电大最全商法知识点串讲

《商法》单元串讲第一单元一、单元概述商法课程第一单元主要包括了本课程的第一章的内容。本单元在第一章主要阐述了商法的概念，是指以商事关系为调整对象的法律规范的总称。阐述了商法的一般原则，即：强化企业组织原则、提高经济效率原则、维护交易公平原则、保障交易安全原则，其中尤以维护交易公平原则为核心。二、学习要求1、了解商事关系的内容及相关的商人、商行为的概念2、掌握民法、商法和经济法的关系，尤其要注意商法与民法的区别以及经济法对商法的影响，明确商法在我国经济法律体系中的地位3、掌握现代商法上发展的一般趋势，注意把握商法发展与市场经济发展的联系4、掌握现代商法的一般原则，结合商法的性质和特点，理解现代市场经济对商法提出的要求三、单元重点1、商法的调整对象2、商法的一般原则（一）什么是商法1、商法的概念商法，又称为商事法，是指以商事关系为调整对象的法律规范的总称。调整商事关系，实际上就是调整基于商事关系产生的权利和义务。理解商法的概念，首先要掌握商事关系的概念，与此相关的是商人和商行为的概念。商事关系包括组织关系和交易关系。其中商事组织关系与商人的概念相关联，商事交易关系与商行为相关联。2、商事关系，大体上说，就是一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关系。它主要包括两部分，一是商事组织关系，二是商事交易关系。商事组织就是人们为从事商品生产和交换而结成的经济实体。商事交易就是商事组织以及其他人在市场领域从事的各种经营活动。商事主体在教材里也叫商人。商人在这里是指主体，不是指具体的个人。更多的是指公司和合伙。公司法在商法中是重要的一部分，所谓商人，就是以自己名义实施商行为并以此为常业的人。商人应具备三个基本条件：（1）实施商行为；（2）以自己的名义实施商行为；（3）以实施商行为为常业。其他书中认为，还有（4）以营利为目的。商行为就是适用商事法律规范的营利行为。商事行为类似民事行为，是商事主体进行的有权利义务内容的活动。商行为可以如下分类：（1）双方商行为与单方商行为；双方商行为是指双方都是商人。单方商行为是指其中一方不是商人，如是消费者。（2）绝对商行为与相对商行为；绝对商行是指，无论是由商人，还是由非商人实施，无论是否具有营利目的，都认为是商行为。相对商行为是指商人实施，以营利为目的的行为，是商行为。（3）基本商行为与附属商行为；基本商行为是指在同一商事营业内直接以营利性交易为内容的商行为。附属商行为是指在同一商事营业内不直接以营利性交易为内容的商行为，如就买卖而言，销售是基本商行为，发运货物是附属商行为。（4）纯然商行为与推定商行为。纯然商行为是指直接法律认定的行为。推定商行为是指必须通过事实推定或法律推定可以确认的行为。商事行为一定要合法，与民事行为一样。3、商法与其他部门法的关系。（1）商法与民法的联系与区别。民法和商法相联系的理论依据是二者调整的都是平等主体之间关系。民法是调整一切平等主体关系的一般性规则，而商法则是调整某些平等主体关系的特殊性规则。例如，民法的民事主体制度关于公民、法人的权利能力和行为能力的规定。民法的法律行为制度、物权制度、债权制度和民事责任制度，对于商事组织（公司、合伙、独资企业），对商事交易，都具有一般的规范作用。关系都是比较而言，在这里民法是关于民事法律的基本法，商法是民事法律的特别法。特别法优先，对于商事法律关系，商法有规定的，优先适用商法规定；商法无规定的，适用民法的规定。西方国家有“民商分立”和“民商合一”两种思想。前者的理由是：商业活动以赢利为目的，变化速度快，日新月异，要注意速度，民事行为则不；商法也易于随时修改。后者认为：商业活动不外乎债权债务行为，可以列在民法典之内；另定商法，难免偏护商人利益。（2）商法与经济法的关系。商法本质上属于私法的范畴，十分重视主体平等和当事人意思自治，所以有别于以国家意志和政府职能为主导的经济法。但是，也不能忽视商法与经济法的联系。这主要表现在某些情况下国家意志和政府职能对商事关系的调整作用，以及体现这种作用的制度和规则进入商法。经济法是公法，体现国家的主动干预。商法是商事主体之间追求利润的活动，主要是商事主体自己的意思表示起作用，是私法。但是，作为国家对外没有这么表示，在教学和研究领域是可以这么说的。公法就是国家以国家的意志为核心，就是命令与服从的关系，没有讨价还价的余地。这是公法的特征。私法，就是平等协商的关系，当事人可以讨价还价的，比如民法、商法、合同法。你要100元，我还价60元吧。行政法就是公法，你不能讨价还价，比如处罚措施，我们商量一下，给我们什么处罚。这就是公法的内容。因此，商法和经济法的关系就是如此。（二）商法的范围和内容首先，各国对商法的范围，有不同的理解和界定。其次，商法没有封闭的固定的体系，其范围取决于一国的经济和法制的发展水平。在我国，已经颁布的法律中，公司法、合伙企业法、个人独资企业法、中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、外资企业法、企业破产法、海商法、票据法、商业银行法、保险法、证券法等等，都可以被列入商法。我国合同法中的买卖、借款、租赁、融资租赁、承揽、运输、仓储、行纪、居间等等也可以归入商事合同的范畴。我们在确定本课程的体系时，考虑到课时有限和课程计划统筹安排等因素，仅安排了公司法、合伙企业法、破产法、票据法、证券法和保险法。这绝不意味着我国的商法仅限于这六种法律。我们这本教材只讲授商法的基本原则和其中一些主要的法规。这是我们要讲的主要内容。外国的情况和我们有些一样，有些不一样，例如美国，他们的商法教材，要讲涉及商业行为的合同，交易活动中的风险、义务、违约责任，雇佣关系，不动产所有权等。我们的教材是7章，第1章是总论，其他6章讲具体法规。刚才我们看到了我国和西方国家在商法上的区别，原因很多，有经济的、文化的、历史的。美国是普通法系国家，判例法占重要地位。中国是倾向于大陆法系国家的。当初，我们的法多是从日本学来的，日本的法是从德国学来的。商法的主要内容，是从三个方面介绍的：第一，组织规范与交易规范，第二，范强制性规范与任意性规范，第三，实体规范与程序规范。这三个方面的内容都相互交融在一起。（三）商法基本原则商法的原则，和民法的原则是不同的。商法基本原则，是指一国商事立法的基本宗旨。对商事法律关系有普遍适用的意义，可以指导司法实践。商法这些原则，是为了保护一个良好的市场的运作，这样才能发展经济。这里重要谈几个原则，提高经济效率原则和保障交易安全原则。1、先说一说提高经济效率原则。经济效益是指财富的创造，而不是指财富的转移。提高经济效率原则涉及三个问题：产权的保护、信用的维护、交易的便捷。要提高经济效益，对产权的保护是十分重要，对于产权的界定，直接关系到效率问题。商法的重要内容之一就是财产、合同、侵权这三个问题。对法律研究来说，没有比财产概念更重要的了。界定明确的权利有助于交易，从而有利于实现效率。从法律的观点来看，财产是一组权利。这些权利描述一个人对其所有的资源可以做什么，不可以做什么，例如，他可能占有、使用、改变、馈赠、转让或阻止他人侵犯其财产的范围。构成所有权的一组法律权利有双重含义：1、所有者是自由地行使对其财产的权利的。就是法律既不要求他行使，也不禁止他行使。2、不允许他人干涉所有者行使权利。要制止私人或政府两种类型的干涉，这一保护是需要的。我们还看到，财产经济理论的优势之一就是，准确地分析何时以及怎样才应该允许他人和政府干涉所有者的产权，和对非法干涉的赔偿。四、单元难点本单元的学习难点是商法的体例和结构。商法是法学的一个分支。在我国法学体系中占有重要地位。商法研究的范围是十分广泛的，它除了研究商法的基础理论知识、我国现行的各种商法律制度、法律规范以外，还要研究我国商法的历史沿革和发展趋势、商法在实施中的情况和经验等。我国没有一部独立的商法典。过去是刑民合一；以后民法从中独立出来；再以后，分独立出商法来。以后随着资本主义经济危机，国家加强干预，又独立出经济法。在某种意义上，这是法律发展，不断深化和细化表现。这本教材共分7章。第一章是总论，讲基本知识、概念等。其他几章分别讲：公司法、合伙企业法、破产法、票据法、证券法、保险法。商法发展到今天，是有一个过程的。商法是从民法里分出来的。在西方，最初，是民法发达，商法混在其中。欧洲的中世纪，贵族控制一切权利，其他平民没有权利。有些聪明人就到东方做生意，大家都看过话剧“威尼斯商人”。他们从东方贩进大量的瓷器、香料和丝绸。把西方的皮革、玻璃等带到东方，进行东西方贸易。文艺复兴时期，商人发展起来了。以后，生意越做越大。在民法中的有关法律规范不够用了。比如在主体方面，民法讲自然人比较多，讲法人比较少。在做东西方生意中，海上的风险是很大的，当时的木船也小，抗不起大风浪。民法中的民事责任是无限的，在经商中，有了损失，要拿全家的财产承担责任。谁也不敢把生意做大。这阻止了经济的发展。文艺复兴以后，思想解放了，法学研究、法学思想有了发展，法律也发展了。人们希望有一种商业主体，把用于从事商业活动的财产与本人家庭的财产分开，承担有限责任。经过几百年，逐渐形成了法人制度，风险仅限于公司内部，公司财产和自然人也就是股东个人的财产分开。人们可以放心地去从事东西方的贸易活动。但是风险还是很大，如果出了意外，比如翻了船，还是会把做生意的老本损失干净的。于是出现了一人为大家，大家为一人的保险制度。贸易船出海以后，大家都买保险。船出了危险，保险人负责赔偿。多数情况下不会出事，保险费就归保险人，作为一笔基金，赔付以后可能的损失。以后，逐步变成保险法。保险和公司的关系是很密切的。海上运输有自己的特点，和陆地上的交易有许多区别，各种行为规则不一样，如何保险、装货、运输、货物保管，于是有了海商法。公司要筹集大量的资金，吸收大量的投资，才能将生意做大，于是有了证券法。做生意需要许多金币，携带大量的金币、银圆，长途贩运，成本很高，也有很大的风险，比如海盗。商人们就用票据代替金币，使用得多了，形成了规律，被国家承认了以后就成了票据法。公司可以诞生，所以也可以灭亡。就有了破产法。这是一个商法的基本骨架。它力图建立一个用法律规范的市场，使人们在行为时，就能预见到后果。五、单元讲解本单元主要讲解三个方面的内容：一是商法的概念和特征；二是商法与民法、经济法的关系；三是商法的四大原则。大家在学习中可以重点理解和掌握这三个方面的内容。第二单元一、单元概述商法课程第二单元主要包括了本课程的第二、三章的内容。本单元在第二章主要阐述了公司法的原理和基本内容，即：公司的成立、种类、股东的权利和义务，及其运行方式；第三章阐述了合伙企业法的原理和基本内容，即：合伙企业的产生、类别、内外关系的处理、以及变更和清算等问题。这两类企业是商法中最主要的商事主体。二、学习要求1、掌握公司组织形式的基本内容，了解公司与其他企业之间的区别，以及有限责任公司与股份有限公司的区别2、掌握公司基本财产制度的主要内容，了解公司的资本制度、股份制度，债券制度和对外投资制度的基本内容，以及公司财务制度的基本框架3、掌握法人治理结构的主要内容，了解现代公司管理和经营决策权的构造方式，了解监督机制和民主管理制度，对维护公司健康运行和保护投资者权益的义务4、掌握公司设立和变更、终止法律制度的基本内容，了解公司合并分立的意义和方法，注意掌握股份有限公司股份发行和转让的规则5、掌握合伙企业的概念以及合伙企业的法律人格，注意合伙企业与公司的区别，从合伙企业的财产关系性质、事务执行制度和分配制度，理解其特征6、掌握合伙企业外部关系的基本规则，特别是有关合伙企业对外行为的效力规则和合伙人对合伙债务的无限连带责任规则7、掌握合伙企业变更和解散的基本规则8、掌握合伙企业内部关系9、掌握合伙企业外部关系三、单元重点1、公司基本财产制度2、公司法人治理结构3、有限责任公司的基本组织制度4、股份有限公司的基本组织制度5、合伙企业内部关系6、合伙企业外部关系（一）公司基本财产制度1、公司资本制度1）注册资本的概念公司的注册资本是公司设立时所有的资产，是投资者在公司登记机关登记的实际出资额的总和。在我国，公司资本仅仅是指注册资本，就是公司成立时有公司章程确定的规定出资额的总和。注册资本是公司作为法人民事主体对内经营和对外承担民事责任的财政能力，一个公司没有必要的自有资产就不能具备必要的生产经营能力，也不能取得必要的市场信用。所以注册资本不但是公司对内进行生产的需要，而且是公司对外承担民事责任的需要。我国的公司法律制度要求公司在设立时必须具备一定的注册资本，这些规定，我们应该熟悉。的公司法的修订，有一个显著特点就是大大地降低了资本的门槛，规定：有限公司最低不低于人民币三万元，股份有限公司最低不低于人民币五百万，这样就大大放宽了公司的资本准入制度。2）公司资本之特点（1）记载于公司章程；（2）公司资本成立时可按法定分期缴纳，为法定认缴资本；（3）不得低于法定最低限额；（4）必须经过登记。2、公司资本之意义1）公司资本是公司成立之必要条件，是公司经营之物质条件；2）公司资本是承担责任的基础和保证；公司规模大，资质好，创利能力和抗风险能力就强。3）公司资本是公司登记机关确定公司经营范围的依据之一。3、公司财产与公司资本之区别。1）公司财产主要包括：股东投资、公司发行之债券、借款和贷款。公司资本仅有股东投资组成。2）公司财产之表现形式包括：货币、实物、无形财产等。公司资本是一种虚拟资本，只能以货币形式表现。3）公司财产不需要进行登记，不必记载于公司章程内。公司资本则必须记载于公司章程内，必须在登记机关登记。4）公司财产是一个变量，随经营情况变化。公司资本相对稳定，具有确定性。5）公司财产在管理方面有自己的一套管理办法。公司资本的形成、提取、使用、变更都要依法进行。3、公司资本原则1）公司资本确定原则又叫公司资本法定原则。是指公司资本应该记载于公司章程，并在公司成立时募足。例如，《公司法》第二十三条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额。第二十五条规定，股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。第七十八条规定，股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。2）公司资本维持原则又叫公司资本充实原则。是指公司应当经常保持与资本额数量相当的财产。普通做法是：亏损的必须弥补；无利润时禁止分配股利；债务不得抵消，就是公司的债务人，不得以其对个别股东的债权主张抵消，例如，张某欠甲公司5万元，甲公司的李股东欠张某5万元，张某不得要求抵消；不得发行低价股票；发起人应该负连带认缴责任。我国公司法有类似规定，例如：（1）累积转投资不得超过净资产50%；（2）发起人或原始股东对现金出资之外的出资价值负保证责任；（3）发起人有连带出资填补责任；（4）禁止发起人或股东在登记后，抽回投资；（5）不得发行低价股票；（6）在弥补亏损前，不得分配股利给股东；（7）必须依法提取和使用公积金；（8）除法定情况以外，公司不得收购本公司的股份。4、公司资本不变原则公司资本不变原则是指非依法定程序，不得改变公司总资本。这个原则的本意在于阻止公司减少资本，损害债权人的利益。我国公司法有类似规定，例如：（1）公司增减注册资本须经过股东会讨论决议，并且在登记机关办理变更登记；例如，公司法第三十八条规定，股东会行使的职权有：对公司增加或者减少注册资本做出决议；第一百零三条规定，股东大会行使的职权：对公司增加或者减少注册资本做出决议；第一百八十八条规定，公司增加或者减少注册资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。（2）减少公司注册资本必须履行债权人保护程序；就是向债权人发出通知或通告，债权人有权要求公司清偿债务或提供相应担保；例如，公司法第一百八十七条规定，有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，按照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股应当按照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行。（3）股份公司发行新股增资，要符合严格的条件限制，经过严格审批程序；（4）公司变更注册资本，应该由会计师事务所增加部分，或减少后的注册资本验证，出具验资报告。5、注册资本的构成。1）现金条件。投资者可以用现金入股，现金一般指本币，如果是外汇则要以投入现金的当天的外汇牌价汇率折合成本币金额。对有限责任公司而言，股东投入的现金必须在公司登记之前按照章程规定的数额交足。对股份有限责任公司而言，其发起人（基本股东）必须要按照公司章程（草案）规定的数额认购股份（发起人认购的股份至少达到公司股本的35%）。2）动产出资条件。动产出资至少应当符合以下条件：第一，动产出资作为股本须要经过法定的资产评估，由符合资格的资产评估机构，按照资产评估法律法规的规定对出资的动产进行市场价值评估。第二，强调动产对公司的用途，该动产必须是公司生产经营所必须使用的，或者能够在公司的生产经营中发挥作用的。第三，出资人拥有拟出资的动产产权，以及产权不存在争议。3）不动产的出资条件。以不动产出资，需注意下列问题：第一，投资者须拥有房屋不动产的产权、土地不动产的使用权，并且这些权利没有争议。第二，如果是通过划拨方式取得的土地使用权作为投资的，必须要经过国有资产管理部分的批准，并且补交土地使用费。如果是农村集体所有的土地作为股份出资的，必须经过土地管理部门的批准将其转为国有土地，然后才能将该国有土地的使用权作为有效的股份。第三，以土地、房屋等不动产出资的，须经过资产评估，资产评估不实的，除了评估机构需要承担的法律责任外，其他的股东对不实部分造成股本减少的，应当对公司登记部门和公司清算承担连带责任。4）知识产权的出资条件。投资者以知识产权作为出资的，须注意以下问题：第一，该知识产权必须是经合法注册登记，是投资者有效的权利。第二，该知识产权没有法律上的争议，是投资者无可争辩的权利。第三，该知识产权必须经过法定资产评估机构的市场价值评估，资产评估不实的，除了评估机构需要承担的法律责任外，其他的股东对与由于不实部分造成股本减少的，应当对公司登记部门和公司清算承担连带责任。第四，知识产权是一种无形财产权利，其价值可能会随着技术市场和普通市场的变化而发生较大的变化，原规定不得超过公司总注册资本的20%，现在这一条已经取消，这就意味做国家鼓励发展高科技的企业。公司的财务报表有如下几种：（1）资产负债表，反映了企业在一定时期的资产、负债和股东权益（投资者权益）的财务状况及其平衡关系。（2）损益表，是指反映了企业在某一时期内的经营成果（收入-费用=净利润）和留存收益的报表。（3）财务状况变动表，是指企业在一定的期间内营运资金的来源、运用及其增减变动情况的报表。（4）利润分配表，是指反映公司年度利润分配的情况和年末分配利润的结余情况。（5）财务情况说明书。1、2、3种报表是财务会计报表，4、5种是财务会计报表附属明细表。（二）股份有限公司的股东大会1、股东大会的会议制度（1）要有代表股份多数的股东出席；（2）要有出席会议的有表决权的股东所持表决权的多数通过。股东大会决议分为普通决议和特别决议。普通决议是以简单多数通过即可的决议，适用于公司普通决议事项。特别决议是以绝对多数方能通过的决议，如2/3以上，适用公司的特别决议事项。2、股东大会决议违法的救济股东大会作出的有效决议，对公司及其机关有拘束力。如果股东大会作出的决议不合法，则不具有法律效力。决议无效的情形有两种：（1）内容违反法律或章程。此时为当然无效；（2）内容合法，但形式违法，此时须经股东诉请法院宣告无效，否则即为有效。指违反法律、法规和公司章程，我国不包括违反公司章程。分为3个方面：1)召集程序违法；如没有按时通知股东开会，通知中没有说明要审议的事项。2)决议方法违法，如重大的、特殊的事项，按普通决议方法通过。3)决议内容违法，如修改章程以后，章程有违反有限责任的地方。对违反的处置：1)召集程序违法或决议方法违法；股东可以向法院起诉，请求停止违法行为。法院可以撤销有关决议。2)决议内容违法，股东可以向法院起诉，法院判决无效后，决议自始无效。3)受到侵害的股东，可以提起诉讼，要求停止侵害行为。第一，要有违法事实；第二，要有侵害事实；第三，要有被侵害股东提起。（三）股份公司的董事会1、董事会的职权股份有限责任公司除法律和章程规定应由股东大会行使的权力外，其他事项均由董事会决定。董事会的职权主要包括：（1）召集股东大会并向股东大会报告工作；（2）选任和罢免董事长、副董事长；（3）任免总经理，并根据总经理提名，任免副总经理等高级职员；（4）制订公司增减资本、发行公司债券的方案；（5）制订公司分立、合并、终止和清算的方案；（6）申请破产宣告、催缴公司债款；（7）对外代表公司与第三人进行公司业务活动；（8）置备公司文书于本公司。（9）选举董事长和副董事长（10）聘任和解聘经理、副经理、财务主管；决定其报酬。（11）召集股东大会，向大会报告（12）制定公司增减注册资本方案，发行公司债券方案。（13）合并、分立、解散方案。（14）公司章程规定的其他职权。董事会在行使职权的同时，其权力通常受到限制：作为公司代理人，不得从事公司业务活动范围以外的活动，行使职权不能超过公司章程授予的具体权限范围，如果需要追加授权，应当获得股东大会的批准或认可；股东大会可否决与股东大会决议相冲突的董事会决议。2、董事会的组成人员。董事是由股东大会选举产生的，代表股东对公司业务活动进行管理的董事会成员。董事可以是自然人，也可以是法人。法人作为董事时，须指定一名自然人为其代,理人。为使有经营管理才能的人能够进入董事会，保证董事会能够公正、诚实地履行自己的职责，法律对董事的资格一般都有限制，大致有：①年龄限制。董事必须具有完全行为能力，未成年人不能担任董事。对于最高年龄，个别国家也有限制。②身份限制。董事一般必须是公司股东，但有的国家也允许非股东担任董事。担任特别职务或从事特殊职务的人，如公司监事或审计员，国家工作人员、公务员、公证人或律师，不得担任公司董事。③国籍限制。有的国家要求董事必须是具有本国国籍的人。④兼职限制。一般情况下，董事不得兼任其他公司的董事或实际管理人。但有的国家则允许兼职，只是对兼职的数目加以限制。此外，还有公司法57至63条，不得担任董事的规定，及义务等。关于董事的任期，有的国家由公司法来直接规定，有的国家由公司章程具体确定。董事可以连选连任。关于董事解聘：1）任期届满2）自行辞职3）股东大会决议解聘（但是，任期届满前，不得无故解除其职务）4）其他事由，如公司解散或破产，董事死亡或丧失行为能力。董事的职权主要是通过参加董事会会议并形成会议决议的方式体现出来，在这个意义上，董事会的职权也就是董事的职权。董事在行使其职权时也必须履行一定的义务；忠实执行职务，不得利用董事身份谋取个人私利，尽到一个善良管理人应有的注意，并保守公司秘密。董事也不得在公司外从事与本公司有竞争或损害本公司利益的活动。董事在处理公司事务中犯有过错或超越权限而给公司造成了损失，则应对公司承担赔偿责任。3、董事会会议董事会的职权主要是通过董事会会议形成决议的方式体现出来的。（1）．一般情况下，董事会由董事长召集。但每届第一次董事会，由所得选票最多的董事于改选后的一定期限内召集。如果得票最多的董事未在规定期限内召集董事会会议，可由一定比例当选的董事，报经政府主管机关的同意自行召集。第一次董事会的召集，出席的董事必须达到法定人数，才能进行董事长或常务董事的选举。（2）．董事会会议可以分为定期召开的会议和临时召开的会议。临时召开的会议一般由符合法定人数的董事或总经理提议召开。董事会会议的召集人应在会议召开前的一定期日内通知各董事，并说明会议召开时间、地点等出席事项。（3）．董事会开会时，原则上董事应亲自出席，不能亲自出席时也可委托他人代理出席。代理人可以是其他董事或其他股东。代理人出席董事会会议时应出具委托书，这种代理还须向主管机关履行登记手续。（4）．董事会会议一般都实行一人一票的表决方式。对一般事项的表决，要求简单，多数通过即可。但对某些特别事项，法律和章程规定了更严格的要求，采用三分之二多数或四分之三多数通过的方法。（5）．董事会的决议如果违反法律、公司章程或股东大会决议，致使公司遭受损害时，参与决议的董事，应对公司负连带赔偿责任，但当时表示异议的董事有记录及书面声明的，免其责任。4、董事长董事长是董事会选举产生的，负责并主持董事会工作，对外作为公司法定代表人的董事。董事会一般设董事长1人，副董事长1人或数人，副董事长协助董事长工作。董事长和副董事长都由董事会成员互选产生，必须有全体董事的过半数通过才能当选。各国公司法均规定，董事长或副董事长必须是本国公民。但随着国际间投资业的发展，董事长、副董事长的国籍问题要求已有所放宽。董事长对内为股东会、董事会的主席，对外代表公司，不可一日或缺。其职权及于公司营业上的一切事务。为防止董事长滥用其权力，公司一般对其要加以限制。5、独立董事。这是来自英美法系的概念，他们是股东以外的专家。所谓独立董事，就是由在公司中不担任任何其它职务，并与这家公司及其主要股东没有任何利益关系的人，来作为公司董事会的一员，目的是能公正的、不受任何主观干扰地监督董事会以及公司的运作。这原本是从西方国家的非雇员董事或非执行董事发展而来的，其在国际上出现也不过10多年时间，但已经成为越来越多的公司董事会的组成部分，甚至是主要力量。一项统计显示，1999年美国董事会中，独立董事的比例已达62%，英国为34%，法国为29%。实践证明，独立董事制度有助于改善董事会的质量。现实生活中，独立董事是董事长邀请的，实质上应该是董事会邀请的。独立董事应该有与其他董事一样的权利，履行一样的责任。表决时出了错误，要承担责任，包括民事责任或刑事责任。有的外国公司规定，遇有重大事项，要有2/3的独立董事的同意才能去做。目前，我国的许多独立董事是个花瓶，这是由于公司、国家、董事本人，不知道独立董事该做什么。公司法修改后，可能加上一章。有人说，独立董事不给报酬，但是，责权利应该一致，有风险，就应该有收益。中国有的给车马费。我国证监会认为，董事会成员中，应该有1/3的独立董事。6月发出通知，将在上市公司中建立独立董事制度，10月，证监会举办了独立董事培训班。我国要为独立董事制度营造好的环境，建立健全的独立董事制度，是强化公司内部制约机制、规范上市公司治理的有效办法，而独立董事制度的建立，需要良好的外部环境。第一，要建立健全相关的法律规范；第二，给予独立董事必要的先例之权的条件；第三，建立独立董事的适当标准，扩大独立董事的来源渠道；第四，强化监管，使独立董事名副其实。独立董事制度的建立，还需有关方面的协调配合，一是要继续推进国有经济管理体制的改革，二是要健全股东会、董事会和监事会的职责和功能。独立董事要真正独立起来，应该在体制上强化约束，使独立董事能够真正独立起来。为充分发挥独立董事的作用，应该使其在董事会上只有一定的比例，并赋予其比较大的决策权。如果独立董事太少，孤掌难鸣，难于发挥作用，同时可以考虑实行独立董事“一票否决权”。引入独立董事过程中，防止2种倾向发生：大股东对独立董事的意见置若罔闻；独立董事不能充分执行自己的董事职责。让广大股东不尊重独立董事的权利和地位，最重大决策方面不通知独立董事，如果独立董事不能够真正地参与公司的经营活动，不能参与公司重大决策，或者对公司业务不是很熟悉，独立董事的作用就会大打折扣。独立董事的能力至关重要。聘请独立董事，总的思路是独立董事不应以个人名气为标准，而应该看有没有能力担当，如果一个大忙人连董事会都不能开，这样的董事是没有意义的。（四）股份公司的监事会1.监事会的职权监事会的职权主要有以下几项：（1）对董事会和经理行使职权的活动进行监督；（2）随时调查公司业务及财务状况，查核簿册文件，并可请求董事会提出报告；（3）建议召开临时股东大会；（4）制止董事会、董事和经理违反法律法规和公司章程的行为。如果被制止人无视监事会的决定而使制止无效时，监事会可向政府或有关机关提出报告，以便对其采取强制性措施；（5）在公司清算中，可申请法院解任清算人；（6）在特殊情形下代表公司：在公司与董事间发生诉讼时，除法律另有规定或股东大会另选代表人，一般由监事会代表公司起诉、应诉；董事为自己或他人与公司有交易时，由监事会代表公司与之进行；代表公司委托律师、会计师、审计师等专门人员审查公司业务及财务状况。（五）合伙企业的设立条件：1、有2个以上合伙人。对于合伙企业合伙人数的最高限额未作规定。2、有书面合伙协议。3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资。合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。4、有合伙企业的名称和生产经营场所。5、法律、行政法规规定的其他条件。（六）合伙企业的财产1、合伙企业财产的构成合伙企业财产由以下三部分构成：（1）合伙人的出资。需要注意的是，合伙企业的原始财产是全体合伙人“认缴”的财产，而非各合伙人“实际缴纳”的财产。（2）以合伙企业名义取得的收益。（3）依法取得的其他财产。2、合伙企业财产的转让《合伙企业法》对合伙人财产份额的转让作了以下限制性规定：除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。――外部转让。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。这一规定适用于合伙人财产份额的内部转让。――内部转让。合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。（七）合伙企业的事务执行1、事务执行的形式根据《合伙企业法》的规定，除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：(1)改变合伙企业的名称；(2)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；(3)处分合伙企业的不动产；(4)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；(5)以合伙企业名义为他人提供担保；(6)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。2、合伙人在执行合伙事务中的义务。根据《合伙企业法》的规定，合伙人在执行合伙事务中的义务主要包括以下内容：①合伙事务执行人向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况。②合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。③合伙人不得同本合伙企业进行交易。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。④合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。3、合伙事务执行的决议办法。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。《合伙企业法》对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定。这一规定确定了合伙事务执行决议的三种法定办法：（1）由合伙协议对决议办法作出约定。（2）实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。（3）依照《合伙企业法》的规定作出决议。4、合伙企业的损益分配。（1）合伙损益分配原则。①合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。②合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。5、非合伙人参与经营管理。聘任非合伙人的经营管理人员，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意。四、单元难点（一）股份有限公司的股份发行和股份转让。1、概述1）股份特点：（1)股份代表的金额一般相等（2)股份表示股东享有权益的范围（3)股份表现为股票这种证券形式2、股票特征：1)股票是一种要式证券2)股票是一种非设权证券。股票仅仅把已经存在的股东权表现为证券形式。股东所享有的股东权，不是由股票所创设的，是股份本身所包含的权利。3)股票是一种有价证券。3、我国股票种类：1)以股票是否记载股东姓名为标准划分：记名股票和无记名股票2)以股票是否在票面上标明一定金额划分：面值股票和无面值股票3)以认购股票的货币不同为标准划分：A种股票；B种股票；H种股票，在香港上市的人民币特种股票。2、股份发行的方式根据股份发行的阶段不同可分设立发行和新股发行。1）设立发行。这是设立公司的过程中为了组建股份有限公司筹集组建公司所需要的资本而发行股份的行为。公司设立阶段分为发起设立发行和募集设立发行两种行为。发起设立发行是指由公司的发起人完全认足所发行的股份的行为；募集设立发行是指公司的发起人只认足公司所发行股份的一部分，剩余部分向社会出售而由社会公人认购该股的行为。2）新股发行。新股发行又称增资发行，即公司成立以后在公司注册资本的基础上再发行股份的行为。3、股份发行的原则按照我国《公司法》第130条的规定，股份发行的原则是：公开、公平、公正、同股同权、同股同利1）公开发行。所谓公开是指公司发行股份时要将股份发行的对象、发行的条件、发行的价格、发行的种类、招股说明书、公司章程、有关财务会计报表等公之于众。一般是将以上文件备置于公司和有关发行机构的营业地等供社会公众查阅。《公司法》规定发行公开，一方面是出于保护社会公众利益；另一方面也是为了便于社会公众决定自己是否购买公司的股份。2）公平发行。所谓公平是指每次发行股份时的发行条件和发行价格对于社会公众要相同。即《公司法》规定的，同次发行的股份，每股的发行条件、发行价格应当相同。任何单位和个人所认购的股份，每次应当支付相同的价额。《公司法》之所以作这样的规定，主要考虑是：一是主要是针对目前我国有的公司发行股份时缺乏透明度，同次发行的股份，在发行价格上和条件上不平等，以低于向社会发行的条件和价格向公司职工发行，其结果造成发行上的不公平。二是股份发行的公平是市场经济条件下一个准则，即是一个国际惯例，我国要搞市场经济也必须符合国际惯例，执行这一准则。3）公正发行。所谓公正是指公司在发行股份时要依法处理发行中的问题，做到一视同仁。4）同股同权。即只要是一个类型的股份，就应当有一样的权利。5）同股同利。即只要是一个类型的股份，就应当有一样的利益。（二）股份的转让方式1、股东转让自己的股份，必须在依法设立的证券交易场所进行转让。一般情况下，证券交易场所分为证券交易所和证券交易所以外的其他场所。从国际通行的作法来看，一般对于上市公司的股票要求到证券交易所进行转让（交易），其他可以到证券交易所以外的场所进行转让。2、记名股份和无记名股份的法定转让形式。记名股份的转让必须以背书或者其他法定形式进行转让；无记名股份必须在证券交易场所进行转让。（三）上市公司的条件按照我国《公司法》第152条的规定，上市公司应当具备以下条件：1、股票经过国务院证券管理部门批准已向社会公开发行。按照这一要求上市公司必须是已经成立的股份有限公司，没有成立的股份有限公司，不可能出现股票已经发行的情形。2、公司的股本总额不少于人民币五千万元。公司的股本总额是指公司章程所订的资本总额，该资本总额应当是经过公司登记机关登记的注册资本总额。3、向社会公开发行的股份达公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，其向社会公开发行股份的比例为百分之二十五。4、公司在最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。5、国务院规定的其他条件。需要说明的是以上条件是必须同时具备的条件，只有同时具备才可成为上市公司，否则，缺一不可。（四）公司的合并、分立和终止制度1、公司的合并与分立制度1）公司合并概念是指由两个或者两个以上的公司合并成为一家公司，原来公司的债权债务关系由合并后的公司全面承受，合并各方的债权、债务由存续的公司或者新设的公司继承。公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式：一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。二个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。采用何种形式合并主要根据合并公司的财政实力和将来市场运作的需要而定。2）公司分立概念是指一个公司根据股东会或者法律的规定分立成二个或者数个公司，原来公司的财产、债权和债务由公司股东会决定由分立后的公司按照资产和负债的比例继承。公司分立本是公司股东会的权利，但是在分立之前必须要对公司的债务做出清偿或者提供相应的担保，以保障债权人的利益，之后才能分立。否则分立后的公司对原来公司的债务须要承担连带责任。3）公司合并、分立的法律程序：（1）合并程序A签订合并协议，编制资产负债表及财产清单。协议内容包括：各方名称、住所；合并后公司名称、住所；各方资产状况和处理办法；各方债权、债务处理方法；合并后公司的资本数额；各方认为其他事项。B股东会作出合并协议。C政府行政部门批准。股份有限公司合并，必须报国务院授权部门或省级政府批准。有限责任公司，除法律和法规有特殊规定外，可以由股东会决定。此时，公司的合并决议和协议才生效。D通知或公告债权人（公司债权人保护程序）。10日内通知债权人，或30日内在报纸上至少公告3次。债权人接到通知书30日内，未接到通知书的自第一次公告90日内，有权要求公司清偿债务或提供担保，否则，公司不得合并。E实施合并。资本融合：资本合并，财产转移，股份有限公司将资产划分为等额股份，有限责任公司要进行资产评估，确定资本比例。召集股东会，报告合并情况，通过公司章程。F办理公司合并登记。变更登记，注销登记，设立登记。（2）分立程序。A股东会作出分立决议。B行政部门批准。股份有限公司分立，必须报国务院授权部门或省级政府批准。有限责任公司，除法律和法规有特殊规定外，可以由股东会决定。此时，公司的分立决议和协议才生效。C编制资产负债表及财产清单、履行债权人保护程序。10日内通知债权人，或30日内在报纸上公告。债权人接到通知书30日内，未接到通知书的自公告90日内，有权要求公司清偿债务或提供担保，否则，公司不得分立。D订立分立协议。协议内容包括：各方名称、住所；分立后公司名称、住所；各方资产状况和处理办法；各方债权、债务处理方法；分立后公司的资本数额；各方认为其他事项。E实施分立。资本融合：资本分立，财产转移，股份有限公司将资产划分为等额股份，有限责任公司要进行资产评估，确定资本比例。召集股东会，报告分立情况，通过公司章程。F办理公司分立登记。变更登记，注销登记，设立登记。公司合并、分立的法律后果：1、合并各方的债权债务由合并后的公司继承，债权人在时效内的债权可以向合并之后的公司主张，合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清偿义务。2、公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。债权人在时效内的债权可以向合并之后的公司主张。公司分立没有按照《公司法》的规定的条件和程序通知和公告的，公司分立之前的债权债务由分立后的各公司承担连带清偿责任。（五）特殊的普通合伙企业特殊的普通合伙企业的责任形式责任形式分为两种：①有限责任与无限连带责任相结合。一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。②无限连带责任。对合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，全体合伙人承担无限连带责任。《合伙企业法》规定，合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。（六）有限合伙企业的特点1、有限合伙企业设立的特殊规定：（1）有限合伙企业合伙人人数《合伙企业法》规定，有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人。按照规定，自然人、法人和其他组织可以依照法律规定设立有限合伙企业，但国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为有限合伙企业的普通合伙人。（2）有限合伙人出资形式。《合伙企业法》规定，有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。（3）有限合伙人出资义务。《合伙企业法》规定，有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。按期足额出资是有限合伙人必须履行的义务，因此有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资。合伙人未按照协议的约定履行缴纳出资义务的，首先应当承担补缴出资的义务，同时还应对其他合伙人承担违约责任。2、有限合伙企业事务执行的特殊规定禁止有限合伙人执行合伙事务。《合伙企业法》规定，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：(1)参与决定普通合伙人入伙、退伙；(2)对企业的经营管理提出建议；(3)参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；(4)获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；(5)对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；(6)在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；(7)执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；(8)依法为本企业提供担保。《合伙企业法》规定，第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。3、有限合伙企业利润分配。《合伙企业法》规定，有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。4、有限合伙人权利。（1）有限合伙人可以同本企业进行交易。《合伙企业法》规定，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但是，合伙协议另有约定的除外。普通合伙人如果禁止有限合伙人同本有限合伙企业进行交易，应当在合伙协议中作出约定。（2）有限合伙人可以经营与本企业相竞争的业务。《合伙企业法》规定，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。与普通合伙人不同，有限合伙人一般不承担竞业禁止义务。普通合伙人如果禁止有限合伙人自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务，应当在合伙协议中作出约定。（七）有限合伙企业财产出质与转让的特殊规定1、有限合伙人财产份额出质。《合伙企业法》规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。但是，有限合伙企业合伙协议可以对有限合伙人的财产份额出质作出约定，如有特殊约定，应按特殊约定进行。2、有限合伙人财产份额转让。《合伙企业法》规定，有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。有限合伙人对外转让其在有限合伙企业的财产份额时，有限合伙企业的其他合伙人有优先购买权。（八）有限合伙人债务清偿的特殊规定《合伙企业法》规定，有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。（九）有限合伙企业入伙与退伙的特殊规定1、入伙。《合伙企业法》规定，新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。2、退伙。（1）有限合伙人当然退伙。《合伙企业法》规定，有限合伙人出现下列情形时当然退伙：①作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；②作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；③法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；④合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。（2）有限合伙人丧失民事行为能力的处理。《合伙企业法》规定，作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。（3）有限合伙人继承人的权利。《合伙企业法》规定，作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。（4）有限合伙人退伙后责任承担。《合伙企业法》规定，有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。（七）合伙人性质转变的特殊规定《合伙企业法》规定，除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。五、单元讲解本单元主要讲解三个方面的内容：一是公司的基本理论；二是公司的基本财产制度；三是公司的变更：三是公司内部机构的运行机制；四是合伙企业的设立；五是合伙企业的内外关系；六是合伙企业的变更和清算。大家在学习中可以重点理解和掌握这六个方面的内容。第三单元一、单元概述商法课程第三单元主要包括了本课程的第四章至第七章的内容。本单元在第四章主要阐述了破产法的原理和基本内容，即：破产的申请、受理、破产管理人、债权申报、重整、和解、清算等问题；第五章阐述了票据法的原理和基本内容，即：汇票、支票、本票的各种票据行为方式及处理等问题；第六章阐述了证券法的原理和基本内容，即：证券的发行、交易、收购等行为的有关规定；第七章保险法阐述了保险制度的基本原理、主要原则、以及有关财产保险和人身保险的相关规定。、本单元是有关破产、票据、证券、保险等商法中最主要的商事行为的介绍。二、学习要求1.了解破产法的重要意义，把握破产法与债务清偿法、企业法的联系。2.掌握破产程序的集体清偿原则和公平清偿原则，注意了解这些原则在破产案件受理制度、破产无效行为制度破产宣告、债权人会议制度和破产宣告制度中是如何体现的。3.掌握破产财产、破产债权、破产抵销权、别除权等破产实体制度的主要规则及其实际应用。4.了解破产清算组的职能，掌握执行清算事务的基本程序和操作方法。教学要求：5、了解票据法的特征，把握票据法与民法的联系与区别。6、掌握票据法的一般原则，结合票据法的性质和特点，理解现代市场经济对票据法提出的要求。7、掌握票据的无因性原则和严格技术性原则，注意了解这些原则在票据的签发、取得和转让过程中是如何体现的。8、掌握发票、背书、承兑、保证、付款、追索等票据实体法律制度的主要内容及实际应用。教学要求：9、了解证券法规范的证券与一般证券的区别。10、掌握证券法与民法的联系与区别，明确证券法在我国市场经济法律体系中的地位。11、了解证券法的公开、公平、公正原则及其在证券发行与交易过程中的具体体现。掌握禁止欺诈、内幕交易和操纵证券交易市场行为的概念和具体内容。12、掌握保险基本法律制度的主要内容，了解保险企业运作的财政情况和基本的保险制度。13、掌握我国保险机构的组织体系以及保险公司设立、变更和终止法律制度的主要内容。14、掌握保险合同的主要内容，了解订立保险合同的程序以及关键条款的商业意义和法律意义。15、掌握财产保险合同的主要内容，了解财产保险法律制度的基本内容及其实务。16、掌握人寿保险合同的主要内容，了解人寿保险法律制度的基本内容及其实务。三、单元重点1、破产程序的基本框架和破产清算规则2、票据的特征和票据法一般规则。3、证券法的规范对象和一般原则。4、保险制度的社会功能和基本原则，保险组织制度，财产保险合同和人寿保险合同的基本内容，保险法律责任。（一）破产原因以及破产法的适用范围在破产原因上，现行破产法不再改变了过去的规定，不再强调经营不善，而实行结果主义，即只看结果，不看原因。在破产法的适用范围上，破产法覆盖了所有的企业法人，不管它是国有还是非国有，不管是内资还是外资，不管是上市公司还是非上市公司，无论是金融机构还是非金融机构。（二）破产申请与受理该法实行受理开始主义，将破产拘束力的发生时间设定于人民法院裁定受理之时。为了求得在及时启动程序与防止程序滥用、尽力拯救企业与减少无谓耗费、以及便利债权人申请与维护债务人利益等不同立法需求之间的平衡，新破产法进行了精心的设计。与旧破产法相比较，新法的申请和受理程序更为精细，也更为公平。破产申请的效果（对撤回破产申请的限制――法院受理前是否准许由法院决定；法院受理后破产程序开始，应裁定驳回申请；诉讼时效中断）破产案件受理的效果：①对债务人及其法定代表人（财产保全义务、说明义务与提交义务，不得对个别债权人清偿）②对债权人（只能申报债权，不得个别追索；有担保的债权人未经法院许可不得行使优先权；对开户银行不得扣划款项抵还贷款）③对第三人（对开户银行――停止办理债务人清偿债务的结算业务，支付债务人维持正常业务所必需的结算业务，须经法院许可；对企业职工――保护财产及企业帐册）④对民事程序的影响（债务人为原告――一审程序终结，二审程序继续审理；债务人为被告――尚未审结无其他被告和无独立请求权的第三人的，先中止诉讼，待破产宣告后终结诉讼；有其他被告和独立请求权的第三人的，先中止诉讼，待破产宣告后恢复审理；债务人为从债务人的债务纠纷案件继续审理；对债务人的民事执行程序中止；对债务人的保全措施应当解除）（三）债权人会议1.组成（所有申报债权（申报债权的期限为1个月或者3个月）人的组成，包括代位债权人）2.主席指定产生（法院必须从有表决权的债权人中指定，必要时可以指定多名组成主席委员会）3.有担保的债权人无表决权4.债权人会议的召开（第一次会议由法院召集并主持。占无财产担保的债权总额的四分之一的债权人要求时、法院认为必要时、债权会议主席认为必要时、清算组要求时可召开会议）5.债权人会议的决议及效力［一般决议双半数（出席债权人会议的有表决权的债权人过半数通过，所代表的债权额占无担保的债权总额半数以上）、和解协议草案的通过需要特别议决（所代表的债权额必须占无财产担保债权额总额的2／3以上）、债权人会议的效力（对全体债权人有效，有异议的可以在决议作出后7日内提请法院裁定）（四）票据的概念票据一词有广义和狭义之分。广义的票据，是指商业活动中的一切票证。包括各种有价证券和凭证。如：股票、债券、本票、提货单、车船票、借据等。狭义的票据，是指发票人依法签发，由自己无条件支付或委托他人无条件支付一定金额的有价证券。根据我国《票据法》的规定，票据包括汇票、本票、支票。本章所指票据仅指狭义的票据。（二）票据的法律特征：1、票据是完全有价证券。票据与一定的财产权利或价值结合在一起，并以一定货币金额表示其价值。票据的权利与票据不可分开。票据的权利随票据的制作而发生，随票据的出让而转移，占有票据，即占有票据的价值。不占有票据，就不能主张票据权利。2、票据是要式证券。票据的格式是由法律规定的，必须根据法律规定的必要形式制作，票据才能有效。如我国《票据法》规定了汇票、本票、支票必须记载的事项，为记载规定事项的，票据无效。3、票据是一种无因证券。票据的持票人行使票据权利时，无需说明其取得票据的原因，只要占有票据就可以行使票据权利。至于取得票据的原因，持票人无说明的义务，债务人也无审查的权利，即使取得票据的原因关系无效，对票据关系也不发生影响。票据的无因性，有利于保障持票人的权利和票据的顺利流通。4、票据是流通证券。票据在到期前，可以通过背书方式转让而流通。票据的流通性是票据的基本特征。票据若不能流通，就不能成其为票据。5、票据是文义证券。票据上的权利义务必须以票据上的文字记载为准。有关票据债权人或票据债务人，均应当对票据上所记载的文义负责，不得以任何方式或理由变更票据上文字记载的意义。6、票据是设权证券。票据是创设权利，而不是证明已经存在的权利。票据一经作成，票据上的权利便随之而确立。如一张空白支票，出票人在金额一栏填写多少金额，该支票便具有多少金额的金钱债权。7、票据是债权证券。票据所创设的权利是金钱债权，票据持有人，可以对票据记载的一定数额的金钱向票据的特定债务人行使请求付款权，因此票据是一种金钱债权证券。此外，票据还是货币证券、提示证券和返还证券。票据是一种可以代替现金支付和流通的工具。票据给付的标的是一定数额的货币，而不是货币以外的其他财产或利益，所以票据是货币证券。票据债权人以占有票据为必要条件，票据持有人行使票据权利，请求票据债务人履行票据债务时，必须提示票据，以证明其占有票据的事实。因此票据又是提示证券。当持票人向票据债务人提示付款并收到票据金额的全部给付时，必须将此票据交还给付款人，以示票据上债权债务关系的消灭。如果票据债权人不交还票据，票据债务人可以拒付票据金额而不负票据责任。因而票据也是返还证券。（五）票据作用1、汇兑作用。即异地支付，通常由汇款人将款项交存银行，由银行作为出票人将签发的汇票寄往异地或交持票人持往异地，持票人向异地银行兑取现金或凭此办理转帐结算。这比使用现金汇兑方便、安全、节省费用。2、支付与结算作用。票据最早是作为支付工具出现的。汇票和支票是委托他人付款，本票则是出票人自己付款。这是票据最原始、最简单的作用。它代替现金的使用，既可以达到安全、迅速、准确的目的；又可以加速资金的周转，提高资金的使用效益。结算作用，是在经济交往中，当双方当事人互为债权人与债务人时，可运用票据进行结算，以抵销债务，这样做既手续简便，又迅速和安全。3、融资作用。票据的融资作用主要是通过票据贴现来实现的。所谓票据贴现，是指未到期票据的买卖行为，持有未到期票据的人通过卖出票据得到现款。4、替代货币作用。票据作为支付工具和结算工具，代替了现金支付和以现金为内容的结算；票据的背书，使票据象货币一样得以流通，因此，票据也被形象地称为"商人的货币"。此外，票据还有信用作用。这是票据作为商业信用工具的体现。当事人进行贸易时，可以使用票据进行结算，并约定一定期限付款。在票据到期之前，票据的持有人可以利用出票人和承兑人的信用转让票据。实际上持票人取得了一定时期的信用关系，他既可以向银行办理票据贴现，也可以通过背书将票据转让他人。对于信用欠佳的当事人，还可以利用信用较好的当事人所签发、承兑或保证付款的票据进行支付，使其经济活动得以开展。（六）票据法的概念票据法是规定票据的种类、签发、转让及票据当事人的权利和义务等内容的法律规范的总称。票据法的概念有广义和狭义的之分。广义的票据法，是指各种法律中有关票据规定的总和。如民法中有关法律行为、代理等规定；刑法中关于伪造有价证券罪的规定；民事诉讼法中关于票据诉讼及公示催告制度的规定等。狭义的票据法，是指关于票据的专门立法。如《中华人民共和国票据法》。本章主要讲的是狭义票据法。（七）票据法的特征票据法既要保障票据流通的方便、快捷，又要确保票据流通的安全，以保障票据权利人的利益。与民法相比，票据法具有以下一些特征：1、票据法具有强制性。票据关系的设定、变更或消灭，均以法律规定为行为准则。票据的内容由法律直接规定，不依当事人的愿意变更。如票据的种类、格式，票据行为，票据当事人的权利、义务等内容，大多是强制性规范，少有任意性规范，使当事人难以有任意而为的机会。2、票据法具有技术性。票据法的规定多数是出自商业交易活动的需要，为保证票据使用的方便与安全可靠，根据票据本身的特点和内在本质规律，专门设计出来并加以规定的。因此，票据法与交通法规有相似之处，技术性较强，都属于技术性的规定。3、票据法具有国际统一性。票据法是为商品经济和国际贸易服务的，随着商品经济和国际贸易的发展，不同地区不同国家的票据法日趋统一。如《日内瓦统一汇票本票法》和《日内瓦统一支票法》，就是适应国际贸易的要求，而为许多国家所接受。它体现了票据法的国际统一性趋势。现行的德国票据法和支票法同日本的票据法和支票法几乎逐条相同，因为这些法都是以日内瓦统一票据法为蓝本的。票据法已成为国际上统一程度最高的一种法律。（八）证券法的基本原则证券法的基本原则是指证券法所持有的，反映证券市场客观发展规律，广泛适用于调整各种证券活动的基本行为准则。我国证券法的基本原则主要包括三公原则即公开、公平、公正的原则。公开原则的核心是信息披露。证券法上的公平原则是指在证券活动中，任何合法的投资者都具有平等的权利，其合法权益均应得到公平的保护。公正原则主要是强调对证券市场的立法者、司法者和管理者的行为进行约束。（九）证券发行证券发行是指“发行人以筹集资金或调整股权结构为目的，作成证券并交付相对人的单独法律行为”。证券发行的基本目的是筹集社会分散、闲置资金用于国家建设和企业生产经营。证券发行监管制度大体可分为注册制和核准制两种。证券发行注册制证券发行注册制是在公开主义的基础上形成的。在证券发行注册制下，证券机关对证券发行不作实质条件的限制。凡是拟发行证券的发行人，必须将依法应当公开的，与所发行证券有关的一切信息和资料，合理制成法律文件并公诸于众，其应对公布资料的真实性、全面性、准确性负责，公布的内容不得含有虚假陈述、重大遗漏或信息误导。证券主管机关不对证券发行行为及证券本身作出价值判断，其对公开资料的审查只涉及形式，不涉及任何发行实质条件。在一段时间内，在未对申报书提出任何异议的情况下，注册生效等待期满后证券发行注册生效，发行人即可发行证券。证券发行注册制的优点是：1、以公开原则为指导思想。2、具有较高的效率。3、一定程度上抑制了证券违法行为，保障证券市场健康有序运作。证券发行核准制具体内容包括证券发行须遵守信息披露义务，证券发行也必须符合证券法规定的证券发行条件并接受证券监管机构的监管：政府有权对证券发行人资格及其所发行的证券作出实质审查和决定等。证券发行核准制的优点在于有效地确保证券发行人的资格和条件。此外，核准制并未抛弃公开主义思想，其仍然以公开原则为核心，从而使投资者的利益获得双重保障。长期以来，我国证券发行采取审批制。《证券法》一改我国实行多年的审批制，转而区分股票和债券实行不同的发行审核制度。对股票发行采取核准制，对债券发行采取审批制。信息公开制度信息公开又叫信息披露，是指证券发行者及上市公司按照法定要求将公司经营的财务等情况向社会公众公告，并向证券监督管理部门报告。信息公开制度在证券法律制度中发挥着积极的作用：有利于证券发行价格和交易价格的合理形成，为证券投资者的投资决策提供依据，从而保护投资者的正当利益；信息公开是防止证券欺诈的重要手段。有利于证券发行者在社会的监督下不断改善经营管理；便利于证券监管。四、单元难点本单元的难点包括：1、破产法中的重整制度；2、票据法中的票据行为；3、证券法中上市公司收购的法定类型；4、保险法中的订立保险合同的条件（一）和解制度和整顿制度和解制度和整顿制度是相互连接、有机结合的，是避免企业破产并给以复兴的机会。两者在法定程序期限内进行并由其主管部门主持，在人民法院和债权人会议的监督下进行;对预防企业破产，保护债权人的利益及维护、促进社会稳定起到了积极的作用。和解制度和整顿制度是相互连接、有机结合的，是避免企业破产并给以复兴的机会。两者在法定程序期限内进行并由其主管部门主持，在人民法院和债权人会议的监督下进行;对预防企业破产，保护债权人的利益及维护、促进社会稳定起到了积极的作用。但也存在立法较粗、政府干预较多、计划经济色彩比较浓、法院自主性差、债权人利益保护不周等缺陷，急需改革和完善。重整制度是一种积极的预防破产制度，能够全面保护债权、债务人的利益，求援范围增大，适应社会主义市场经济的需求。结合我国国情确立完整的在法院主导下的重整制度，增强企业预防破产的功能成为当前健全和完善社会主义破产法律制度的必需。企业重整制度，也称企业更生，是指具有一定规模的企业或公司出现破产原因的危险而又有再生希望时，为防止企业破产，经利害关系人的申请，在法院的干预下对该企业实施强制管理，以使其复兴的法律制度。企业重整制度首创于英国，始称为整理制度，后来传至美日等国，逐渐成为西方国家继和解制度之后防止破产的又一法律制度。其目的不在于将债务人的财产公平分配给债权人而使其从主体上归于消灭，因而有异于破产程序;其手段为积极调整债权人、股东及其他利害关系人与重整企业的利益关系，并限制担保物权的行使，故又异于只能消极避免债务人受破产宣告的和解程序。《企业破产法(试行)》中尚无重整制度的规定。但我国七月一日生效的《中华人民共和国企业破产法》设立了重整专章，并在其它章节规定了相关条款。（二）票据行为1、票据行为的概念票据行为有广义和狭义之分。广义的票据行为是指以产生、变更和消灭票据上权利义务关系为目的法律行为。狭义的票据行为是仅指承担票据债务的要式法律行为。根据我国《票据法》的规定，票据行为包括出票、背书、承兑、保证、付款。其中出票是基本票据行为；其余均为附属票据行为。根据票据行为的性质划分，票据行为分为基本票据行为和附属票据行为，或称主票据行为和从票据行为。基本票据行为是能够引起票据法律关系的行为，如出票；附属票据行为是指出票行为以外的其他票据行为。如背书、保证、承兑、付款等。2、票据行为的特征票据行为与一般的法律行为相比，具有以下特点：（1）要式性。要式性是指票据行为是一种严格的书面行为，应当依据票据法的规定，在票据上记载法定事项，票据行为人必须在票据上签章，其票据行为才能产生法律效力。票据行为的要式性有利于票据的安全流通。（2）文义性。文义性是指票据行为的内容均依票据上所载的文义而定。这是票据要式性的具体表现。票据文义直接决定票据的权利和票据义务的范围和最高限度。我国票据法第8条规定："票据金额以中文大写和数码同时记载，二者必须一致，二者不一致的，票据无效。"（3）无因性。无因性是指票据行为只要具备法定形式要件，便产生法律效力，即使其基础关系（又称实质关系）因有缺陷而无效，票据行为的效力仍不受影响。如甲签发汇票给乙，签发票据的原因是甲购买了乙的商品。之后，甲发现乙提供的商品有质量问题，但这并不能免除甲对乙的票据责任，至于甲乙间的商品质量纠纷只能另行解决。（4）独立性。独立性是指在同一票据上所作的各种票据行为互不影响，各自独立发生其法律效力。如无行为能力人的出票行为无效，但有行为能力人已在票据上背书、承兑，则背书、承兑有效；被保证的债务无效，保证人的保证行为只要要式具备便有效；票据本身