法律职业资格考试试卷（二）第三次冲刺测试卷（附答案）

PAGE页码47法律职业资格考试试卷（二）第三次冲刺测试卷（附答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、根据代理权产生依据的不同，可将代理分为。A、法定代理、指定代理与委托代理B、自己代理与双方代理C、直接代理与间接代理D、显名代理与隐名代理【参考答案】：A【解析】：法定代理、指定代理与委托代理，是根据代理权产生的原因进行划分。直接代理与间接代理，以是否以被代理人名义为标准区分；显名代理与隐名代理，是根据第三人是否知道代理人与本人之间的代理关系进行划分。自己代理，是指代理人与自己订立合同；双方代理，是指代理人既代理本人，又代理第三人为同一民事法律行为的代理。自己代理和双方代理都是滥用代理权的情形。2、关于危害结果的相关说法，下列哪一选项是错误的？A、甲男（25岁）明知孙某（女）只有13岁而追求她，在征得孙某同意后，与其发生性行为。甲的行为没有造成危害后果B、警察乙丢失枪支后未及时报告，清洁工王某捡拾该枪支后立即上交。乙的行为没有造成严重后果C、丙诱骗5岁的孤儿离开福利院后，将其作为养子，使之过上了丰衣足食的生活。丙的行为造成了危害后果D、丁恶意透支3万元，但经发卡银行催收后立即归还。丁的行为没有造成危害后果【参考答案】：A3、甲（男22周岁）为达到与乙（女，19周岁）结婚的目的，故意隐瞒乙的真实年龄办理了结婚登记。两年后，因双方经常吵架，乙以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由向法院起诉，请来宣告婚姻无效。人民法院应如何处理？A、以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由宣告婚姻无效B、对乙的请求不予支持C、宣告婚姻无效，确认为非法同居关系，并予以解除D、认定为可撤销婚姻，乙可行使撤销权【参考答案】：B【解析】：无效婚姻最高人民法院《关于适用（婚姻法）若干问题解释（一）》第8条：“当事人依据婚姻法第十条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的，申请时，法定的无效撤销婚姻情形已经消失的，人民法院不予支持。”本题中，甲、乙二人在结婚时因未达法定婚龄而婚姻无效，但是在起诉时已达法定婚龄，婚姻无效情形消失。根据婚姻法解释本题应选B。4、某市电信局在为用户办理电话入户事宜时指定用户在电信局劳动服务公司下属电子器材商店购买电话机，购买者减收100元手续费。下列表述中正确的是哪项？A、电信局的建议用户可以接受也可以不接受，不是限定购买，不是不正当竞争行为B、电信局对购买指定商店的电话的用户减收手续费是正常的促销手段，不构成不正当竞争C、如果该商店销售的电话机价格不比其他商家高，质量合格，那么电信局的行为就不是不正当竞争D、不正当竞争行为的构成要件中并不要采用户是否受到损害，如果其他经营者受到损害，又满足其他条件就构成不正当竞争行为，此案中电信局的行为属不正当竞争【参考答案】：D【解析】：参阅《反不正当竞争法》第6条。5、李大民、张小丽离婚一案一审经法院判决准许离婚，将其儿子判给张小丽，判决李大民应当给与其儿子每个月300元的生活费。判决生效一年后，张小丽才发现李大民在结婚期间在外面买了一套房子包二奶，法院判决未涉及，张小丽想要分割这部分财产。并且由于物价上涨，每个月300元的生活费已经无法保障其儿子生活。下列说法正确的是：A、张小丽想要分割这部分财产，应另行起诉B、张小丽如果想要分割这部分财产，应申请再审C、如果想要增加抚育费，应当申请再审D、如果想要增加抚育费，应当上诉【参考答案】：A【解析】：《民诉意见》第209条规定：“当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如涉及判决中已分割的财产，人民法院应依照民事诉讼法第179条的规定进行审查，符合再审条件的，应立案审理；如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产，应告知当事人另行起诉。”一套房子在审理中未涉及，所以，张小丽应当另行起诉，故A选项正确。B选项错误。《民诉意见》第152条规定：“赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，人民法院应作为新案受理。”所以，如果想要增加抚育费，应当另行起诉，故CD选项错误。6、公主号船舶于1994年5月10日在纽约港交付承租人使用，1995年6月8日在中国上海港还给船舶所有人。租用时间超过了租船合同规定的8个月租用期。由于市场租金率上涨，船舶所有人要求承租人按本应还船时的市场租金率支付超期租船期间的租金。根据我国海商法的规定，此案中，超期还船租金应按。A、1995年1月10日租用期届满时的市场租金率B、1994年12月7日该轮上个航次结束时的市场租金率C、合同规定的租金率D、1995年6月8日还船时的市场租金率【参考答案】：D【解析】：《海商法》第143条7、在新疆维吾尔自治区，如果刑事诉讼的过程中，当事人既有汉族人，也有维吾尔族人，应当怎么办？（）。A、在刑事诉讼过程中，由人民法院、人民检察院或者公安机关决定使用何种语言B、维吾尔族当事人应当用维吾尔语进行诉讼C、汉族当事人必须用维吾尔语进行诉讼D、当事人可以选择使用本民族语言进行诉讼【参考答案】：D【解析】《刑事诉讼法》第9条：“各民族公民都有用本民族语言文字进行诉讼的权利。人民法院、人民检察院和公安机关对于不通晓当地通用的语言文字的诉讼参与人，应当为他们翻译。”故本题应选D。8、甲公司与乙公司就双方签订的加工承揽合同达成仲裁协议，约定一旦合同履行发生纠纷，由当地仲裁委员会仲裁。后合同履行发生争议，甲公司将乙公司告上法庭。对此乙公司没有向受诉法院提出异议。开庭审理中，甲公司举出充分证据，乙公司败诉已成定局，于是乙公司向法院提交了双方达成的仲裁协议。法院审查后认为该仲裁协议无效，此时应如何处理A、继续审理B、判决该仲裁协议无效C、如甲公司对仲裁协议效力没有异议，则裁定驳回起诉D、将仲裁协议的效力问题移交有关仲裁委员会审理【参考答案】：A【解析】：《仲裁法》第26条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。”另外，《民诉法意见》第148条亦做出相关规定：“当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。”解答本题需要注意区分法院因仲裁协议无效而取得管辖权、与因当事人放弃仲裁协议而取得管辖权这两种情况。本题考的是后一种情形。仲裁协议既由当事人订立，当然亦可被当事人放弃。若一方当事人在起诉时未声明有仲裁协议，可推定其存在放弃仲裁协议的意思表示；而被诉当事人若未以仲裁协议来对抗法院管辖，则构成放弃仲裁协议的法定默示。既然双方当事人皆存在放弃仲裁协议的意思表示，法院也就相应地取得了案件管辖权。9、陈某因入室抢劫杀人被公安机关依法逮捕，在侦查期间，陈某拒绝交代真实姓名、住址，身份不明。对于该案件，公安机关下列做法正确的是（）A、对陈某停止讯问，将其无限期关押至其交代真实身份才开始侦查取证B、在查清陈某真实身份以前，停止侦查活动C、在查清陈某真实身份以前，不允许其聘请律师为他提供法律帮助D、如果犯罪事实清楚，证据确实、充分，可以按陈某自报姓名移送县人民检察院审查起诉【参考答案】：D【解析】本题考查有关公安机关侦查期间的程序性规定。根据《刑事诉讼法》第128条第2款规定，犯罪嫌疑人不讲真实姓名、住址，身份不明的，侦查羁押期限自查清身份之日起计算。但是不得停止对其犯罪行为的侦查取证。对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，也可以按其自报的姓名移送人民检察院审查起诉。10、某日大风，将某研究所架设的高压电线吹到了院墙外马路上。小学生吴明放学时恰好经过，不明所以，想把它捡起来拿回家玩，结果触电致残。小学生吴明的医疗费等费用应当如何承担？A、吴明的监护人B、某研究所C、主要由某研究所承担，吴明的监护人适当分担D、主要由吴明的监护人承担，某研究所适当分担【参考答案】：B【解析】：【解析】《民法通则》第123条规定：“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。”《人身损害赔偿解释》第2条规定：“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。”因此，高度危险作业致人损害的民事责任采取无过错归责，免责事由只有受害人故意和不可抗力两种。提请注意的是：根据该第2条，对于一切特殊人身侵权责任，受害人有重大过失才可以减轻侵权人的责任，一般过失不能减轻。本题中监护人的一般过失不能成为免责事由。B正确。11、关于盗窃罪的理解，下列哪一选项是正确的?A、扒窃成立盗窃罪的，以携带凶器为前提B、扒窃仅限于窃取他人衣服口袋内体积较小的财物C、扒窃时无论窃取数额大小，即使窃得一张白纸，也成立盗窃罪既遂D、入户盗窃成立盗窃罪的，既不要求数额较大，也不要求多次盗窃【参考答案】：D【考点】盗窃罪【解析】本题主要考查《刑法修正案(八)》对盗窃罪的新规定。刑法原来规定要构成盗窃罪。必须是盗窃数额较大(通常为1000元)或者虽然没有达到数额较大，但是多次盗窃的(通常指一年内盗窃3次以上的)。《刑法修正案(八)》第39条规定：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金……”根据这一规定，多次盗窃的不要求数额较大；入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，既不要求多次盗窃，也不要求数额较大。所以，扒窃他人衣服口袋里的200元钱也能构成犯罪。所以，选项D是正确的。“携带凶器盗窃、扒窃的”从文字上看有歧义，既能被理解为“携带凶器盗窃”和“扒窃(不要求携带凶器)”，也能被理解为“携带凶器盗窃”和“携带凶器扒窃”。根据立法本意，此处的扒窃不要求携带凶器。故，选项A错误。现行法律上没有明确规定“扒窃”的定义。从学理上来看，“扒窃，指采用掏包、割包、拎包的方式窃取他人随身携带的财物的犯罪，是盗窃的一种特殊方式。”扒窃具有以下特点：(1)手段：通常为掏包、割包、拎包等，手段隐蔽。(2)对象：随身携带的他人物品，以现金为主，包括金银饰品、手机、证件等其他重要物品。(3)犯罪具有流动性，扒窃地点一般发生在人多拥挤的商店、市场、车站、码头、影剧院以及公共汽车、电车、火车等公共交通场所。但也并非只能在公共场所发生。所以，扒窃并非“仅限于窃取他人衣服口袋内体积较小的财物”，选项8错误。由于《刑法》对“多次盗窃、人启盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的”没有规定犯罪数额，所以实践中有人认为“扒窃时即使窃得一张白纸也成立盗窃罪既遂”。这种观点是不正确的。虽然《刑法》没有规定犯罪数额。但是我国《刑法》第13条规定：“依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”这表明：某些行为即使按照分则的规定构成犯罪，但如果“情节显著轻微危害不大的”，也不认为是犯罪。《刑法》第13条是总则的规定，对分则具有指导和约束作用。所以。在盗窃罪的认定上也要遵守本条的规定。选项C中“只窃得一张白纸”显然属于“情节显著轻微危害不大的”，所以不应当构成盗窃罪。选项C是错误的。12、在国际海上货物运输保险中，保险人承保何种险方可赔偿被保险货物在运输途中由于遭受自然灾害所造成的单独海损？A、只有承保“一切险”才可能B、只有承保“一切险”或“水渍险”才可能C、只有承保附加险才可能D、只要承保“一切险”、“水渍险”或“平安险”都有可能【参考答案】：B【解析】：海洋货物运输保险的主要险别有三种，即平安险、水渍险和一切险。平安险的英文意思为“单独海损不赔”。单独海损指货物由于意外造成的部分损失。对被保险货物在运输途中由于遭受自然灾害所造成的单独海损，不是平安险的责任范围，但水渍险和一切险赔偿这种损失。附加险是投保人在投保主要险别时，为补偿因主要险别范围以外可能发生的某些危险造成的损失所附加的保险。|学/法\网|故B选项正确，ACD选项错误。13、甲任邮政中心信函分拣组长期问，先后三次将各地退回信函数万封(约500公斤)，以每公斤O．4元的价格卖给废品收购站，所得款项占为已有。关于本寨，下列哪一选项是正确的?A、退回的信函不属于信件，甲的行为不成立侵犯通信自由罪B、退回的信函虽属予信件．，但甲没有实施隐匿、毁弃与开拆行为，故不成立侵犯通信自由罪C、退回的信函处于邮政中心的管理过程中，属于公共财物，甲的行为成立贪污罪D、退回的信函被当作废品出卖也属于毁弃邮件，甲的行为成立私自毁弃邮件罪【参考答案】：D【考点】私自毁弃邮件、侵犯通信自由罪、贪污【解析】根据原邮电部的相关规定，退回的信函要退回原寄件入。只有原寄件人也找不到的，才可以不退回。对于这种无法退回的信件，也不能直接卖到废品收购站去，因为可能泄露寄件人或者收件人的隐私，应当做销毁处理。所以，退回的信函仍然属于信函。甲作为邮政中心信函分拣组长，先后三次将各地退回信函数万封卖给废晶收购站的行为，侵犯了原寄件人对自己的信函拥有的退回的权利，属于毁弃邮件。故选顼D是正确的。注意毁弃并不是一定要直接扔到垃圾堆里，卖到废品收购站也算毁弃。甲将所得款项占为已有的行为不构成贪污罪。首先，信函不是邮局的公共财物；其次，这个数额也仅有200元，也不可能构成贪污罪。侵犯通信自由罪通常不是邮政工作人员犯的，而是收信人、寄信人的家长、亲属、同事等。这些人开拆邮件、毁弃邮件是为了偷看信件内容或者阻止特定的人通信，所以构成侵犯通信自由罪。甲的行为显然不构成本罪。【重点点拨】很多考生不知道退回的信函的性质。大家结合日常生活想想，如果我们的信被退回，邮局应当怎么做?能否直接扔掉?显然不能。它应当退还给我们。这就说明这种信函不是普通的财物，毁弃这种邮件的，应当按毁弃邮件罪定罪。14、甲租赁公司向乙财务公司借款20万元，乙要求甲提供担保，甲便将出租给丙公司使用的一台吊车出质给乙公司。甲公司随即通知了丙公司，后甲公司因经营困难又将该吊车出卖给丁公司，并通知丙公司将该吊车交付给丁公司。对于甲公司的出质和出卖行为，下列表述正确的是：()A、甲公司的出质行为不生效力，因为甲公司未实际将该吊车交付给乙公司B、甲公司的出质行为已发生效力，因为甲公司已通知了丙公司C、甲公司的出卖行为无效，因为丙公司对该吊车仍享有质权D、甲公司的出卖行为效力未定，因为乙公司对该吊车享有质权【参考答案】：A【解析】：根据《物权法》第212条规定，质权自出质人交付质押财产时设立。由此可知，乙对甲并不享有质权。同时，甲由于对该吊车享有的所有权，所以其将吊车出售于丁公司的行为有效。15、某市一财产保险公司当年自留的保险费，不得超过其的4倍。A、法定公益金B、实有资本金加公积金总和C、实有资本金D、资本公积金与法定公益金总和【参考答案】：B【解析】：根据《保险法》第99条的规定，经营财产保险业务的保险公司当年自留保险费，不得超过其实有资本金加公积金总和的4倍。16、下列下列证据中，既属于直接证据又属于原始证据的是?（）A、赃物的复制品B、在现场提取的犯罪嫌疑人的指纹C、被告人关于自己强奸并杀害被害人的供述D、在现场提取的沾有血迹的匕首【参考答案】：C【解析】A不属于原始证据也不属于直接证据，8、D不属于直接证据。17、人民法院适用特别程序审理的案件，应当在立案之日起30日内或公告期满后30日内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准，但是不受前面所述规定的案件是哪项？A、宣告失踪或宣告死亡案件B、认定无主财产案件C、选民资格的案件D、认定公民无民事行为能力限制民事行为能力案件【参考答案】：C【解析】：详见《民事诉讼法》第163条规定。18、《刑法修正案五）》所说的恶意透支，是指（）A、使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用书的行为B、使用作废的信用卡的行为C、冒用他人信用卡的行为D、持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为【参考答案】：D【解析】《刑法修正案（五）》将刑法第196条修改为：“有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处2万元以上20万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处5年以上10年以下有期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处5万元以上50万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照本法第264条的规定定罪处罚。19、甲厂以招标方法向社会公开征集企业形象标识设计。最后，甲厂职工乙的设计稿被选用作为企业形象标识。乙设计的标识属于。A、受工厂委托而创作的作品B、为完成工厂的工作任务而创作的职务作品C、由工厂主持并代表工厂意志创作的法人作品D、不受著作权保护的作品【参考答案】：A【解析】：本题涉及委托作品问题。所谓委托作品是指基于他人委托而创作的作品，委托作品通常发生在工业艺术品设计、人物摄影、肖像制作或者课题研究等领域。委托作品的特点是受他人支配，必须体现委托人的意志和实现委托人使用作品的目的。职工乙设计的稿件被选作企业形象的标识，属于接受甲厂的委托而创作的作品，故属于委托作品。20、甲因父仇欲重伤乙，将乙推倒在地举刀便砍，乙慌忙抵挡喊着说：“是丙逼我把你家老汉推下粪池的。不信去问丁。”甲信以为真，遂松开乙，乙趁机逃走。关于本案，下列哪一选项是正确的?A、甲不成立故意伤害罪B、甲成立故意伤害罪中止C、甲的行为具有正当性D、甲成立故意伤害罪未遂(不能犯)【参考答案】：B【考点】犯罪形态【解析】对于犯罪预备、未遂，中止的认定，要掌握如下三句话：在犯罪预备阶段被动停止的是预备；在犯罪实行阶段被动停止的是未遂；在犯罪任何阶段主动停止的是中止。本案中，甲明显是能将犯罪行为继续进行下去而放弃，因此构成中止。甲欲重伤乙，当然已经构成犯罪，因此A项是错误的。C项无须解析。对于选项D，很多考生认为甲是发现乙不是自己所要侵犯的犯罪对象，因此放弃的，所以是不能犯的未遂。请问：甲当时如果要杀乙，能否杀成，当然能。所以这是能犯。不能犯是指无论如何都不能既遂的行为。如把一颗大树误当成人来杀，这才是不能犯。【重点点拨】此题按传统思路来答，很容易就能答对。很多考生想到所谓的“绝对不能犯”不构成犯罪的问题，按那个思路来答，结果由于没有彻底掌握该理论，反而答错了题。即便是像有些考生说的。甲是因为乙不是杀父仇人才放弃犯罪的，对于杀乙这件事情，他总是主动放弃了犯罪，所以仍然是中止。对于中止，大家要掌握：关键在于是否主动放弃犯罪，而不是放弃的原因。只要主动放弃犯罪就成立中止，原因在所不问。21、甲向某房地产开发公司预订了一套住房，双方签订了房屋买卖合同，并首付了30%的款项，双方办理了预告登记。后房地产开发公司因资金紧张又将该套楼盘整体抵押给某银行，房地产开发公司因到期不能偿还银行贷款而发生纠纷。下列表述正确的是：A、银行能取得该楼盘的抵押权，包括对甲所购房屋的抵押权B、银行不能取得甲所购房屋的抵押权C、甲的权利优于银行的抵押权D、银行的抵押权优于甲的权利【参考答案】：B【解析】：《物权法》第20条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”本题中甲已对所购房产进行预告登记，产生公示效力，后抵押行为对所购房屋不发生物权效力，A选项错误，B选项正确。既然银行不能取得抵押权，也就无所谓权利优先问题了，CD选项错误。22、人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起内不行使而消灭；人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人，对保险人请求赔偿或给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起内不行使而消灭。A、2年1年B、3年2年C、2年2年D、5年2年【参考答案】：D【解析】：《保险法》第27条23、钱某是某商业银行的工作人员，在工作中由于严重不负责任，造成大量外汇被骗购，致使国家利益遭受重大损失。钱某的行为构成何罪?（）A、滥用职权罪B、玩忽职守罪C、签订、履行合同失职被骗罪D、国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪【参考答案】：C【解析】《全国人民代表大会常务委员会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》第7条规定，金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业的工作人员严重不负责任，造成大量外汇被骗购或者逃汇，致使国家利益遭受重大损失的，依照《刑法》第167条(签定、履行合同失职被骗罪)的规定定罪处罚。因此，本题选择C。24、公示催告程序中的利害关系人在公示催告期间向人民法院申报权利的，人民法院应当裁定终结公示催告程序。利害关系人在申报期届满后，判决作出之前申报权利的，人民法院应如何处理A、应裁定终结公示催告程序B、应裁定驳回申请C、应告知利害关系人起诉D、裁定驳回申请人的申请【参考答案】：A【解析】：依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第230条规定：“利害关系人在公示催告期间向人民法院申报权利的，人民法院应当裁定终结公示催告程序。利害关系人在申报期届满后，判决作出之前申报权利的，同样应裁定终结公示催告程序。25、某市工商局和物价局在财税大检查中以共同的名义对甲公司的违法经营行为作出行政处罚决定，甲公司不服此处罚决定，拟申请行政复议。甲公司应以何机关为被申请人（）A、市工商局B、市物价局C、市工商局和市物价局为共同被申请人D、市人民政府【参考答案】：C【解析】本题考查行政复议的被申请人。《行政复议法》第10条第4款规定：“公民、法人或者其他组织对行政机关的具体行政行为不服申请行政复议的，作出具体行政行为的行政机关是被申请人。”行政复议被申请人的确认与行政诉讼被告的确认类似，对于由两个以上的行政机关以共同名义作出的具体行政行为，由共同作出具体行政行为的行政机关为共同被申请人。26、王某写信给其侄女王芳，表示要赠与她5000元美金，王芳回信表示接受，但此款因故一直未实际给付。后王芳与李岩登记结婚，婚后第6个月接到王某的赠金5000元美金。该项钱款依法：()A、应属于王芳的婚前个人财产B、应属于王芳与李岩的夫妻共同财产C、属于婚前取得，但归二人共有D、应视王某的意思而定其所有权之归属【参考答案】：A【解析】：本题涉及婚前财产与夫妻共有财产的界限问题。对于婚前接受赠与而且赠与人明确表示为受赠人所有的，归受赠人一人所有。27、甲为自己投保一份人寿险，指定其妻为受益人。甲有一子4岁，甲母50岁且自己单独生活。某日，甲因交通事故身亡。该份保险的保险金依法应如何处理？A、应作为遗产由甲妻、甲子、甲母共同继承B、应作为遗产由甲妻一人继承C、应作为遗产由甲妻、甲子继承D、应全部支付给甲妻【参考答案】：D【解析】：《保险法》第62条28、根据民事诉讼法及司法解释的规定，下列哪一情形不能引起必要共同诉讼?A、甲公司擅自使用乙公司与丙公司共同注册的商标，乙公司诉至法院要求甲公司赔偿损失B、个体户孙某挂靠天意广告公司并以其名义与食品厂签定广告制作合同，因其制作的广告难以反映食品厂产品的特点，食品厂诉至法院C、丁公司因其产品质量瑕疵被曝光后，晚报刊登了一篇其记者李某撰写的关于丁公司的报道，丁公司的法定代表人齐某认为其中一段报道严重诋毁其名誉，即以晚报与李某为被告诉至法院要求消除影响D、丙某经营一川菜馆并登记领取营业执照、此后丙某将该川菜馆交给妹妹丁某经营，丁某经营中与顾客发生争议，顾客诉至法院【参考答案】：C【解析】：《民诉意见》第56条规定：“共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。”A选项中，商标是乙和丙的共有财产，甲侵犯了两人的共有财产，能够引起必要共同诉讼，不应当选。《民诉意见》第43条规定：“个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。”B选项属于个体户挂靠企业，属于法条规定的情形，能引起必要共同诉讼，不应当选。根据《最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答》第六条规定：“因新闻报道或其他作品发生的名誉权纠纷，应根据原告的起诉确定被告。只诉作者的，列作者为被告；只诉新闻出版单位的，列新闻出版单位为被告；对作者和新闻出版单位都提起诉讼的，将作者和新闻出版单位均列为被告，但作者与新闻出版单位为隶属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。”C选项中作者与新闻出版单位为隶属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。故C选项并不能引起必要共同诉讼，符合题干要求，为应选项。《民诉意见》第46条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。”D选项就是这种情形，能够引起必要共同诉讼，不应当选。29、在中外合资经营企业中，董事会是按照合营企业的哪一法律文书决定该企业的一切重大问题的？A、合营企业合同B、合营企业协议C、合营企业章程D、主管机关对合营企业的批准证书【参考答案】：C【解析】：修订前的《中外合资经营企业法》第6条第2款规定：“董事会的职权是按合营企业章程规定，讨论决定合营企业的一切重大问题：企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业，以及总经理、副总经理、总工程师、总会计师、审计师的任命或聘请及其职权和待遇等。”据此，应选C。30、周男与张女于1999年经人介绍结婚，2001年生下一女孩。为此二人常常吵架。2003年8月二人又生下一女孩，周男很是不满，此后二人更为不和。2003年底二人将小女儿送人收养。2004年元月，周男以夫妻感情破裂为由起诉要求离婚。法院应如何处理A、判决离婚，因夫妻感情确已破裂B、判决不准离婚，因二人非法送养小女儿C、解和好，若调解不成则可判决离婚D、驳回起诉，因张女在生育第二个女儿后1年内，周男不得要求离婚【参考答案】：D【解析】：婚姻法第34条规定：女方在怀孕期间、分娩后1年内或中止妊娠后6个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。因此，本题属于离婚受限制的情形，李某不得要求离婚，选项D为正确答案。31、一艘悬挂巴拿马国旗并由一巴西海运公司经营的海船，运送一批属一家日本公司的货物从日本到中国，在韩国附近海域发生意外。为了安全完成本航程，该海船驶入韩国某港口避难，发生共同海损，后在中国某港口进行理算。该共同海损理算应适用什么法律?A、船旗国法律B、共同海损发生地法律C、巴西的法律D、理算地法律【参考答案】：D【解析】：《海商法》第274条规定，共同海损理算，适用理算地法律。故选项D正确32、张某、黄某、叶某和李某均是小碧乡流化村村民，为参加即将举行的乡人大代表选举，一起在本选区进行了选民登记。在选举日前一个月，张某、黄某和李某均收到了选民证，惟独叶某没有，后叶某查实自己不在选民资格名单中，由此对乡选举委员会公布的选民资格名单提出了异议，那么，叶某应当首先做的是什么？A、向人民法院起诉B、向选举委员会提出申诉C、向自己所在的单位提出申诉D、向选区所在地的居民委员会提出申诉【参考答案】：B【解析】：《民事诉讼法》第164条规定：“公民不服选举委员会对选民资格的申诉所作的处理决定，可以在选举日的五日以前向选区所在地基层人民法院起诉。”由该条文可以看出，选民资格案件应当首先向选举委员会提出申诉，对此不服的，可以向法院起诉，所以，B选项正确,ACD选项错误。33、关于发回重审，下列哪一说法是不正确的？A、发回重审原则上不能超过二次B、在发回重审裁定书中应详细阐明发回重审的理由及法律根据C、一审剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的，应当发回重审D、发回重审应当撤销原判【参考答案】：A34、下列对于银行业金融机构实行强制整改、接管、重组和撤销的表述中，哪个是正确的：A、有权采取强制整改措施的只有国务院银行业监督管理机构B、银行业金融机构已经或者可能发生信用危机，严重影响存款人和其他客户合法权益的，国务院银行业监督管理机构可以依法对该银行业金融机构实行接管，但不得促成机构重组C、银行业金融机构有违法经营、经营管理不善等情形，不予撤销将严重危害金融秩序、损害公众利益的，国务院银行业监督管理机构或者省一级派出机构有权予以撤销D、在接管、机构重组或者撤销清算期间，经国务院银行业监督管理机构负责人批准，对相关人员可以申请司法机关禁止其转移、转让财产或者对其财产设定其他权利【参考答案】：D【解析】：《银行业监督管理法》第37条规定：“银行业金融机构违反审慎经营规则的，国务院银行业监督管理机构或者其省一级派出机构应当责令限期改正；……”由此可知，A选项中“只有国务院银行业监督管理机构”的说法是错误的。第38条规定：“银行业金融机构已经或者可能发生信用危机，严重影响存款人和其他客户合法权益的，国务院银行业监督管理机构可以依法对该银行业金融机构实行接管或者促成机构重组，接管和机构重组依照有关法律和国务院的规定执行。”由此可知，B选项中“不得促成机构重组”的说法是错误的。第39条规定：“银行业金融机构有违法经营、经营管理不善等情形，不予撤销将严重危害金融秩序、损害公众利益的，国务院银行业监督管理机构有权予以撤销。”由此可知，省一级派出机构无权撤销银行业金融机构，所以C选项错误。第40条第2款规定：“在接管、机构重组或者撤销清算期间，经国务院银行业监督管理机构负责人批准，对直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员，可以采取下列措施：（一）直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员出境将对国家利益造成重大损失的，通知出境管理机关依法阻止其出境；（二）申请司法机关禁止其转移、转让财产或者对其财产设定其他权利。”由此可知，D选项正确。35、甲公司注册资金为120万元，主营建材，乙厂为生产瓷砖的合伙企业。甲公司为稳定货源，决定投资30万元入伙乙厂。对此项投资的效力，下列表述哪一项是正确的？A、A）须经甲公司股东会全体通过方为有效B、B）须经甲公司董事会全体通过方为有效C、C）须经乙厂全体合伙人同意方为有效D、D）无效【参考答案】：D【解析】：原公布答案D，按照最新《公司法》的规定，本题无答案，所以仅作为大家学习法律过程中的历史参考作用。《公司法》第15条规定，公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。《合伙企业法》第3条规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。由此，甲公司非国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体，可以成为乙公司的合伙人，答案D错误。《公司法》第16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。本题按照现法律规定，无正确答案。36、王某担任甲省副省长期间受贿50多万元，有关法院指定乙省W市中级人民法院管辖。该项指定应当由下列哪一法院作出？A、甲省高级人民法院B、乙省高级人民法院C、W市中级人民法院D、最高人民法院【参考答案】：D37、甲被生前工作单位申报为革命烈士，某报对甲的事迹进行了宣传。乙四处散布言论贬损甲。对乙的行为，谁可以向法院提起精神损害赔偿诉讼A、甲生前的工作单位B、甲的子女C、宣传甲事迹的某报社D、批准甲为烈士的某省政府【参考答案】：B【解析】：本题考察诉讼当事人.最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释第七条规定，自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母或子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。所以选B。38、在某行政诉讼中，原告因被告行政机关改变了具体行政行为而申请撤诉，人民法院裁定不准撤诉。这时经人民法院二次合法传唤，原告与被告都无正当理由拒绝到庭，人民法院应当如何处理？（）A、按撤诉处理B、延期审理C、缺席判决D、中止诉讼【参考答案】：C【解析】根据《行诉解释》第49条的规定，原告或者上诉人申请撤诉，人民法院裁定不予准许的，原告或者上诉人经合法传唤无正当理由拒不到庭，或未经法庭许可而中途退庭的，人民法院可以缺席判决。据此，本题应选C。39、广州某玩具厂有一批玩具要发运至哈尔滨某收货人，玩具厂把玩具交给广州火车站托运，货到北京后，广州火车站又把货交给与其存在联运关系的北京火车站继续运往哈尔滨。货到哈尔滨后，收货人去哈尔滨火车站提货，发现玩具数量与提货单上所载数量不符。经查货物短少的原因在于：货物在北京火车站中转时有漏载。则对于货物短少的损失，应由谁负责赔偿?A、广州火车站B、北京火车站C、广州火车站或北京火车站D、广州火车站与北京火车站承担连带赔偿责任【参考答案】：D【解析】：以同一方式联运的承运人对货物损毁灭失所承担的责任。【解析】：《合同法》第313条明确规定：“两个以上承运人以同一运输方式联运的，与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。”故D确。40、美国人杰克与香港居民赵某在内地私藏枪支、弹药。公安人员查缉枪支、弹药时，赵某以暴力方法阻碍公安人员依法执行职务。下列哪一说法是正确的?(2011年试卷二第23题)A、全案由犯罪地的基层法院审判，因为私藏枪支、弹药罪和妨碍公务罪都不属于可能判处无期徒刑以上刑罚的案件B、杰克由犯罪地中级法院审判，赵某由犯罪地的基层法院审判C、杰克由犯罪地中级法院审判，赵某由中级法院根据具体案件情况而决定是否交由基层法院审判D、全案由犯罪地的中级法院审判【参考答案】：D【考点】级别管辖【解析】级别管辖是指各级人民法院在审判第一审刑事案件上的职权划分。《刑事诉讼法》第19-22条对各级人民法院的一审管辖权限作出了明确规定。本题侧重考查基层人民法院和中级人民法院的一审管辖权限划分。《刑事诉讼法》第9条规定，基层人民法院管辖第一审普通刑事案件，但是依照本法由上级人民法院管辖的除外。《刑事诉讼法》第20条规定：“中级人民法院管辖下列第一审刑事案件：（一）反革命案件、危害国家安全案件；(二)可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件：(三)外国人犯罪的刑事案件。”本案中杰克为美国人，因此其所犯的私藏枪支、弹药罪应由犯罪地的中级人民法院管辖。但本案还涉及杰克和赵某私藏枪支、弹药罪的共同犯罪及赵某单独所犯的妨碍公务罪的一审管辖问题，对此《刑诉解释》第5条规定：“一人犯数罪、共同犯罪和其他需要并案审理的案件。只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。”本案中杰克属于中级人民法院一审管辖，赵某属于基层人民法院一审管辖，由于二人共同犯罪，因此，私藏枪支、弹药罪一审应由中级人民法院管辖。根据上述分析。私藏枪支、弹药罪属中级人民法院一审管辖，妨碍公务罪为普通刑事案件，属基层人民法院一审管辖，由于两罪皆由赵某所犯，一人犯数罪只要其中一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。因此妨碍公务罪一审也应由中级人民法院管辖。综上所述，本案全案应由犯罪地的中级法院审判管辖，选项D正确，为应选项。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、在仲裁程序中，一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，可以申请采取财产保全措施。申请财产保全的正确程序是什么？A、由当事人向仲裁委员会提出申请B、由当事人向人民法院提出申请C、当事人未提出申请但仲裁委员会认为必要时，可向人民法院提出采取财产保全措施的请求D、仲裁委员会将当事人的申请提交人民法院【参考答案】：A,D【解析】：《仲裁法》第28条：“一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，可以申请采取财产保全措施。当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。”由于仲裁机构的民间性质，没有强制执行权，因此当事人向仲裁委员会提出财产保全申请，由仲裁委员会将申请提交有强制执行权的人民法院采取财产保全措施。当事人不能直接向人民法院提交申请，人民法院也不能依职权主动采取保全措施。所以正确的程序应是A、D。3、某小区在全部业主入住以后，物业公司擅自将小区内一块公共绿地改建为停车场，出租给外单位使用。经查，该小区设立了业主委员会，在业主与物业公司签订的物业合同中并未约定仲裁条款。对此，小区业主可以采取的救济方式有：()A、可以业主委员会的名义提起诉讼B、可以个别业主的名义提起诉讼C、只能以业主委员会的名义提起诉讼D、只能以业主个人的名义提起诉讼【参考答案】：A,B【解析】：本题涉及侵害业主共同权益行为的救济方式。小区的绿地归业主共有，物业公司擅自将其挪作他用，侵犯了业主的共同权益，业主既可以业主委员会的名义提起诉讼，也可以业主的名义提起诉讼。4、在以下选项中，关于争议的解决方式说法错误的是：（）A、张三欠李四2000元钱迟迟不还，李四找到现担任人民调解员的邻居王五，在王五的说服下，张三归还欠款。这种争议解决方式属于人民调解B、王鹏与李强发生经济纠纷，经当地人民调解委员会调解，双方达成协议。后双方当事人自协议生效之日起第13日共同向法院申请司法确认，法院依法确认该调解协议有效。如其后李强未履行协议，王鹏可以向法院申请强制执行C、马刚在甲公司工作半年后，被公司开除，马刚如果对公司开除自己的决定不满，可以直接向当地法院起诉，要求甲公司进行赔偿D、甲公司与乙公司在合同中约定：“因履行本合同发生的争议，由双方协商解决；协商解决不了的，由丙仲裁委员会进行仲裁。”后双方因履行合同发生纠纷，甲公司向人民法院提起诉讼，而乙公司向丙仲裁委员会申请仲裁。法院立案受理后，乙公司应诉答辩，但在审理过程中提出异议，法院应当裁定驳回起诉【参考答案】A,C,D【解析】ACD。A项争议解决方式属于调解；B项参见《人民调解法》第33条；C项属于劳动争议，应先进行劳动仲裁；依据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的意见》(以下简称《民诉意见》)第148条的规定，当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权，故D项错误。5、下列行为属于侵犯软件著作权的是：（）A、未经软件著作权人许可，发表或者登记其软件B、将他人软件作为自己的软件发表或者登记C、未经合作者许可，将与他人合作开发的软件作为自己单独完成的软件发表或者登记D、在他人软件上署名或者更改他人软件上的署名【参考答案】A,B,C,D【考点】侵犯软件著作权行为【解析】参见《计算机软件保护条例》第23条，除《中华人民共和国著作权法》或者本条例另有规定外，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：（一）未经软件著作权人许可，发表或者登记其软件的；（二）将他人软件作为自己的软件发表或者登记的：（三）未经合作者许可，将与他人合作开发的软件作为自己单独完成的软件发表或者登记的；（四）在他人软件上署名或者更改他人软件上的署名的；（五）未经软件著作权人许可，修改、翻译其软件的：（六）其他侵犯软件著作权的行为。6、某船舶在海上运输货物时因海上风暴的袭击而发生海难，此时另一艘海船经过，对其进行营救，后在大家不懈的努力下该船舶终于得救，但船舶上的货物已大部分受损。该船舶被救回修复后，船主无力支付修船费而导致该船舶被留置。就本事例，下列哪些说法是正确的（）A、对该船舶救助的救助款项请求权要优先于船舶留置权受偿B、在海难发生前，船员尚被拖欠工资30万元，则船员对工资给付的请求权要优先于救助该船舶的救助款项请求权受偿C、在船舶被暴风雨袭击过程中，为防止船舶下沉，曾经将船上运输的货物抛人海中，对该货物的损失应作为共同海损由受益人分担损失D、救助报酬的金额，应当由获救的船舶和其他财产的各所有人，按照船舶和其他各项财产各自的获救价值占全部获救价值的比例承担【参考答案】A,C,D【解析】本题考查船舶优先权。《海商法》第25条第1款规定：“船舶优先权先于船舶留置权受偿，船舶抵押权后于船舶留置权受偿。”选项A正确。第22条规定：“下列各项海事请求具有船舶优先权：（一）船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求；……（四）海难救助的救助款项的给付请求……”第23条规定：“本法第22条第1款所列各项海事请求，依照顺序受偿。但是，第4项海事请求，后于第（一）项至第（三）项发生的，应当先于第（一）项至第（三）项受偿。本法第22条第1款第（一）、（二）、（三）、（五）项中有两个以上海事请求的，不分先后，同时受偿；不足受偿的，按照比例受偿。第（四）项中有两个以上海事请求的，后发生的先受偿。”故选项B错误。第193条第1款规定：“共同海损，是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲、支付的特殊费用。”项C正确。依据第183条规定，选项D正确7、保险标的发生部分损失的：（）。A、在保险人赔偿后30天内，投保人可终止合同B、保险人可终止合同．但应提前15日通知投保人C、投保人要求终止合同的，不得要求退还未受损失部分保险费的余额D、保险人要求终止合同的，要退还未受损失部分保险费的余额【参考答案】A,B,D【考点】保险标的发生部分损失时的处理【解析】《保险法》第43条规定：“保险标的发生部分损失的，在保险人赔偿后三十日内，投保人可以终止合同；除合同约定不得终止合同的以外，保险人也可以终止合同。保险人终止合同的，应当提前十五日通知投保人，并将保险标的未受损失部分的保险费，扣除自保险责任开始之日起至终止合同之日止期间的应收部分后，退还投保人8、下列情况应由法人承担责任的有（）。A、某公司的班车司机在运送公司员工下班时不慎撞倒路边房屋B、某公司业务员代表公司因重大误解签订合同，后又提出撤销，给对方造成损失C、某公司董事长开车下班时不慎与前车相撞，致一死二伤D、某公司执行董事以欺诈手段签订合同，致对方重大损失【参考答案】A,B,D【考点】法人的特征；法人的责任能力【解析】《民通意见》第58条规定，企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。9、下列有关仲裁与诉讼制度的表述中，哪些符合我国现行法的规定？（）A、仲裁原则上不公开进行，但应当开庭进行B、当事人如果约定不开庭仲裁的，仲裁庭可以不开庭而以书面形式审理并作出裁决C、民事案件应当公开审理，在一审中离婚案件当事人请求不公开审理的，法院可以不公开审理D、民事二审案件不开庭审理，由第二审人民法院径行判决裁定【参考答案】A,B,C【解析】本题考查仲裁中的开庭审理和不公开审理制度。《仲裁法》第39条规定，仲裁应当开庭进行。当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。《仲裁法》第40条规定，仲裁不公开进行。当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。《民事诉讼法》第l20条规定，人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。《民事诉讼法》第l52条规定，第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。，据此可知前三项表述符合法律规定，是正确的。10、位于甲地南部的赵某的住宅与乙地毗连，赵某遂与乙地所有人王某签订了在乙地设定不得建高层建筑的地役权合同，并进行了登记。后来赵某将甲地北部转让给了孙某，自己只保留了甲地南部。则下列说法正确的是?（）A、地役权的设定采登记对抗主义B、地役权的设定采登记生效主义C、甲地部分转让后，受让人孙某同时享有地役权D、甲地部分转让后，受让人孙某不享有地役权【参考答案】A,D【解析】《物权法》第l58条规定：地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。可见，地役权采取登记对抗主义，故B错误，A正确。第l66条规定：需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权部分转让时，转让部分涉及地役权的，受让人同时享有地役权。由于孙某只是受让甲地的北部，与涉及的地役权无关，故C错误，D正确。11、甲为了能在自己房中欣赏远处风景，便与相邻的乙约定：乙不在自己的土地上建造高层建筑，作为补偿，甲一次性支付给乙4万元。两年后，甲将该房屋转让给丙，乙将该土地使用权转让给丁。下列哪些判断是错误的？A、甲、乙之间的约定为有关相邻关系的约定B、丙可禁止丁建高楼，且无须另对丁进行补偿C、若丁建高楼，丙只能要求甲承担违约责任D、甲、乙之间约定因房屋和土地使用权转让而失去效力【参考答案】A,C,D12、甲公司因遗失汇票，向A市B区法院申请公示催告。在公示催告期间，乙公司向B区法院申报权利。关于本案，下列哪些说法是正确的?A、对乙公司的申报，法院只就申报的汇票与甲公司申请公示催告的汇票是否一致进行形式审查。不进行权利归属的实质审查B、乙公司申报权利时，法院应当组织双方当事人进行法庭调查与辩论C、乙公司申报权利时，法院应当组成合议庭审理D、乙公司申报权利成立时，法院应当裁定终结公示催告程序【参考答案】A,D【考点】公示催告程序【解析】《民事诉讼法》第l98条规定，利害关系人应当在公示催告期间向人民法院申报。人民法院收到利害关系人的申报后，应当裁定终结公示催告程序，并通知申请人和支付人。申请人或者申报人可以向人民法院起诉。《民事诉讼意见》第231条规定，利害关系人申报权利，人民法院应通知其向法院出示票据，并通知公示催告申请人在指定的期间察看该票据。公示催告申请人申请公示催告的票据与利害关系人出示的票据不一致的，人民法院应当裁定驳回利害关系人的申报。通过前述两条法律规定可以发现：其一，对于利害关系人的权利申报，人民法院只应就利害关系人申报的票据与公示催告申请人申请公示催告的票据是否一致进行形式审查，而不对权利归属进行实质审查。其二，经法院对利害关系人的申报进行形式审查后，认为成立的，应当裁定终结公示催告程序；认为不成立的，应当裁定驳回利害关系人的申报，并通知申请人和支付人，申请人或者申报人可以向人民法院起诉。因此，选项AD均为正确。根据民事诉讼法对公示催告程序的规定，公示催告程序可以分为公示催告和除权判决两个阶段。在公示催告期问，如果利害关系人向法院进行申报的，法院只对申报的票据与公示催告申请人申请公示催告的票据的一致性进行形式审查，在此基础上，作出终结公示催告程序或者驳回利害关系人的申报的裁定。申请人或者申报人不服的，可以向法院提起诉讼解决争议。申报权利的期问届满，如果没有人申报，或者申报被驳回的，公示催告申请人应向法院申请作出除权判决。由此可见，不管是在公示催告阶段，还是在除权判决阶段，都没有法庭调查和法庭辩论的程序。因此，选项8关于乙公司申报权利时法院应组织双方当事人进行法庭调查与辩论的说法是错误的。《民事诉讼意见》第234条规定，适用公示催告程序审理案件，可由审判员一人独任审理；判决宣告票据无效的，应当组成合议庭审理。由此可见，在公示催告阶段，可以由审判员一人独任审理，并非一定要组成合议庭进行审理。在选项C中，乙公司申报权利时属于公示催告阶段，并不是一定要组成合议庭审理案件。因此，选项C错误。13、何某死后留下一间价值六万元的房屋和四万元现金。何某立有遗嘱，四万元现金由四个子女平分，房屋的归属未作处理。何某女儿主动提出放弃对房屋的继承权，于是三个儿子将房屋变卖，每人分得两万元。现债权人主张何某生前曾向其借款12万元，并有借据为证。下列哪些说法是错误的？（）。A、何某已死，债权债务关系消灭B、四个子女平均分担，每人偿还三万元C、四个子女各自以继承所得用于清偿债务，剩下两万元由四人平均分担D、四个子女各自以继承所得用于清偿债务，剩下两万元四人可以不予清偿【参考答案】A,B,C14、法院制作的生效法律文书的执行，一般应当由当事人依法提出申请，但有些情况下法院也可依职权进行。下列哪些生效法律文书可以由审判庭直接移送执行机构执行?()A、具有给付赡养费、扶养费、抚育费内容的法律文书B、只有强制执行内容的民事制裁决定书C、刑事附带民事判决、裁定、调解书D、以撤销或变更己执行完毕的法律文书为内容的新判决书【参考答案】：A,B,C,D【解析】：【考点】由审判庭直接移送执行的情形详解：《执行规定》第19条规定，生效法律文书的执行，一般应当由当事人依法提出申请。发生法律效力的具有给付赡养费、扶养费、抚育费内容的法律文书、民事制裁决定书，以及刑事附带民事判决、裁定、调解书，由审判庭移送执行机构执行。因此，A、B、C项应选。《执行规定》第109条规定，在执行中或执行完毕后，据以执行的法律文书被人民法院或其他有关机关撤销或变更的，原执行机构应当依照《民事诉讼法》第214条(现《民事诉讼法》第212条)的规定，依当事人申请或依职权，按照新的生效法律文书，作出执行回转的裁定，责令原申请执行人返还已取得的财产及其孳息。拒不返还的，强制执行。因此，对于执行回转，即使没有当事人的申请，人民法院也可以依照职权来予以执行，D项正确。15、下列侵犯著作权的行为中，哪些可能承担刑事责任？A、制作出售假冒他人署名的美术作品的B、未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的C、剽窃、抄袭他人作品的D、销售侵权复制品的【参考答案】：A,D【解析】：本题考查著作权侵权行为的法律责任。著作权法第46条规定，“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：（一）未经著作权人许可，发表其作品的；（二）未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；（三）没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；（四）歪曲、篡改他人作品的；（五）剽窃他人作品的；（六）未经著作权人许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的，本法另有规定的除外：（七）使用他人作品，应当支付报酬而未支付的：（八）未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出租其作品或者录音录像制品的，本法另有规定的除外；（九）未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的：（十）未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的：（十一）其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。”第47条规定，“有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，本法另有规定的除外；（四）未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的。本法另有规定的除外；（五）未经许可，播放或者复制广播、电视的，本法另有规定的除外；（六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外；（七）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的，法律、行政法规另有规定的除外；（八）制作、出售假冒他人署名的作品的。”据此，AD为正确选项。BC属于16、甲企业与乙工厂签订一份合同，在执行中，发现双方对主要条款（标的物质量）有重大误解，对甲企业十分不利，对乙工厂却有利，则下面说法正确的有哪些A、甲企业有权要求人民法院子以变更合同B、甲企业有权要求人民法院子以撤销合同C、乙工厂有权要求人民法院予以变更合同D、乙工厂有权要求人民法院子以撤销合同【参考答案】：A,B,C,D【解析】：根据民法通则第59条的规定，行为人对行为内容有重大误解的，任何一方均有权请求人民法院或仲裁机关予以变更或撤销。17、合同之债和侵权之债的区别主要有哪些？A、合同之债是意定之债，侵权之债是法定之债B、合同之债在于显示契约自由，侵权之债在于保障民事权利不可侵犯C、合同之债举证责任在于由违约方自证无过错，侵权之债在于一般由受害人证明加害人有过错D、违反合同行为一般为不作为，侵权行为则表现为作为【参考答案】：A,B【解析】：与合同之债相比，侵权行为之债具有如下特点：（1）它由非法行为引起，性质上属于不法行为；而合同之债则由合法行为引起；（2）侵权行为之债由加害人的单方行为所致，与受害人的意思和行为无关；而合同之债须当事人双方意思表示一致；（3）侵权行为之债是法定之债。它的发生是基于法律的规定：而合同之债为任意之债，法律一般不作强制性规定；（4）侵权行为之债的内容主要为赔偿损害，具有补偿受害人损失的作用：而合同之债的内容基本上都具有财产性质，债务人履行债务的目标在于使债权人取得约定的利益。18、某甲系某山区县农民。一日夜晚，一头牛犊闯入某甲家院内，并径直到院中牲口食槽内吃草。某甲第二天早晨发现后将牛犊喂养起来。过了一个月不见有人来寻，便将牛牵往20公里外的外县某牲口集市出卖，得款700元。当某甲与买主到集市管理部门办理纳税手续时，被失主发现。某甲开始时谎称该牛为自己所有，后经失主提出证据，不得不承认是自己拾的。买主见牛犊并非某甲所有，遂不愿购买，某甲将款退还给买主，但仍不肯将牛犊返还失主。经集市管理部门调解无效，失主向人民法院起诉返还牛犊。某甲辩称自己并非偷盗，而且已经喂养一月，即使返还，失主也应赔偿自己的损失。下列选项中正确的是：A、某甲的行为开始时属于拾得遗失物，应按不当得利处理B、其后某甲拒不返还牛犊，应作为侵权行为处理C、某甲必须返还牛犊D、某甲不得要求补偿全部饲养费用和付出的劳务【参考答案】：A,B,C,D【解析】：不当得利《民法通则》第92条规定，没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。《民通意见》第94条规定，拾得物灭失、毁损，拾得人没有故意的，不承担民事责任。抬得人格拾得物据为己有，拒不返还而引起诉讼的，按照侵权之诉处理。依上述两个法条可知A、B、C、D项的表述都是正确的。本题主要考查的是不当得利制度，以及不当得利转化为侵权的情形，有一定的难度。对不当得利的考查主要集中在对其效力的考查上。这也是司法考试的重点所在．要求考生将该理论全面掌握。（1）不当得利的基本类型（这是不当得利理论的难点）①民事法律行为不成立、无效及被撤销所产生的不当得利。②履行不存在的债务所引起的不当得利。③因合同解除产生的不当得利。④基于受益人、受害人或第三人行为而产生的不当得利。⑤基于事件而产生的不当得利。重点注意第①、②种类型，许多考生对此很陌生。（2）不当得利的效力（这是不当得利理论的核心，也是司法考试重点）不当得利的效力，依受益人主观心态为恶意或善意而有重大不同：①受益人为善意的，返还义务以现存利益为限，对已不存在的利益不负返还责任。②受益人为恶意的，返还范围应是取得利益时的数额，对已不存在的利益的返还义务并不免除。③受益人先为善意，后为恶意的，返还范围以恶意开始之时存在的利益为准。19、关于法人与合伙的关系，下列说法正确的是：（）。A、《合伙企业法》明确了法人可以参与合伙B、法人参与合伙可以使公司等企业法人利用合伙企业形式灵活、合作简便、成本较低等优势，实现其特定的目的事业C、法人参与合伙有利于大型企业在开发新产品、新技术中与创新型中小企业进行合作D、国有独资企业、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为合伙人【参考答案】A,B,C【考点】法人参与合伙的规定【解析】《合伙企业法》第2条规定：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。”A正确；BC的表述符合《合伙企业法》中有关法人参与合伙的立法宗旨和修订意图，故当选；同时，为防止国有企业和上市公司等因参加普通合伙可能使企业全部财产面临承担无限连带责任的风险，保护国家利益和公共利益，维护股东利益，《合伙企业法》第3条同时规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”D的表述不准确20、甲股份公司是一家上市公司，拟以增发股票的方式从市场融资。公司董事会在讨论股票发行价格时出现了不同意见，下列哪些意见符合法律规定？A、现股市行情低迷，应以低于票面金额的价格发行，便于快速募集资金B、现公司股票的市场价格为8元，可在高于票面金额低于8元之间定价，投资者易于接受C、超过票面金额发行股票须经证监会批准，成本太高，应平价发行为宜D、以高于票面金额发行股票可以增加公司的资本公积金，故应争取溢价发行【参考答案】：B,D【解析】：新公司法第一百二十八条规定：股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。所以A错误B正确；在本题中对原公司法第131条的作出修改，在这次修改中删除了溢价发行股票的批准程序，C项即考了这一点。C错误D正确。引用法条，新公司法第一百六十八条规定：股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。21、某普通合伙企业原有合伙人3人，后古某申请入伙，当时合伙企业负债20万元。入伙后，合伙企业继续亏损，古某遂申请退伙，获同意。古某退伙时，合伙企业已负债50万元，但企业尚有价值20万元的财产。后合伙企业解散，用企业财产清偿债务后，尚欠70万元不能偿还。对古某在该合伙企业中的责任，下列哪些说法是不正确的？（）。A、古某应对70万元债务承担连带责任B、古某仅对其参与合伙期间新增的30万元债务承担连带责任C、古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任D、古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任，但应扣除其应分得的财产份额【参考答案】A,B,D【考点】退伙时合伙企业债务的承担【解析】《合伙企业法》第44条第2款规定：“新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。”《合伙企业法》第53条规定：“退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。”因此，本题中古某应当对其退伙时合伙企业已负的50万元债务承担连带责任，故C表述正确，不选。对于D项，尽管合伙人对于合伙盈亏的负担在其内部会区分各自的份额，但是这并不能免除法律所规定的合伙人在外部对合伙企业债务所负的连带责任，故D项错误。本题正确答案为ABD22、马某和李某为一对夫妇，婚后所住房屋为马某婚前独自出资购买。马某长期外出不回，且脾气不好，常在酒后殴打李某，李某终不堪虐待，起诉到法院要求解除和马某的婚姻关系并分割共同财产。马某同意离婚，但认为李某长期在其购买的房屋居住,两人之间存在有租赁关系,因此向法院请求要求李某退出房屋并返还几年来的房屋租金及利息，李某辩称房屋租赁关系并不存在。以下说法正确的是A、A李某要求解除婚姻关系属于变更之诉B、B李某要求分割共同财产属于给付之诉C、C马某要求返还房屋租金及利息属于给付之诉D、D马某主张房屋租赁关系存在属于积极的确认之诉【参考答案】：A,B,C,D【解析】：考点为确认之诉、给付之诉、变更之诉的内容及特点。确认之诉是指原告向法院提出的确认他与被告之间存在或者不存在某种法律关系的请求。主张法律关系存在的请求为积极的确认之诉,主张法律关系不存在的请求为消极的确认之诉,所以D正确.给付之诉是指原告向法院提出的判决被告履行一定义务的请求，给付之诉又分为特定物给付之诉、种类物给付之诉、行为给付之诉，行为给付之诉包括要求被告作为和不作为，答案BC为给付之诉,正确.变更之诉是指原告向法院提出的变更或消灭他与被告之间的一定法律关系的请求，答案A中要求解除婚姻关系属于消灭法律关系的变更之诉.23、甲国和乙国对同在该两国境内有营业地的某跨国公司在2002年度所得税方面，都按照该跨国公司全部收入分别课税。下列哪些选项正确认定了甲国和乙国的征税行为？A、两国的行为属于国际双重征税B、两国的行为属于国际重复征税C、两国的行为属于国际重叠征税D、两国的行为不属于防止国际逃税与避税【参考答案】：A,B【解析】：中国和乙国的行为属于国际双重征税概念中的国际重交征税。24、世界贸易组织的诞生是以关税与贸易总协定为基础的。有关二者关系的表达正确的是：。A、世界贸易组织与关贸总协定均是正式的国际组织B、世界贸易组织的多边协议必须一揽子接受，而关贸总协定的诸多协议是选择性的C、世界贸易组织的争端解决机制更具有权威性和有效性D、世界贸易组织的管辖范围突破了关贸总协定的传统的货物贸易领域【参考答案】：B,C,D【解析】：世界贸易组织的管辖范围扩展到了服务贸易与知识产权领域。在争端解决机制上与关贸总协定的完全协商一致相反，只要不是一致反对，裁决即可通过。多边协议必须一揽子接受也是世界贸易组织的特点之一。关贸总协定并非一个正式的国际组织，长期以来，关贸总协定只是一个临时适用的协定。而世界贸易组织则是根据《维也纳条约法公约》正式批准成立的国际组织，具有独立的国际法律人格。世界贸易组织是对关贸总协定的继承与发展，它继承了关贸总协定的基本原则，又有很大的发展，最明显的改进即是成为一个永久性的、常设性的国际组织。25、下列各项中不适用我国《对外贸易法》的是哪些？A、美加墨自由贸易区内某公司与我国某公司之间的贸易往来B、香港和澳门与我国内地企业的贸易C、边民贸易D、边境城镇与接壤国家边境城镇之间贸易【参考答案】：B,C,D【解析】：B为我国的单独关税区贸易：C、D为边境贸易，二者均不适用《对外贸易法》。故选BCD26、根据我国的《反补贴条例》进行调查、采取反补贴措施的补贴，必须具有专向性。下列补贴中哪些属于具有专向性的补贴?A、由出口国政府明确确定的某些企业、产业获得的补贴B、由出口国法律、法规明确规定的某些企业、产业获得的补贴C、以出口实绩为条件获得的补贴，包括反补贴条例所附出口补贴清单列举的各项补贴D、以使用本国或本地区产品替代进口为条件获得的补贴【参考答案】：A,B,C,D【解析】：[测试点]补贴的专项性。【解析】：我国《反补贴条例》第4条规定：“依照本条例进行调查、采取反补贴措施的补贴，必须具有专向性。具有下列情形之一的补贴，具有专向性：(一)由出口国(地区)政府明确确定的某些企业、产业获得的补贴；(二)由出口国(地区)法律、法规明确规定的某些企业、产业获得的补贴；(三)指定特定区域内的企业、产业获得的补贴；(四)以出口实绩为条件获得的补贴；(五)以使用本国(地区)产品替代进口产品为条件获得的补贴。”27、日本在关税与贸易总协定1964年肯尼迪回合谈判中，对黑白胶卷的进口关税承诺不超过40％，在1979年东京回合谈判中，对黑白胶卷的关税承诺不超过30％，1994年乌拉圭回合谈判中，对黑白胶卷的关税承诺不超过20％。下列选项哪些是正确的？A、肯尼迪回合的关税减让依然有效B、日本现在对进口黑白胶卷可以收取25％的反倾销税C、根据海关提供服务所产生的费用，日本可以收取与之相当的服务费D、日本现在对从美国进口的黑白胶卷适用15％的关税，违反了关税减让承诺【参考答案】：A,B,C【解析】：GATT与WTO的关税减让-约束性关税【详解】约束性关税是指对一种产品，一个缔约方所承诺给予其他缔约方的待遇，它常以在减让表中列明产品清单方式表示，约束税率（bindings）是承诺可征收税率的最高限额，缔约方有义务不超过该项产品的关税标准（除非经其他有关规则允许，如反倾销），但可以把实