产代管人？A、王某，理由是王某提出了宣告失踪的申请B、王某，理由是王某是刘某失踪后的第一顺序的财产代管人C、刘某的父母，理由是若指定王某则不利于保护刘某的财产D、王某和刘某的父母，理由是他（她）们均为法律规定的财产代管人【参考答案】：C【解析】：评析：本题考失踪人财产代管人的指定。《民通意见》第30条规定：“人民法院指定失踪人的财产代管人，应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定。”2、郭某（16岁）与罗某发生争执，被打成轻伤，遂向法院提起自诉。法庭审理中，罗某提出，审判员李某曾在开庭前违反规定与自诉人父亲及姐姐会见，要求李某回避，但郭某父亲及姐姐均否认此事。法院院长经过审查作出李某回避的决定。下列何人有权要求对回避决定进行复议？A、郭某B、郭某父亲C、郭某姐姐D、李某【参考答案】：D3、区工商局以涉嫌虚假宣传为由扣押了王某财产，王某不服诉至法院。在此案的审理过程中，法院发现王某涉嫌受贿犯罪需追究刑事责任。法院的下列哪种做法是正确的？A、终止案件审理，将有关材料移送有管辖权的司法机关处理B、继续审理，待案件审理终结后，将有关材料移送有管辖权的司法机关处理C、中止案件审理，将有关材料移送有管辖权的司法机关处理，待刑事诉讼程序终结后，恢复案件审理D、继续审理，将有关材料移送有管辖权的司法机关处理【参考答案】：D4、根据公司法的规定，股份有限公司和有限责任公司成立日期为A、公司经主管部门批准成立之日B、公司营业执照签发日期C、创立大会确定的公司成立之日D、股东足额交纳全部出资的日期【参考答案】：B【解析】：依照我国公司法的规定，股份有限公司和有限责任公司的成立日期均为公司营业执照签发日期；而公司的消灭日期为公司登记管理机关注销登记之日。5、曹某在1965年将民兵训练时使用剩下的子弹217发私藏家中床下的旧皮箱中。直到2004年3月，小偷甲进入他家偷东西时发现并将子弹偷走。后小偷甲被警察抓到，供出子弹出处，曹某案发。曹某的行为：（）A、不构成犯罪B、构成犯罪，但是已过追诉时效C、构成私藏弹药罪，应当追究其刑事责任D、根据从旧兼从轻的原则，1965年的法律并未将私藏弹药规定为犯罪，所以不应该追究曹某的刑事责任【参考答案】：C【考点】追诉时效的起算；继续犯的概念【解析】根据我国刑法的规定，一般的犯罪最长经过20年就超过追诉时效，司法机关就不能再追究行为人的刑事责任。但是，我国刑法第89条规定．“追诉期限从犯罪之日起计算；犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。”如果一个犯罪行为没有终了，那么它的追诉时效就始终不能起算。而根据刑法理论，私藏弹药罪是一个典型的继续犯，其犯罪构成是以犯罪行为持续一段时间为要件，如果该私藏的行为始终处于一种继续或者持续的状态，那么这一犯罪行为就始终没有终了或者结束。曹某私藏弹药的行为从1965年就开始，当中没有中断，一直持续了近40年，到案发还没有结束。所以这一犯罪行为的追诉时效就不能起算，司法机关应当追究其刑事责任。根据最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，非法持有、私藏军用子弹一百发以上的，就构成非法持有、私藏弹药罪。本案中，曹某私藏军用子弹217发，当然构成犯罪。6、甲公司委托业务员乙到某地采购电视机，乙到该地发现丙公司的VCD机畅销，就用盖有甲公司公章的空白介绍信和空白合同与丙公司签订了购买500台VCD机的合同。双方约定货到付款。货到后，甲公司拒绝付款，下列论述不正确的是：A、乙购买VCD机的行为没有代理权B、乙购买VCD机的行为构成表见代理，产生有权代理的法律后果C、甲公司应接受货物并向丙公司付款D、若丙公司受到损失，有权同时向甲公司和乙业务员追偿【参考答案】：D【解析】：《合同法》第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”这是合同法关于表见代理的规定，表见代理本属无权代理，但因本人与无权代理人之间的关系，具有外表授权的特征，致使相对人有理由相信行为人有代理权而与其进行民事法律行为，法律使之发生与有权代理相同的法律效果。题中乙无代理购买VCD的授权，但其持有空白介绍信和空白合同的外观使得丙公司可以相信其有代理权，构成表见代理，甲公司与丙公司的合同成立并有效，甲公司应当依合同付款，故ABC三选项正确。根据合同的相对性，甲公司才是丙公司合同的相对人，因此在丙公司受损时只能要求甲公司赔偿，而不能向乙求偿，D选项错误，当选。7、我国涉外仲裁机构作出的发生法律效力的仲裁裁决，当事人请求执行的，如果被执行人或其财产不在我国领域内，应当。A、由当事人直接向我国有管辖权的人民法院申请执行B、由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行C、由我国涉外仲裁机构向有管辖权的我国法院申请承认和执行D、由我国有管辖权的人民法院按我国缔结或参加的国际条约的规定，或按互惠原则，请求外国法院承认和执行【参考答案】：B【解析】：考查涉外仲裁的执行。《民事诉讼法》第266条第2款规定：中华人民共和国涉外仲裁机构作出的发生法律效力的仲裁裁决，当事人请求执行的，如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内，应当由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行。因为被执行人或其财产不在我国领域内，我国法院不便执行，D项适用于己生效的法院判决、裁定。将仲裁裁决的执行和法院判决、裁定的执行相比较记忆，列出一个图表，一目了然。8、某厂开发一种新型节能炉具，先后制造出10件样品。后样品中有6件丢失。1996年某户居民的燃气罐发生爆炸，查明原因是使用了某厂丢失的6件样品炉具中的一件，而该炉具存在重大缺陷。该户居民要求某厂赔偿损失。某厂不同意赔偿，下列理由中哪一个最能支持某厂的立场？A、该炉具尚未投入流通B、该户居民如何得到炉具的事实不清C、该户居民偷盗样品，由此造成的损失应由其自负D、该户居民应向提供给其炉具的人索赔【参考答案】：A【解析】：《产品质量法》第41条规定：“因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产（以下简称他人财产）损害的，生产者应当承担赔偿责任。生产者能够证明下列情形之一的，不承担赔偿责任：（一）未将产品投入流通的；（二）产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的；（三）将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在的。”9、对于公诉人向法庭提出的补充侦查延期审理的建议，法院应当如何处理？（）。A、应当同意B、可以同意，也可以不同意C、可以同意延期审理，但限制延期审理的次数只能一次D、不应当同意【参考答案】：A【解析】《高法解释》第157条规定，在庭审过程中，公诉人发现案件需要补充侦查，提出延期审理建议的，合议庭应当同意。但是建议延期审理的次数不得超过两次。故选A。10、以下使用作品的行为，可以不经着作权人许可且不必支付报酬的有：A、将藏族文字作品翻译成汉字在国内出版发行B、为灾区捐款进行义演，表演已发表的作品，向公众收取的全部费用均用作捐款，未向演员支付报酬C、为说明某一问题而在作品中适当引用他人已经发表的作品D、将他人已出版的辅导书大量复印后以低价卖给学生【参考答案】：C【解析】：《着作权法》第22条第1款第（十一）规定，在下列情况下使用作品，可以不经着作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯着作权人依照本法享有的其他权利：（十一）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；A选项中，是将少数民族文字作品翻译成汉字在国内出版发行，故不当选。第22条第1款第（九）规定，在下列情况下使用作品，可以不经着作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯着作权人依照本法享有的其他权利：（九）免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；B选项中，向公众收取了费用，不符合本条规定，故不当选。|学\法/网|第22条第1款第（二）规定，在下列情况下使用作品，可以不经着作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯着作权人依照本法享有的其他权利：（二）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；故C选项当选。|学\法\网|第22条第1款第（六）规定，在下列情况下使用作品，可以不经着作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯着作权人依照本法享有的其他权利：（六）为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；可见，D选项已超出这一限制条件，故不当选。11、人民法院对当事人提出回避的申请，是否准许，依法作出的期限为A、在当事人申请提出的5日内B、在当事人申请提出的10日内C、在当事人申请提出的7日内D、在当事人申请提出的3日内【参考答案】：D【解析】：民事诉讼法第48条规定，人民法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出的3日内，以口头或者书面形式作出决定。12、某检察院在对国家机关工作人员张某巨额财产来源不明案进行侦查时，发现其巨额财产三分之二为诈骗所得，三分之一为盗窃所得。关于此案，下列哪一选项是正确的?(200年试卷二第27题)A、本案应当继续由检察院侦查B、本案应当由检察院为主侦查，公安机关予以配合C、本案应当由公安机关为主侦查，检察院予以配合D、检察院应当将案件移送公安机关【参考答案】：D【考点】立案管辖【解析】立案管辖，又称职能管辖或部门管辖，是指人民法院、人民检察院和公安机关各自直接受理刑事案件的职权范围。也就是人民法院、人民检察院和公安机关之间，在直接受理刑事案件范围上的权限划分。《刑事诉讼法》第8条规定：“刑事案件的侦查由公安机关进行，法律另有规定的除外。贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪由人民检察院立案侦查。对于国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件，需要由人民检察院直接受理的时候，经省级以上人民检察院决定，可以由人民检察院立案侦查。自诉案件，由人民法院直接受理。”《六机关规定》第6条规定，公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时，应当将贪污贿赂案件移送人民检察院；人民检察院侦查贪污贿赂案件涉及公安机关管辖的刑事案件，应当将属于公安机关管辖的刑事案件移送公安机关。在上述情况中，如果涉嫌主罪属于公安机关管辖，由公安机关为主侦查，人民检察院予以配合；如果涉嫌主罪属于人民检察院管辖由人民检察院为主侦查，公安机关予以配合。本题中，人民检察院在侦查巨额财产来源不明案件时。发现其巨额财产2/3为诈骗所得，同/3为盗窃所得。而诈骗和盗窃都属于应由公安机关管辖的案件，不属于人民检察院管辖的范围。因此根据上述规定，人民检察院应当将全案都移送公安机关。选项D正确。选项ABC错误。13、根据我国刑事诉讼法及其他相关规定，下列案件中哪一种案件应由人民检察院直接立案侦查?（）A、涉税案件B、非国家工作人员受贿案C、非法拘禁案件D、低价出让国有土地使用权案【参考答案】：D【解析】《刑事诉讼法》第l8条和最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件范围的规定》。注意《刑法》第l63条经《刑法修正案(六)》修正罪名已改为“非国家工作人员受贿罪”。14、甲雇佣乙为其火锅店帮工。乙在端送热茶时不慎烫伤在店中玩耍的邻家5岁小孩丙。小孩父母诉诸法院要求赔偿，下列说法何种正确?A、由乙承担赔偿责任，因乙是直接致害人B、由甲承担赔偿责任，因为甲为雇主C、乙与小孩父母共同承担，因乙是直接致害人，小孩父母也未尽监护职责D、由甲与小孩父母共同承担，因甲是雇主，同时小孩父母未能尽监护职责【参考答案】：B【解析】：依最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条第1款规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。故B选项正确。应当予以注意的是，小孩的父母是否尽到了监护职责。5岁的小孩到店中玩耍，符合社会习惯，不能认定父母末尽到监护义务，故小孩的父母不应当承担责任。15、1998年4月3日，我国A进出口公司与英国B公司签订了一份纺织面料出口合同，合同金额为100万美元，约定的价格条件为CIF利物浦。B公司依约于1998年4月15日开出以A公司为受益人、金额100万美元的不可撤销信用证。A公司接到信用证后，随即与中国C运输公司签订了海上货物运输合同，并向D保险公司投保了海运一切险，而C公司亦依约定时间在天津港装船，将货物运往利物浦。船行途中，因遭遇风暴，船长命令将A公司交运的部分纺织面料投入海中，到岸交货时，B公司仅仅收到价值60万美元的纺织面料。那么，对于B公司遭受的损失：A、应由A公司向C公司要求赔偿B、应由B公司向C公司要求赔偿C、应由A公司向D公司要求赔偿D、应由B公司向D公司要求赔偿【参考答案】：D【知识点】国际货物运输与保险。【解析】：信用证与买卖合同相互独立，信用证开出后，除A公司提交的单据与信用证规定的条件不符外，银行即不得拒付信用证项下的贷款，B公司也无权要求其拒付。因A公司就该批货物的海上运输向D公司投保了海运一切险，故该货物因自然灾害被投人海的损失应由D公司予以赔偿；又根据CIF价格条件，B公司自应承担货物在装运港越过船舷以后的一切风险，A公司仅是代为办理保险手续，故B公司应自行向D公司索赔16、关于刑法上的因果关系的判断，下列哪一选项是正确的?A、甲为抢劫殴打吴某，吴某逃跑，甲随后追赶。吴某在逃跑时钱包不慎从身上掉下，甲拾得钱包后即跑开。甲的暴力行为和取得钱包之间存在因果关系B、乙基于杀害的意思用刀砍宋某，见宋某受伤后十分痛苦，便将其送到医院，但医生的治疗存在重大失误，导致宋某死亡。乙的行为和宋某的死亡之间没有因果关系C、丙经过城铁时，遇见正在值班的熟人杨某，遂相互聊起天来，导致杨某忘记放下横杆，路过的刘某被快速驶来的轻轨列车撞死。丙的行为和刘某的死亡之间存在因果关系D、丁为杀害王某而打击其头部，并致使王某受伤，2小时内必死无疑。在王某的哀求下丁产生了悔意遂开车带其到附近的医院抢救。在去医院的途中，夏某因驾车超速行驶，撞向丁的汽车，导致王某当场死亡。丁的行为与王某的死亡之间存在因果关系【参考答案】：B【考点】因果关系刑法上的因果关系，是指危害行为与危害结果之间的因果关系。A项，甲为抢劫而殴打导致吴某钱包跌落，甲拾得，甲的暴力行为和拾得钱包、取得财物之间并不存在直接的因果关系，可以认为是偶然的因果关系，故A项不正确。B项，虽然乙砍伤了宋某，但由于医生存在重大失误最终导致宋某的死亡，该事件的介入是异常的、独立于乙的行为的，因此乙的行为与宋某死亡之间的因果关系被阻断，二者之间没有因果关系，故B项正确。C项，丙的行为与危害结果之间只存在间接的因果关系，直接原因在于铁路工作人员工作严重不负责任，因而导致重大事故，造成刘某死亡，应当是杨某的过失与刘某的死亡存在因果关系，故C项错误。D项，丁虽然给王某造成了致命伤害，但夏某的交通肇事行为导致了王某的死亡，因此丁的行为与王某的死亡之间没有因果关系，故D项错误。依题意，B项当选。17、关于贷款诈骗罪的判断，下列哪一选项是正确的？A、甲以欺骗手段骗取银行贷款，给银行造成重大损失的，构成贷款诈骗罪B、乙以牟利为目的套取银行信贷资金，转贷给某企业，从中赚取巨额利益的，构成贷款诈骗罪C、丙公司以非法占有为目的，编造虚假的项目骗取银行贷款。该公司构成贷款诈骗罪D、丁使用虚假的证明文件，骗取银行贷款后携款潜逃的，构成贷款诈骗罪【参考答案】：D18、承揽人在履行承揽合同中的下列行为，哪一项构成违约？A、承揽人发规定作人提供的图纸不合理，立即停止工作并通知定作人，因等待答复，未能如期完成工作B、承揽人发现定作人提供的材料不合格，遂自行更换为自己确认合格的材料C、承揽人未征得定作人同意，将其承揽的辅助工作交由第三人完成D、因定作人未按期支付报酬，承揽人拒绝交付工作成果【参考答案】：B【解析】：承揽合同（1）《合同法》第254条规定：“承揽人可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成。承揽人将其承揽的辅助工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责。”故C选项不构成违约。（2）《合同法》第257条规定：“承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。因定作人怠予答复等原因造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”故A选项亦不构成违约。（3）《合同法》第264条规定：“定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。”故D选项亦不构成违约。（4）《合同法》第256条规定：“定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料。承揽人对定作人提供的材料，应当及时检验，发现不符合约定时，应当及时通知定作人更换、补齐或者采取其他补救措施。承揽人不得擅自更换定作人提供的材料，不得更换不需要修理的零部件。”因此B选项构成违约。19、个体工商户蔡某在向万力服装有限公司购买服装时，假冒电化公司的名义签发一张本票给万力公司。万力公司与天域商贸有限公司进行交易时，将本票转让给天域公司，后天域公司又因买卖关系将本票转让给马丽公司，当马丽公司持票向付款人请求付款时，遭到了拒绝，依照法律，。A、电化公司应当负票据责任B、个体工商户应当承担票据责任C、万力公司及天域公司应负票据责任D、万力公司及天域公司不应负票据责任【参考答案】：C【解析】：参见《票据法》第61、81条。20、关于被害人承诺，下列哪一选项是正确的？A、儿童赵某生活在贫困家庭，甲征得赵某父母的同意，将赵某卖至富贵人家。甲的行为得到了赵某父母的有效承诺，并有利于儿童的成长，故不构成拐卖儿童罪B、在钱某家发生火灾之际，乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。由于乙的行为事后并未得到钱某的认可，故应当成立非法侵入住宅罪C、孙某为戒掉网瘾，让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期。孙某对放弃自己人身自由的承诺是无效的，丙的行为依然成立非法拘禁罪D、李某同意丁砍掉自己的一个小手指，而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为成立故意伤害罪【参考答案】：D21、某民警在一次执行公务中牺牲，被公安部授予～级英模”称号，并奖励奖金1万元，奖金由该民警家属代领，其家属后来经营一书店，盈利10万元．对该民警家属的11万元所得应否纳税存在下列几种意见，请问哪一种是正确的?A、对11万元全额征收个人所得税B、对11万元全部免纳个人所得税C、对1万元的奖金免纳个人所得税，对10万元的经营书店所得盈利经批准可减纳个人所得税D、对11万元减纳个人所得税【参考答案】：C【解析】：《个人所得税法》第4条规定：“下列各项个人所得，免纳个人所得税：一、省级人民政府、国务院部委和中国人民解放军军以上单位，以及外国组织、国际组织颁发的科学、教育、技术、文化、卫生、体育、环境保护等方面的奖金：……”由此可知，公安部颁发的1万元奖金应当免于缴纳个人所得税．第5条规定：“有下列情形之一的，经批准可以减征个人所得税：一、残疾、孤老人员和烈属的所得：二、因严重自然灾害造成重大损失的：三、其他经国务院财政部门批准减税的．”由此可知，其家属经营书店所得盈利10万元属于烈属的所得，经过批准后可以减征个人所得税．所以，C选项正确，ABD选项错误．22、甲纺纱厂向乙纺织厂、乙纺织厂向甲纺纱厂同时发出传真件，分别向对方推销、购买棉纱20吨，传真件包含了品格、规格、包装和交货方式，且都完全一致，并要求对方，5天内作出答复，但5天内双方均未回复对方。此买卖合同是否成立?A、没有成立B、已成立但未生效C、已经成立D、未签合同而不能成立【参考答案】：A【解析】：交叉要约当事人缺乏承诺的意思表示合同不成立23、张某因打伤李某被公安局处以行政拘留15天的处罚，张某不服，申请行政复议。不久，受害人李某向法院提起刑事自诉，法院经审理认为张某的行为已经构成犯罪，判决拘役2个月。下列哪一选项是正确的？A、本案调查中，警察经出示工作证件，可以检查张某的住所B、如果在法院判决时张某的行政拘留已经执行完毕，则对其拘役的期限为一个半月C、如果张某之父为其提供担保，则公安机关可暂缓执行行政拘留D、由公安局将张某送到看守所执行行政拘留【参考答案】：B24、甲单位技术员A一直负责本单位的硫纯化技术项目，后来被上级调到实验条件更好的乙单位工作。A利用乙单位的先进设备，将其在甲单位已取得阶段性成果的硫纯化项目完成。对于该项技术成果的归属，以下说法正确的是：（）A、甲单位与李某享有B、乙单位与李某享有C、甲单位与乙单位分享D、甲单位、乙单位与李某分享【参考答案】：C【解析】：本题考察职务技术成果变动后的分享《技术合同法解释》第5条：“个人完成的技术成果，属于执行原所在法人或者其他组织的工作任务，又主要利用了现所在法人或者其他组织的物质技术条件的，应当按照该自然人原所在和现所在法人或者其他组织达成的协议确认权益。不能达成协议的，根据对完成该项技术成果的贡献大小由双方合理分享。”25、在一份保险合同履行过程中，当事人就合同所规定的“意外伤害”条款的含义产生了不同理解，投保人认为其所受伤害应屑于赔付范围，保险公司则认为投保人所受伤害不属于赔付范围，两种理解各有其理。在此情形下，法官应当如何解释条款的含义？A、按照通常含义进行解释B、按照公平原则进行解释C、按照法理进行解释D、按照对保险公司不利的原则进行解释【参考答案】：D【解析】：D。《保险法》第30条规定：“对于保险合同的条款，保险人与投保人、被保险人或者受益人有争议时，人民法院或者仲裁机关应当作有利于被保险人和受益人的解释；”据此，本题应选D。同时，在实践中，保险合同都是在保险公司提供的合同文本的基础上签订的，属于格式合同。《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格条式款不一致的，应当采用非格式条款。”本题中，由于两种理解各有道理，故按照合同法的规定，应作出不利于提供格式条款一方的解释。26、某国有公司出纳甲意图非法占有本人保管的公共财物，但不使用自己手中的钥匙和所知道的密码，而是使用铁棍将自己保管的保险柜打开并取走现金3万元。之后，甲伪造作案现场，声称失窃。关于本案，下列哪一选项是正确的？A、甲虽然是国家工作人员，但没有利用职务上的便利，故应认定为盗窃罪B、甲虽然没有利用职务上的便利，但也不属于将他人占有的财物转移为自己占有，故应认定为侵占罪C、甲将自己基于职务保管的财物据为己有，应成立贪污罪D、甲实际上是通过欺骗手段获得财物的，应认定为诈骗罪【参考答案】：C27、某合资企业的投资双方在合资协议中约定，成立合资企业时适用于中外合资企业的中国法律的约束：在合资企业成立后发生的对原法律的修订或新的立法不适用于该合资企业．关于该条款的法律效力的说法正确的是：A、这是当事人意思自治的范围，应当受到法律的保护B、该条款只有经过审批机关的批准才能发生法律效力C、该条款违反中国法律的规定，应当属于无效条款D、该条款不违反中国法律，有效【参考答案】：C【解析】：《中外合资经营企业法》第2条第2款规定：“合营企业的一切活动应遵守中华人民共和国法律、法规的规定．”在中国境内设立的中外合资经营企业应受到中国法律的约束，双方不能协议排除中国法律对企业的适用，其排除条款违背了中国法律的强行性规定，无效．故C选项正确，ABD选项错误．28、快递公司工作人员误将王某委托代送的CD光盘若干张放入其邻居张某家的信箱中，张某不明所以，取而弃之。张某行为的性质应如何认定？A、构成不当得利B、构成侵权行为C、构成无权代理D、并无不当【参考答案】：D【解析】：快递公司工作人员误将王某委托代送的CD光盘若干张放入其邻居张某家的信箱中，这是由于第三人原因导致的不当得利，在王某与张某之间产生不当得利的法律关系。张某有义务将光盘返还给王某。但张某误认为是自己家的东西，不明所以取而弃之，即进行了处分行为。此时，张某并不知道不当得利的存在，他是善意的受益人，返还范围以现存利益为限，由于张某已将光盘取而弃之，光盘不存在了，所以张某不必返还光盘，张某行为并无不当。29、甲乙均为俄罗斯公民。甲定居中国，乙定居韩国，双方在汉城订立了一借贷合同，其中约定有关该合同的争议由中国法院排他管辖，英国法律为合同准据法。后双方因执行该合同发生争议而诉至我国法院。关于该合同争议的诉讼时效所应适用的法律，下列哪一个选项是正确的？A、当事人双方都是俄罗斯公民，该合同争议的诉讼时效应适用俄罗斯法律B、当事人在汉城订立合同，该合同争议的诉讼时效应适用韩国法律C、当事人选择英国法为合同准据法，该合同争议的诉讼时效应适用英国法律D、当事人选择由我国法院管辖，该合同争议的诉讼时效应适用我国法律【参考答案】：C【解析】：根据旧法我国《民通意见》第195条规定：“涉外民事法律关系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定。”而对于合同，《民法通则》145条第1款规定：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，本题中当事人选择适用英国法，因此英国法为该合同争议的准据法，故答案为C。根据新法《涉外民事法律关系适用法》第7条：“诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律。”新法与旧法关于时效法律适用的规定虽然具体表述不完全相同，但意思一致。故根据新法答案仍为C。30、下列说法正确的是：（）A、黄某捏造事实说李某嫖娼，把材料交给公安机关、检察院、法院等机关，黄某构成诬告陷害罪B、黄某捏造事实说李某嫖娼，并到处传播，黄某构成诽谤罪C、黄某捏造事实说李某卖淫，并当众以此对李进行辱骂，李愤然自杀，黄某构成诽谤罪D、黄某知道李某卖淫，当众以此对李进行辱骂，李愤然自杀，黄某构成诽谤罪【参考答案】：B【考点】诬告陷害罪；诽谤罪【解析】诬告陷害罪与诽谤罪都要求捏造事实，但诬告陷害罪要求捏造犯罪事实向有关机关告发，意图使他人受刑事处罚。在我国嫖娼不构成犯罪。CD都构成侮辱罪。31、下列关于复合国的说法正确的有：A、联邦国家没有统一的宪法，其人民也没有统一的国籍B、联邦国家本身和其各成员单位都是国际法主体C、邦联国家拥有统一的立法﹑行政﹑司法机关，人民拥有统一的国籍D、邦联本身不是国际法主体【参考答案】：D【解析】：复合国是两个或两个以上成员组成的国家或国家联合体，目前有联邦和邦联两种形式。联邦国家有统一的联邦宪法并设立联邦立法﹑司法和行政机构，联邦国家的人民拥有统一的联邦国籍，故A选项错误。联邦国家本身是国际法主体，其各成员单位没有国际法的主体地位，故B选项错误。邦联是两个或两个以上的主权国家由于特殊的目的根据条约组成的国家联合体。邦联本身没有统一的立法﹑行政﹑司法机关，其人民也没有统一的国籍，故C选项错误。邦联的各成员是独立的主权国家，分别是国际法的主体，而邦联本身不是国际法主体，故D选项正确。本题的应选项为D。32、关于定金合同的陈述，正确的是：A、定金合同为诺成性合同；B、定金合同不要求采取书面形式，只须交付即可C、定金数额最高不得超过主合同标的额的25%D、收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金【参考答案】：D【解析】：（1）根据《担保法》第90条的规定，定金为实践合同，且必须采用书面形式，故选项A、选项B错误；（2）根据《担保法》第91条的规定，定金数额最高不得超过主合同标的额的20%，故选项C错误。33、差别待遇作为给予外国人的一种特殊待遇，在国际法上的适用是有着严格的限制条件的，以下哪种情形是为国际法所禁止的差别待遇？A、基于地理的原因给予的差别待遇B、基于宗教的原因给予的差别待遇C、基于历史的原因给予的差别待遇D、基于民族的原因给予的差别待遇【参考答案】：B【解析】：差别待遇是指一国给予外国人不同于本国人的待遇，或给予不同国家的外国人不同的待遇。前者一般是指给予外国公民或法人的权利在某些方面少于本国公民或法人，但也包括有些时候给予外国人的优惠待遇，如税收减免。后者是指基于地理、历史、民族等因素给予某些国家的待遇比其他国家更优惠。国际法承认上述差别待遇，但禁止基于宗教种族等原因的歧视待遇。34、某厂因污染事故被环境保护部门作出以下处理：(1)责令限期治理；(2)罚款8500元；(3)赔偿受污染单位损失16000元。上述决定中属于行政处罚的是：（）A、责令限期治理B、罚款8500元C、赔偿受污染单位损失6000元D、没有【参考答案】：B【解析】根据《行政处罚法》第8条规定，行政处罚的种类为：(1)警告；(2)罚款；(3)没收违法所得、没收非法财物；(4)责令停产停业；(5)暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；(6)行政拘留；(7)法律、行政法规规定的其他行政处罚。《行政处罚法》第23条规定，行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。但“责令改正”不属于行政处罚的一种。35、甲到乙超市购物，将内装手提电脑的包放入超市自助存包处，该寄存处贴有醒目说明：“贵重物品请勿寄存”“如寄存物品丢失，一律赔偿100元。”甲购物返回后，发现包已丢失，于是找到超市理论，超市只同意赔偿100元，为此与甲发生纠纷。下列说法正确的是：A、该条款有效，超市应赔偿甲100元B、该条款无效，超市应按实际价值赔偿C、该条款可撤销，超市应按实际价值赔偿D、超市存在重大过错，应按实际价值赔偿【参考答案】：A【解析】：根据《合同法》第375条的规定，寄存人寄存贵重物品的，应当向保管人说明，由保管人验收或者封存，因寄存人未声明，该物品损毁、灭失的，保管人可以只按照一般物品予以赔偿。本题中超市已经提示“贵重物品请勿寄存”，且明示丢失物品赔偿100元，再根据上述法条规定，超市赔偿100元是于法有据的，A选项正确。《合同法》第40条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”其中52条是合同无效的情形，53条是免责条款无效的情形，超市一律赔偿100元的规定已经明示，并且提示贵重物品不要寄存，该条款也并没有免除自己责任，加重对方责任、排除对方主要权利的情形，因此，该条款有效，BC选项错误。因该条款有效，超市的赔偿就可以按这一条款进行，即赔偿甲100元，D选项错误。36、经仲裁机构仲裁的经济纠纷，在裁决书发生法律效力后，一方当事人不履行的，对方当事人可以向申请执行。A、有管辖权的人民法院B、公证机关C、作出裁决的仲裁机构D、上级仲裁机构【参考答案】：A【解析】：根据最高人民法院民事诉讼法意见第256条的规定，仲裁裁决书应由人民法院执行。故选A。37、中国公民甲得知A国法院正在审理其配偶中国公民乙提起的离婚诉讼，便在自己住所地的中国法院对乙也提起离婚之诉。依我国司法实践，法院对于甲的起诉应如何处理？A、受理此案B、以“一事不两诉”原则为依据不予受理C、与A国法院协调管辖权的冲突D、告知甲在A国法院应诉【参考答案】：A【解析】：根据《民诉意见》第15条规定：“中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。知国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。”，所以本题选A。36.A《民法通则》第147条规定：“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。”因此，本题选A。38、法院审理一起受贿案时，被告人石某称因侦查人员刑讯不得已承认犯罪事实，并讲述受到刑讯的具体时间。检察机关为证明侦查讯问程序合法当庭播放了有关讯问的录音录像。并提交了书面说明。关于该录音录像的证据种类，下列哪一选项是正确的?(2010年试卷二第23题)A、犯罪嫌疑人供述和辩解B、视听资料C、书证D、物证【参考答案】：B【考点】刑事证据的种类【解析】刑事诉讼证据，是指以法律规定的形式表现出来，能够证明案件真实情况的一切事实。根据《刑事诉讼法》第42条的规定，刑事诉讼中的证据有下列7种：(1)物证、书证；(2)证人证言；(3)被害人陈述；(4)犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；(5)鉴定结论；(6)勘验、检查笔录；(7)视听资料。物证是指以其外部特征、存在场所、物质属性证明案件真实情况的一切物品和痕迹。这些物品和痕迹包括作案的工具、行为所侵害的客体物、行为过程中所遗留的痕迹和物品，以及其他能够揭露和证明案件发生的物品和痕迹，等等。书证是指能够根据其表达的意思和记载的内容查明案件事实情况的一切物品。这些物品大致包括：用文字记载的内容来证明案情的书证，以符号表达的思想来证明案情的书证以及用数字、图画、印章或其他方式表露的内容或意图证明案情的书证。犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解，是指犯罪嫌疑人、被告人就有关案件情况，向司法工作人员所作的陈述，即通常所说的口供。口供通常包括三种情形：(1)犯罪嫌疑人、被告人承认自己犯罪并就有关事实所作的陈述；(2)犯罪嫌疑人、被告人说明自己无罪或罪轻的辩解；(3)犯罪嫌疑人、被告人揭发、举报他人犯罪行为的陈述，也叫攀供。视听资料是采用现代化技术手段，将可以重现案件原始声响、形象的录音录像资料和储存于电子计算机的有关资料及其他科技设备提供的信息，用来作为证明案件真实情况的资料。本题中，有关讯问的录音录像是以它的图像、储存资料、信息来证明是否存在刑讯事实的，而不是以文字、符号、图画所表示的内容和含义来证明案件事实的，更不是以它的外部形态、质量、规格和特征来起证明作用的，因此不属于书证、物证。有关讯问的录音录像的内容虽然可能包含犯罪嫌疑人、被告人的供述或辩解，但本题中，这一录音录像是被用来证明侦查讯问程序是否合法的，而不是用以证明被告人是否犯罪的，因此在本题中，该录音录像不属于犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解，而是视听资料。据此，本题的正确答案为B。39、某民警在一次执行公务中牺牲，被公安部授予“一级英模”称号，并奖励奖金1万元，奖金由该民警家属代领，其家属后来经营一书店，盈利10万元。对该民警家属的11万元所得应否纳税存在下列几种意见，请问哪一种是正确的？A、对11万元全额征收个人所得税B、对11万元全部免纳个人所得税C、对1万元的奖金免纳个人所得税，对10万元的经营书店所得盈利经批准可减纳个人所得税D、对11万元减纳个人所得税【参考答案】：C【解析】：《个人所得税法》第4条规定：“下列各项个人所得，免纳个人所得税：一、省级人民政府、国务院部委和中国人民解放军军以上单位，以及外国组织、国际组织颁发的科学、教育、技术、文化、卫生、体育、环境保护等方面的奖金；……”由此可知，公安部颁发的1万元奖金应当免于缴纳个人所得税。第5条规定：“有下列情形之一的，经批准可以减征个人所得税：一、残疾、孤老人员和烈属的所得；二、因严重自然灾害造成重大损失的；三、其他经国务院财政部门批准减税的。”由此可知，其家属经营书店所得盈利10万元属于烈属的所得，经过批准后可以减征个人所得税。所以，C选项正确，ABD选项错误。40、在公示催告程序中票据持有人是指下列哪个选项中所列的人A、争议发生时持有票据的人B、票据被盗、遗失或者灭失前的最后持有人C、最初的出票人D、票据支付人【参考答案】：B【解析】：《民事诉讼法意见》第226条规定：“《民事诉讼法》第193条规定的票据持有人，是指票据被盗、遗失或者灭失前的最后持有人。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、以下物权的取得不经登记即可生效的是：A、法院执行生效判决将甲公司的车辆拍卖，王某拍得了一辆夏利车B、张某以自己的房屋为李某设定了抵押权C、赵某在宅基地上盖了一栋房屋D、孙某设立了一份遗嘱，孙某死亡后，孙某的孙子孙大鹏取得了孙某的车辆【参考答案】：A,C,D【解析】：《物权法》第24条规定：“船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人”，因此A选项中机动车所有权的转移非经登记仍可生效，当选。《物权法》第29条规定：“因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。”《物权法》第30条规定：“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。”C选项赵某因建造这一事实行为取得的物权无需登记即可生效，D选项因继承取得的物权也是自继承时生效，故ACD选项正确，而B选项的不动产抵押权的设立必须登记才能生效。3、根据法律规定，下列何种收入免纳个人所得税？A、王某退休后所得工资收入B、张某进行法律咨询而获500元劳务报酬C、李某因翻译某一名著为少数民族文字而接受自治区政府发给的50000元奖金D、刘某购买国库券而获3000元的利息【参考答案】：A,C,D【解析】：本题涉及个人所得税的减免制度。见《个人所得税法》第3条。A项：按照国家统一规定发给干部、职工的安家费、退职费、退休工资、离休工资、离休生活补助费；B项：劳务报酬所得，适用比例税率；C项、D项：省级人民政府颁发的文化方面的奖金、国债和国家发行的金融债券利息。4、张某与秦某共同完成一项餐具发明。就该项发明的专利申请权所作的下列判断中，哪些是正确的（）A、如果张某放弃其专利申请权，秦某可单独申请，但取得专利后，秦某有免费使用的权利B、如果张某不同意申请专利，秦某可以自行申请C、如果张某准备转让其专利申请权，应签订书面合同D、如果张某准备转让其专利申请权，秦某在同等条件下有优先受让的权利【参考答案】A,C,D【考点】技术合同【解析】根据《合同法》第340条规定，合作开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。审请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的。另一方或者其他各方不得申请专利。因此正确答案是ACD。5、下列受法律保护的占有类型有：()A、所有人占有其所有物B、善意取得人对物的占有C、恶意取得人对物的占有D、侵占人对物的占有【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据物权法245条规定的占有保护请求权：占有的不动产或动产被侵占的，占有人有权请求返还原物。这里的占有是包含善意占有和恶意占有的。因为即使是恶意占有，也不允许第三方的非法侵害，比如对于盗窃物，抢劫所得物，除非返还请求权人，第三方亦不得据为己有。有权占有与无权占有，善意占有和恶意占有，只是受法律保护的程度不同（段波老师解析）6、张三、李四、王五欲设立一普通合伙企业，便向律师赵某进行咨询，赵某的下列分析中哪些是正确的（）A、张三、李四、王五应当订立书面合伙协议B、合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样C、王五可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明D、对李四的厂房出资，张三、李四、王五可以委托法定评估机构评估【参考答案】A,B,C,D【解析】《合伙企业法》第4条规定：“合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立”。《合伙企业法》第14条规定：“设立合伙企业，应当具备下列条件：……（二）有书面合伙协议……”，所以A正确。《合伙企业法》第15条规定：合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样，所以B正确。《合伙企业法》第16条第三款规定：“合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确立，并在合伙协议中载明”，所以C正确。《合伙企业法》第16条第二款规定：“合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估”，所以D正确。本题的正确答案为ABCD。7、甲与乙合伙开了一家家具厂，为扩大经营规模，二人决定贷款，于2002年3月10日向某银行贷款10万元，以甲所有的一套住房作抵押，并订立了书面合同，在向银行贷款之前，甲于2001年10月30日已向丙借款10万元，并以口头形式以其所有的那套住房向丙作了抵押。2003年3月10日，丙及二合伙人的还款期均到，但无能力还款，因此下列关于本案的表述哪些是正确的？A、银行可以甲的住房折价或变卖优先受偿B、丙可以甲的住房折价或变卖优先受偿C、丙的抵押权无效D、丙的抵押支配在先，银行的抵押权在后，故丙应先于银行受偿【参考答案】：A,C【解析】：房屋抵押。必须有书面抵押合同合同并经登记，故银行的抵押权有效，丙的抵押权无效。8、下列属于主物和从物关系的是（）A、房屋中悬挂的钟表和非立式空调为房屋的从物B、超市中出售的大米与装米的袋子，为主从物关系C、牛鼻绳为牛的从物D、窗户为房屋的从物【参考答案】B,C【解析】（1）A不是主从物关系。从交易习惯的角度判断，假设在你卖房子的时候，没有义务把钟表和空调一并交付。如果空调要交付的话，要单独作价。因此钟表和空调只是临时性附着物。（2）B是从物，因为包装物是交易观念上的从物。（3）C也是从物，根据交易习惯，倘若你买了一头牛，卖牛的人依照交易习惯不应当把牛鼻绳解下来。（4）D不是主、从物关系，房屋与窗户是整体与部分的关系，而主物和从物应当是两个独立的物。9、在特殊情况下可以作为担保人的是（）A、国家机关B、以公益为目的的事业单位C、从事经营活动的社会团体D、有限责任公司【参考答案】：A,B【解析】：首先要提醒的是，本题题干中说的是“在特殊情况下”，所以需要站在出题人的意图下来做这道题并掌握相关知识点。根据担保法的第8条“国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。”所以，国家机关属于“特殊情况下”，A当选。根据担保法第37条第3款规定“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施”不得抵押，可是在《担保法》解释第53条规定“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的，人民法院可以认定抵押有效。”由此，以公益为目的的事业单位在“特殊情况下”也是可以作为担保人的，所以B当选。根据担保法司法解释的第15条，担保法第7条规定的“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人”中的“其他组织”主要包括：（一）依法登记领取营业执照的独资企业、合伙企业；（二）依法登记领取营业执照的联营企业；（三）依法登记领取营业执照的中外合作经营企业；（四）经民政部门核准登记的社会团体；（五）经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。所以社会团体本来就属于可以作担保人，不属于“特殊情况下”，所以C不当选。《公司法》16条规定“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”所以D项不需要在特殊情况下就可以担保，所以D不当选。综述，本题答案为AB。10、关于共有份额的表述，正确的有哪些（）A、张三和李四合买一匹马，二人对份额享有多少没有约定，但张三出资20%，李四出资80%，二人的份额为8：2B、王二与赵五合买一头牛，王二出资20%，赵五出资80%，二人约定的份额为5：5约定有效C、刘三和周四合买一只骡，二人对份额享有多少没有约定，出资额也不能确定，在变价分割的时候，法官应当认定二人为等额享有D、乔三和费四结婚后合买一套房，二人属于各自财产所有制，离婚时法官应当确认对该房二人为等额享有【参考答案】A,B,C【解析】第103条规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有”。《物权法》第104条规定：“按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有”A、B、C正确。D项之所以不正确，是因为乔三和费四二人的份额应当按照约定或者出资额确定。11、农民老王家分得耕地10亩，现在想对这10亩地进行组合。以下关于老王对该10亩地的处分权，错误的说法是：A、老王可以采取转让、转包、出租、互换、抵押、入股等方式处分自己的承包经营权B、老王采取转让、转包方式处分经营权的，应当经过村集体同意C、老王采取转让、转包方式处分经营权的，应当向县级以上人民政府申请登记，否则不得对抗第三人。D、老王转包、出租等收益，应当与村集体平分【参考答案】：A,B,C,D【解析】《农村土地承包法》第37条第一款规定：“土地承包经营权采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转，当事人双方应当签订书面合同。采取转让方式流转的，应当经发包方同意；采取转包、出租、互换或者其他方式流转的，应当报发包方备案。”因此，只有转让才需要发包方同意，B错误；根据《担保法》第34条、37条之规定，耕地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权不得抵押，而依法承包的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权才可以抵押。A错误；《农村土地承包法》第38条规定：“土地承包经营权采取互换、转让方式流转，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请登记。未经登记，不得对抗善意第三人。”转包属于农民集体内部的事项，由承包权人自行决定，只需要向发包方备案即可。C错误；《农村土地承包法》第36条规定：“土地承包经营权流转的转包费、租金、转让费等，应当由当事人双方协商确定。流转的收益归承包方所有，任何组织和个人不得擅自截留、扣缴。”因此，D错误。12、下列案情中的债务均发生在人民法院受理破产申请后，根据《企业破产法》的规定，共益债务是（）A、债务人甲公司在提取银行存款时，银行人员因工作失误多给付的10万元现金B、债务人乙公司请求合同对方当事人按照约定完成履行后，自己尚未履行的债务C、债务人丙公司因为继续营业而应支付给员工的劳动报酬D、债务人丁公司支付给管理人的劳动报酬【参考答案】A,B,C【解析】《企业破产法》第42条规定：“人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：（一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；（二）债务人财产受无因管理所产生的债务；（三）因债务人不当得利所产生的债务；（四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（六）债务人财产致人损害所产生的债务。因此，A项为第三项所规定的共益债务，B项为第一项规定的共益债务，C项为第四项规定的共益债务。”ABC当选。《企业破产法》第41条规定：“人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用；（一）破产案件的诉讼费用；（二）管理、变价和分配债务人财产的费用；（三）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。”因此，D项为破产费用，D不当选。本题应选ABC。13、共同共有的基本法律特征是A、各个共有人对共有财产没有份额的区分B、各个共有人按照各自对共有财产所作的贡献享有权利C、各个共有人对共有财产享有平等的权利，承担平等的义务D、各个共有人之间，没有权利大小或义务多少的区分【参考答案】：A,C,D【解析】：最高人民法院《民通意见》第89条规定，共同共有人对共有财产享有共同权利，承担共同的义务。14、中外合作经营企业和中外合资经营企业有很多异同点，以下四个人对他们所作的区别哪些是正确的（）A、甲认为两者的区别在于合资企业可以提前回收投资，合作企业则不能B、乙认为两者的区别为合资企业申请主管机关审查批准，该主管机关应在3个月内决定是否批准，而合作企业则为45天，这是两者的不同处C、丙认为两者的区别为合资企业的形式为有限责任公司，合作企业则不必然是有限责任公司的形式D、丁认为两者的区别为合资企业应设董事会，合作企业则不一定必须设董事会，在某些情况下可以设立联合管理机构【参考答案】B,C,D【解析】本题考查中外合作经营企业和中外合资经营企业的区别。《中外合作经营企业法》（以下简称合作企业法）第21条第2款规定：“中外合作者在合作企业合同中约定合作期满时合作企业的全部固定资产归中国合作者所有的，可以在合作企业合同中约定外国合作者在合作期限内先行回收投资的办法。合作企业合同约定外国合作者在。缴纳所得税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，由财政税务机关依照国家有关税收的规定审查批准。”可见合作企业可以提前回收投资，合资企业则没有此规定，选项A错误。《中外合资企业法》（以下简称合资企业法）第3条规定：“合营各方签订的合营协议、合同、章程，应报国家对外经济贸易主管部门（以下称审查批准机关）审查批准。审查批准机关应在3个月内决定批准或不批准。……”《合作企业法》第5条规定：“申请设立合作企业，应当将中外合作者签订的协议、合同、章程等文件报国务院对外经济贸易主管部门或者国务院授权的部门和地方政府（以下简称审查批准机关）审查批准。审查批准机关应当自接到申请之日起45天内决定批准或者不批准。”显然选项B的说法正确。《合资企业法》第4条第1款规定：“合营企业的形式为有限责任公司。”《合作企业法》第4条第1款规定：“合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。”可见合作企业在不符合法人条件的规定时，可能连法人资格都不具备。选项C正确。《合资企业法》第6条规定：“合营企业设董事会，其人数组成由合营各方协商，在合同、章程中确定，并由合营各方委派和撤换。……”《合作企业法》第12条规定：“合作企业应当设立董事会或者联合管理机构，依照合作企业合同或者章程的规定，决定合作企业的重大问题。……”选项D正确。15、依照我国现行土地承包法，发包方和承包方在承包期内的权利义务关系，下列表述正确的是：A、A)承包方全家迁入小城镇落户的，发包方有权收回承包土地B、B)承包方全家迁入小城镇落户的，承包方有权保留其土地承包经营权C、C)承包方全家迁入设区的市转为非农业户口的，发包方有权收回承包的土地D、D)承包方全家迁入设区的市转为非农业户口的，承包方有权对其承包的土地依法进行流转【参考答案】：B,C【解析】：本题涉及发包方对承包土地的收回权问题。依照土地承包法第26条规定，在承包期内，发包方不得收回土地。承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿保留其土地承包经营权，或者允许其依法进行土地承包经营权流转；承包方全家迁入设区的市，转为非农业户口的，应当将承包的耕地和草地交回发包方，承包方不交回的，发包方有权收回耕地和草地。16、周某（男）与陈某结婚后不久出海打鱼，遇到罕见风暴不归。后陈某依照法律程序申请宣告周某死亡，之后继承了周某个人所有的房屋一套并办理了过户手续。周某并未死亡，流落他乡后几年后复归，被法院撤销死亡宣告，则下列表述不正确的是（）A、周某可依所有权主张返还房屋B、周某可依债权主张返还房屋C、周某只能请求补偿损失D、周某既能请求返还原物，还可请求补偿【参考答案】C,D【解析】（1）《民法通则》第25条规定：“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产，依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。”在本案中，因房屋所有权已经登记而转移给陈某，因此周某不可能还基于所有权请求返还原物。故A不正确。（2）由于被继承人并未死亡，宣告死亡已被撤销，因此陈某继承该房屋失去法律上的依据，故构成不当得利，应予返还。故周某享有的返还原物请求权为法定之债所生的请求权。故B项正确。（3）依据《民法通则》第25条，返还原物请求权和补偿请求权具有这样的关系：原物仍然存在，应当返还原物；原物不存在，可主张补偿请求权。但不能同时主张返还原物请求权和补偿请求权。故CD均不正确。17、在承包经营法律关系中，承包人有如下哪项权利？A、在符合法律规定的条件下将土地转包他人B、要在其承包的土地上盖房C、将承包经营权遗赠D、使用集体组织所有的农林设施【参考答案】：A,D【解析】：在承包经营法律关系中，承包人享有以下权利。取得对土地或森林，山岭．草原．荒地．滩涂．水面的占有；有权使用承包人的土地或其他生产资料，独立进行生产经营活动：承包人有权收取承包土地或其他生产资料的收益，并取得依约定额向发包人交付收益后所余收益的所有权。公民个人的承包收益，可以继承；承包转出权，这是承包人对其承包权的处分，一般是承包人无劳动力或转营他业而将承包的土地转包；承包人承包土地以后，根据集体组织规定的制度使用集体组织所有的农林设施。18、科学家甲完成了一项发明，约定以20万元将专利申请权转让给乙公司，该合同向国务院专利行政部门进行登记，并经过公告。该发明被授予专利后，乙公司发现丙公司早已持有该技术，一直用于生产某产品。经调查发现，甲在转让专利申请权之前曾与丙公司签订过技术秘密转让合同，允许丙公司一般使用该技术秘密。乙公司起诉甲、丙公司侵犯专利权。下列说法不正确的是（）A、甲侵犯了乙的专利权B、丙也侵犯了乙的专利权C、丙要继续使用该技术，须向乙支付使用费D、甲要为违反权利瑕疵担保责任的行为向乙负赔偿责任【参考答案】A,B,C【解析】（1）甲与丙的技术秘密转让合同早于甲与乙的专利申请权转让合同成立，因此甲与丙的行为不可能侵犯乙的专利权，因为行为之时，乙尚无专利权。故AB错误。（2）对乙而言，甲须为其违反权利瑕疵担保责任的行为负赔偿责任。故D正确。（3）丙对技秘密的使用权乃是基于与甲的有效合同获得，与乙之间并无直接的法律关系，因此丙可继续使用该技术，而无须向乙公司支付使用费。故C错误。19、担保合同无效后，当事人应当承担相应的民事责任，下列关于当事人民事责任承担的陈述哪些正确的：A、主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；B、主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担责任；C、主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人未清偿部分的二分之一；D、主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一【参考答案】：A,B,D【解析】掌握《担保法司法解释》第7条、第8条的规定。主要有几点：（1）主合同无效导致担保合同无效时，原则上担保人不承担责任，只有在过错时才承担不超过三分之一的民事责任；（2）在担保无效后，当事人承担的责任是一种过错责任；（3）在担保无效后，担保人要承担责任的，也是债务人“不能清偿部分”的一部分，而非“未清偿部分”的一部分，故选项C中的陈述错误.20、下列表述是正确的（）A、仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效B、仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效C、当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在《仲裁法》第20条第2款规定期间内提出异议的除外D、当事人订立仲裁协议后合并、分立的，仲裁协议对其权利义务的继受人有效。但当事人订立仲裁协议时另有约定的除外【参考答案】A,B,C,D【解析】见《最高人民法院关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》5—8条。21、甲以其自有房屋作抵押向乙借款。在抵押期间，甲未通知乙，便将该房屋转让给丙，并办理了过户登记手续。对此，下列说法中，正确的有哪些？A、乙仍可以就该房屋行使抵押权B、乙不得就该房屋行使抵押权C、丙不能取得该房屋所有权D、丙可以取得该房屋所有权【参考答案】：A,D【解析】：本题涉及已设定抵押的财产在抵押期间转让的效力问题。依《担保法解释》第67条规定，抵押权存续期间，抵押人转让抵押物未通知抵押权人或者未告知受让人的，如果抵押物已经登记的，抵押权人仍可以行使抵押权；取得抵押物所有权的受让人，可以代替债务人清偿其全部债务，使抵押权消灭。本题中，房屋抵押合同必须办理登记方可生效，抵押人甲未通知抵押权人就转让抵押物的，抵押权人仍可就抵押物行使抵押权。受让人明知抵押物已经办理了抵押登记，仍受让抵押物，并办理过户登记的，应取得抵押房屋的所有权，但应自担抵押权人行使抵押权给其带来的损害。故本题选项为AD。22、下列表述正确的有哪些（）A、因人民法院、仲裁委员会的法律文书，人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书生效或者人民政府的征收决定等行为生效时发生效力B、因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力C、因合法建造、拆除房屋等事实行为设立和消灭物权的，自事实行为成就时发生效力D、依A、B、C项享有的物权，处分该不动产物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力【参考答案】A,B,C,D【解析】《物权法》第28条规定：“因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，异致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力”。《物权法》第29条规定：“因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力”。《物权法》第30条规定：“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力”。《物权法》第31条规定：“依照本法第二十八条至第三十一条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不生物权效力”。所以，正确答案为ABCD。23、甲在某风景区兴建别墅，与其邻居乙约定，乙不得在别墅前兴建房屋，以免妨碍眺望。半年后，乙将其房屋出售给丙，丙欲拆除旧房，兴建大厦。对此，下列说法中不正确的有。A、甲可依据债权协议向乙提出异议，要求丙停工B、甲可依据债权协议向丙提出异议，要求丙停工C、甲得与丙协商停工事宜D、甲可依据债权协议向乙主张违约责任【参考答案】：A,B,D【解析】：本题涉及债权协议对第三人的效力及相邻关系的问题。依民法理论，债权协议对第三人不生效力，因为债权协议只约束债权人和债务人，但是，不动产的所有权和使用人因行使不动产所有权和使用权而发生的关系是物权问题，而非债权问题。本题选项AB中，甲依债权协议要求乙停工，因乙不是行为人，因而不具有依据，甲依债权协议要求丙停工，因丙不是该债权协议的当事人数不受该协议约束。本题D选项中，甲依据债权协议要求己承担违约责任，因乙未违约而不具有意义。但甲可依据相邻关系与丙协商，解决纠纷。24、某副食商店甲与当地渔民乙具有很好的信誉关系，渔民乙组织其他渔民共同出海捕当地称为皮皮虾的一种海产品近10吨，一次性卖给商店甲，价格为每公斤10元人民币。商店甲为排挤其他销售者，以低于其他销售者的价格出售。请判断商店甲下列哪些做法不违反《中华人民共和国反不正当竞争法》？A、其他销售者以每公斤18元的价格出售，而商店甲则以每公斤15元的价格出售B、其他销售者在商店甲的排挤下，被迫把每公斤以15元的价格收购的皮皮虾以每公斤15元的价格出售，结果没能获利，而在此时商店甲则以每公斤13元的价格出售继续排挤其他销售者C、其他销售者在商店甲的排挤下，又被迫以每公斤13元的价格出售，结果赔了本，而此时商店甲以每公斤10元的价格出售，再次排挤了其他销售者D、其他销售者无奈，为了防止皮皮虾变坏，遭受更大损失，以每公斤10元的价格出售，而此时商店甲也为了防止皮皮虾变质，以低于其购买价的每公斤8元的价格出售，再次排挤了其他销售者【参考答案】：A,B,C,D【解析】：参见《反不正当竞争法》第11条。25、育才中学委托利达服装厂加工500套校服，约定材料由服装厂采购，学校提供样品，取货时付款。为赶时间，利达服装厂私自委托恒发服装厂加工100套。育才中学按时前来取货，发现恒发服装厂加工的100套校服不符合样品要求，遂拒绝付款。利达服装厂则拒绝交货。下列哪些说法是正确的？A、育才中学可以利达服装厂擅自外包为由解除合同B、如育才中学不支付酬金，利达服装厂可拒绝交付校服C、如育才中学不支付酬金，利达服装厂可对样品行使留置权D、育才中学有权要求恒发服装厂承担违约责任【参考答案】A,B,C26、关于一人有限责任公司的判断正确的有：（）A、一人有限公司缴纳企业所得税B、在涉及一人有限公司的债务诉讼中，实行“谁主张谁举证”的原则C、一个自然人设立的一人有限公司可以成为其他有限责任公司的股东之一D、为防止一人公司滥设，规定一个投资人只能设立一个一人公司【参考答案】A,C【解析】考点：一人公司讲解：一人有限公司为独立的法人实体，其缴纳企业所得税，故A正确。《公司法》第64条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”故B错。《公司法》第59条第2款规定：“一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。”法律只是规定自然人设立的一人有限公司不能再投资设立新的一人有限公司，但却未禁止其成为其他有限责任公司的股东，故C正确，D错。综上所述，本题应选A、C。27、H市的甲公司生产啤酒，申请注册的“向阳花”文字商标被国家有关部门认定为驰名商标。下列哪些行为属于商标侵权行为？A、乙公司在自己生产的葡萄酒上使用“葵花”商标B、设在G市的丙公司将“向阳花”作为自己的商号登记使用C、丁公司将“向阳花”注册为域名，用于网上宣传、销售书籍等文化用品D、戊公司自己生产的农药产品上使用“向阳花”商标【参考答案】：B,C,D【解析】：根据《商标法》第13条第2款的规定：“就不相同或者不相关的商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。”《驰名商标认定和管理暂行规定》第9条：“将与他人驰名商标相同或者近似的商标使用在非类似的商品上，且会暗示该商品与驰名商标注册人存在某种联系，从而可能使驰名商标注册人的权益受到损害的，驰名商标注册人可以自知道或者应当知道之日起两年内，请求工商行政管理机关予以制止。”第10条：“自驰名商标认定之日起，他人将与该驰名商标相同或者近似的文字作为企业名称一部分使用，且可能引起公众误认的，工商行政管理机关不予核准登记；已经登记的，驰名商标注册人可以自知道或者应当知道之日起两年内，请求工商行政管理机关予以撤销。”《商标法实施条例》第53条：“商标所有人认为他人将其驰名商标作为企业名称登记，可能欺骗公众或者对公众造成误解的，可以向企业名称登记主管机关申请撤销该企业名称登记。企业名称登记主管机关应当依照《企业名称登记管理规定》处理。”驰名商标的保护主要体现在保护范围的扩大，即，从相同或类似商标扩大到非类似商品或服务上；从用于商品扩大到用于企业名称、从作为商标扩大到作为商标名称、商品装璜、域名。本题中选项A所述乙公司在自己生产的葡萄酒上使用的“葵花”商标与“向阳花”商标在音形义上均有区别，不构成商标侵权行为，应予排除。选项B、C、D中所述的行为违反了《商标法》和《驰名商标认定和管理暂行规定》，构成商标侵权行为,答案为BCD。28、法国的船舶在我国领海遭遇台风，导致船舶触礁搁浅，韩国某救助公司在该遇难船舶请求下，对其进行了救助，使船上的部分货物得以脱险，后双方对救助报酬发生争议，并在我国大连海事法院起诉，下列关于此次海难救助的说法正确的是：（）。A、此案应以《中华人民共和国海商法》为审理依据B、获救船舶的船舶所有人和船上所载货物的所有人应就救助报酬按各自的获救价值占全部获救价值的比例承担责任C、救助报酬不得超过船舶和其他财产的获救价值D、有关救助报酬的请求权时效期间是2年，自救助作业终止之日起计算【参考答案】A,B,C,D【考点】海难救助【解析】根据《海商法》第272条规定，船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律。双方在我国起诉，适用我国法律。根据《海商法》第180、183条规定，救助报酬不得超过船舶和其他财产的获救价值。救助报酬的金额，应当由获救的船舶和其他财产的各所有人按照船舶和其他各项财产各自的获救价值占全部获救价值的比例承担。根据《海商法》第2