09年司法考试刑事法复习指导

09年司法考试刑事法复习指导：刑期计算问题的归纳2009-11-1810:40【大中小】1.附加剥夺政治权利而有计算意义的情况下（即主刑不是死刑或者无期徒刑、以及附加与管制的也无计算的意义），从徒刑、拘役执行完毕之日或者假释之日起计算剥夺政治权利的期限（58条），不要混淆为假释期满之日起计算（刑法典中有一个地方是从假释期满之日起计算的，即第65条第2款关于构成累犯的前后两罪时间间隔）。2.管制、拘役、有期徒刑的刑期，计算起点是一样的，即都是从判决执行之日起计算（分别是41.44.47条注意不要混淆为判决确定之日起。（“判决执行之日”与“判决确定之日”是有严格区别的。因为判决确定之后，还有一个交付执行与监狱等刑罚执行机关的收监执行问题。中间尚有一段时间间隔。）3.死刑缓期执行的两年考验期限与缓刑的考验期限，计算起点是一样的，都是从判决确定之日起计算（51.73条），不要混淆为执行之日起（这一点正好与上述管制等刑期起算点相反）。4.死缓减为有期徒刑的，有期徒刑的刑期，从死刑缓期执行期满之日起计算即两年考验期满的次日就应开始计算所减的有期徒刑之期限，而不要混淆为减刑裁定之日起（51条）。5.前罪被假释时，再故意犯罪而构成累犯的时间（5年），自前罪假释期满之日起计算。而不要混淆为假释之日。6.假释考验期限。从假释之日起计算（83条），不要混淆为假释决定之日起。7.追诉时效的期限从犯罪之日起计算，不要混淆为犯罪既遂之日起计算，如果犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算（89条）。（同样的道理，在追诉期限内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算的问题也是如此）8.无期徒刑减为有期徒刑的，刑期从裁定减刑之日起计算（80条，当然此种情形下无期徒刑判决之前先前羁押的也不存在折抵问题）。09年司法考试刑事法复习指导：相对刑事责任年龄承担刑事责任的范围2009-11-1810:38【大中小】已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。刑法的这一规定是非常严格的，已满14周岁不满16周岁的人只对这8种犯罪负刑事责任。但是这8种犯罪是指具体犯罪行为而不是具体罪名。对于“犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡”，是指只要故意实施了杀人、伤害行为并且造成了致人重伤、死亡后果的，都应负刑事责任。而不是指只有犯故意杀人罪、故意伤害罪的，才负刑事责任。对司法实践中出现的已满14周岁不满16周岁的人绑架人质后杀害被绑架人，拐卖妇女、儿童而故意造成被拐卖妇女、儿童重伤或死亡的行为，依据刑法是应当追究其刑事责任的。此外注意，毒品犯罪中，已满14周岁不满16周岁的人仅对贩卖毒品的行为负刑事责任。值得注意的是，《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条规定，已满14周岁不满16周岁的人实施刑法第17条第2款规定以外的行为，如果同时触犯了刑法第17条第2款规定的，应当依照刑法第17条第2款的规定确定罪名，定罪处罚。第10条规定，已满14周岁不满16周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证，当场使用暴力，故意伤害致人重伤或者死亡，或者故意杀人的，应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚；已满16周岁不满18周岁的人犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，应当依照刑法第269条的规定定罪处罚；情节轻微的，可不以抢劫罪定罪处罚。此外，刑法第17条第2款规定的“故意杀人”和“故意伤害致人重伤或死亡”，应当包括刑法分则所规定的以故意杀人罪、故意伤害罪论处的情形，如已满14周岁不满16周岁的人非法拘禁他人的，不构成犯罪，但如果在非法拘禁过程中使用暴力致人重伤或死亡的，根据刑法第238条的规定，应以故意杀人、故意伤害致人重伤追究其刑事责任。例解已满14周岁不满16周岁的人实施下列哪些行为应当承担刑事责任?（2006／2／51，多选）A．参与运送他人偷越国（边）境，造成被运送人死亡的B．参与绑架他人，致使被绑架人死亡的c．参与强迫卖淫集团，为迫使妇女卖淫，对妇女实施了强奸行为的D．参与走私，并在走私过程中暴力抗拒缉私，造成缉私人员重伤的[答案及解析]cD.考查相对刑事责任年龄。法条链接《中华人民共和国刑法》第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条刑法第十七条规定的“周岁”，按照公历的年、月、日计算，从周岁生日的第二天起算。第三条审理未成年人刑事案件，应当查明被告人实施被指控的犯罪时的年龄。裁判文书中应当写明被告人出生的年、月、日。第四条对于没有充分证据证明被告人实施被指控的犯罪时已经达到法定刑事责任年龄且确实无法查明的，应当推定其没有达到相应法定刑事责任年龄。相关证据足以证明被告人实施被指控的犯罪时已经达到法定刑事责任年龄，但是无法准确查明被告人具体出生日期的，应当认定其达到相应法定刑事责任年龄。第五条已满14周岁不满16周岁的人实施刑法第十七条第二款规定以外的行为，如果同时触犯了刑法第十七条第二款规定的，应当依照刑法第十七条第二款的规定确定罪名，定罪处罚。第十条已满14周岁不满16周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证，当场使用暴力，故意伤害致人重伤或者死亡，或者故意杀人的，应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。已满16周岁不满18周岁的人犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，应当依照刑法第二百六十九条的规定定罪处罚；情节轻微的，可不以抢劫罪定罪处罚。09年司法考试刑事法复习指导：正当防卫2009-11-1810:38【大中小】正当防卫是指为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权利免受正在进行的不法侵害，采取对不法侵害人造成损害的方法，制止不法侵害的行为。正当防卫行为不负刑事责任。正当防卫是法律赋予公民的一项权利，其本质在于制止不法侵害，保护合法权益。它是针对不法侵害行为实施的正当、合法行为，它不仅不具有社会危害性，反而对社会有益，因而受国家法律的保护和支持。正当防卫的条件：（一）存在现实的不法侵害存在现实的不法侵害是正当防卫的起因条件。对此的理解要注意以下几点：1．“不法侵害”的范围不仅包括犯罪行为，还包括其他严重违法行为，因为犯罪行为和其他违法行为都是侵犯法益的行为，没有理由禁止公民对其他严重违法行为进行正当防卫；而且，公民在受到侵害时往往难以区分犯罪行为和其他违法行为，将不法侵害限于犯罪行为，不利于公民进行正当防卫。2．然而，并非对任何不法侵害都可以进行防卫，能够被防卫的不法侵害必须符合以下条件：第一，不法侵害必须是人实施的侵害。在野生动物侵害合法权益时进行的反击行为不属于正当防卫，而仅仅是一种自卫行为；在人利用动物侵害他人的情况下，动物是人进行不法侵害的工具，将该动物打死打伤的，属于使用给不法侵害人的财产造成损害的方法进行的正当防卫；此外，不法行为人往往只限于自然人，对于法人的不法行为，不能对法人整体进行正当防卫，只能对以法人名义实施不法侵害的自然人进行。第二，不法侵害通常是积极作为的行为，并且这种积极作为往往带有暴力的或侵袭的性质，像贪污、受贿等不法侵害，一般不能对之进行正当防卫。当然，对于不作为的不法侵害，如果只能由不作为人履行义务，需要进行正当防卫的，也可以进行正当防卫。第三，不法侵害必须达到一定的强度，即一般必须具有攻击性、破坏性和紧迫性，不法侵害行为已经威胁到了公民人身安全、身体健康、重大公私财产的安全以及重要的公共利益的安全，如果不及时防卫将会给合法权益造成不可挽回的损失。基于上述认识，对下列几种行为，均不能或不宜进行正当防卫：（1）对合法行为不能进行正当防卫，合法行为包括依照法律的行为、执行命令的行为、正当业务行为等；（2）对正当防卫行为不能实行反防卫；（3）对紧急避险行为不能实行正当防卫；（4）对意外事件不能实行正当防卫；（5）对防卫过当、紧急避险过当不宜进行正当防卫。3．如果事实上不存在不法侵害，行为人误认为存在不法侵害而对臆想中的侵害者进行防卫，则属于假想防卫，如把捉迷藏而躲在草堆中的小孩误认为是小偷而加以防卫。对此种情形，应视行为人主观上有无过失而予以不同的处理：如果主观上有过失，并造成法律规定的损害后果，依过失犯罪论处；如果没有过失，则应当按照意外事件处理，不予追究行为人的刑事责任。（二）不法侵害正在进行不法侵害正在进行是正当防卫的时间条件。所谓不法侵害正在进行，是指不法侵害已经开始并且尚未结束。对“不法侵害正在进行”，关键是要判断不法侵害开始和结束的时间。关于不法侵害的开始时间，一般来说，可以理解为不法侵害人已经着手实行犯罪构成要件的行为，在外在形态上表现为不法侵害人已经逼近侵害对象、已经着手实行侵害、已经威胁到被害人的安全，如杀人犯持刀向受害人砍去、强奸犯对妇女实施暴力或暴力威胁。但对此不能作绝对化的理解，对于危险性大的不法侵害，虽然尚未着手，但现实的威胁如果已迫在眉睫，也应当允许进行正当防卫，如强奸犯潜入受害妇女的住房，即将实施强奸行为，此时即可对其实行正当防卫。对于犯罪预备行为一般不能实行正当防卫，但是，当预备行为本身又构成另一犯罪（如为杀人而盗枪），则可以进行正当防卫。关于不法侵害的结束时间，一般以不法侵害对合法权益所形成的现实危险是否排除为标准来进行判断。具体说，不法侵害已经结束，是指合法权益已经不再处于紧迫的、现实的侵害、威胁之中，或者说不法侵害行为已经不可能继续侵害或威胁合法权益。在实践中，下列情形一般均应视为不法侵害已经终止：一是不法侵害已经完结；二是不法侵害人自动中止侵害；三是不法侵害人已被制服；四是不法侵害人已经丧失继续侵害的能力。值得注意的是，在侵害财产权益的情形中，不法侵害行为虽然已经既遂，但如果其侵害状态仍在继续之中，可以即时排除的，仍应认为是正在进行的不法侵害，可以对其进行正当防卫。如盗窃犯盗得财物刚逃离现场，失主马上追击并夺回财物，应认定为正当防卫。在不法侵害尚未开始或者已经结束时，进行所谓“防卫”的，称为防卫不适时。防卫不适时有两种情况：一是事前防卫。就是在不法侵害尚未开始，还处于或然状态，就进行所谓的正当防卫，一般来说，这属于一种“先下手为强”的故意犯罪。二是事后防卫，是指在不法侵害已经结束后，对不法侵害人进行加害，事后防卫大多是报复性的侵害，构成犯罪的应以故意犯罪论处；但行为人也可能基于认识错误而进行事后防卫，例如，不法侵害人在杀人过程中中止了犯罪，而被害人误以为是暂时停止了犯罪，趁其不备予以反击，造成重伤。对此应按照处理认识错误的原则，根据防卫人主观上是否有失，分别按照过失犯罪或意外事件处理。（三）具有防卫意识具有防卫意识是正当防卫的主观条件，是指防卫人主观上必须为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害。如果不是出于上述目的，则不能成立正当防卫。防卫意识包括防卫认识和防卫意志。防卫认识，是指防卫人认识到不法侵害正在进行；防卫意志，是指防卫人出于保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害的目的。以下三种情况就属于不具有防卫意识，不能成立正当防卫：1.防卫挑拨。是指行为人出于侵害的目的，以故意挑衅、引诱等方法促使对方进行不法侵害，尔后借口防卫加害对方的。2．相互的非法侵害行为。是指双方都出于侵害对方的非法意图而发生的相互侵害行为，如互相斗殴。当然，如果非法侵害的一方已经放弃侵害，例如宣布不再斗殴或认输、求饶、逃跑，而非法侵害的另一方仍穷追不舍，继续加害，则已经放弃侵害的一方就具备了进行正当防卫的前提条件，可以为了制止对方的进一步加害而采取必要的反击措施，这种情形下的反击可以成立正当防卫。3．偶然防卫，是指故意侵害他人合法权益的行为，巧合了正当防卫的其他条件。如甲故意用枪射击乙时，乙刚好在持枪瞄准丙实行故意杀人行为，但甲对乙的行为一无所知。（四）针对不法侵害人本人进行防卫针对不法侵害人本人进行防卫是正当防卫的对象条件。只有针对不法侵害人进行防卫，才能使不法侵害人不再继续实施不法侵害行为，才可能制止不法侵害，保护合法权益。这里的不法侵害人，只限于实施不法侵害的自然人，而不包括动物、财产和法人，更不能及于无辜公民。至于不法侵害者是否具有责任能力，并不影响正当防卫的成立。对于未成年人以及精神病人的侵害，只要具有紧迫性，不管事前是否知道其为无责任能力人，都可以对其进行防卫反击，但在防卫手段上应有所节制。对于针对第三者进行所谓防的，称为防卫第三人，应视不同情况处理。如果故意针对第三者进行所谓防卫，就应作为故意犯罪处理；如果误认为第三者是不法侵害人而进行所谓防卫的，则以假想防卫来处理。（五）没有明显超过必要限度造成重大损害没有明显超过必要限度造成重大损害是正当防卫的限度条件。防卫行为必须没有明显超过必要限度造成重大损害，否则便是防卫过当。对于如何理解“必要限度”，刑法学界存在必需说、基本相适应说、相当说三种不同的观点。通说认为，防卫行为只要为制止不法侵害所必需，防卫行为的性质、手段、强度及造成的损害又不是明显超过不法侵害的性质、手段、强度的，均属于正当防卫的范围。防卫过当及其刑事责任：防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的，属于防卫过当。在我国刑法中，防卫过当不是一个独立罪名，因此，对防卫过当应当根据行为人的罪过和客观后果，援引相应的刑法条文定罪。对于防卫过当的罪过形式，通说认为，防卫过当在主观上不可能是直接故意，一般是过失，但也不排除间接故意的可能性，如被害人将强奸犯打倒后，因精神过度紧张和害怕行为人醒来，就拼命殴打致其死亡。因此，在防卫过当造成了他人死亡的情况下，如果行为人主观上仅有过失，则应认定为过失致人死亡罪；如果出于间接故意，则成立故意杀人罪。对于防卫过当，应当减轻或者免除处罚。特殊正当防卫：刑法第20条第3款规定，对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。这就是特殊正当防卫，也无过当防卫。特殊正当防卫，除了防卫起因与防卫限度外，其他条件与一般的正当防卫相同。刑法第20条第3款规定的特殊防卫，其前提条件必须是严重危及人身安全的暴力犯罪，不能以其行为最终成立何种罪名为标准得出结论。抢劫罪等虽然在一般情况下视为一种暴力犯罪，但并不是在任何情况下，都以暴力方式实施，更不是在任何情况下，都严重危及人身安全。当然，严重危及人身安全的暴力犯罪，并不仅限于刑法条文所列举的上述犯罪行为，还包括其他严重危及人身安全的暴力犯罪（如抢劫枪支弹药、劫持航空器等）。一般正当防卫超过了必要限度就有可能构成防卫过当，而对特殊防卫来说，即使造成了不法侵害人伤亡的重大损害，也不构成防卫过当，防卫人不负刑事责任。例解刑法第20条第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”关于刑法对特殊正当防卫的规定，下列哪些理解是错误的?（2005／2／59，多选）A．对于正在进行杀人等严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，没有造成不法侵害人伤亡的．不能称为正当防卫B．“其他严重危及人身安全的暴力犯罪”的表述，不仅说明其前面列举的抢劫、强奸、绑架必须达到严重危及人身安全的程度，而且说明只要列举之外的暴力犯罪达到严重危及人身安全的程度，也应适用特殊正当防卫的规定c．由于特殊正当防卫针对的是严重危及人身安全的暴力犯罪，而这种犯罪一旦着手实行便会造成严重后果，所以，应当允许防卫时间适当提前，即严重危及人身安全的暴力犯罪处于预备阶段时，也应允许进行特殊正当防卫D．由于针对严重危及人身安全的暴力犯罪进行防卫时可以杀死不法侵害人．所以，在严重危及人身安全的暴力犯罪结束后，当场杀死不法侵害人的，也属于特殊正当防卫[答案及解析]ACD.考查特殊正当防卫。法条链接《中华人民共和国刑法》第二十条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。09年司法考试刑事法复习指导：犯罪过失2009-11-1810:37【大中小】犯罪过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见或者已经预见而轻信能够避免的心理状态。过失与故意均统一于罪过的概念之下，都是认识因素与意志因素的统一，但过失与故意又是两种不同的罪过形式，各自的认识因素与意志因素的具体内容不同，过失所反映的主观恶性明显小于故意，所以刑法对过失犯罪的规定不同于故意犯罪。首先，过失犯罪均以发生危害结果为要件，故意犯罪中的间接故意以发生危害结果为要件，但直接故意则不以发生危害结果为要件。其次，刑法规定“过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任”，“故意犯罪，应当负刑事责任”，刑法以处罚故意犯罪为原则，以处罚过失犯罪为例外。再次，刑法对过失犯罪规定了较故意犯罪轻得多的法定刑。但有些立法特例除外，如故意泄露国家秘密罪与过失泄露国家秘密罪，刑法就规定了相同的法定刑。根据刑法的规定，过失可以分为疏忽大意的过失与过于自信的过失。1．疏忽大意的过失，是指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生这种结果的心理状态。（1）行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果。所谓应当预见是指行为人在行为当时有预见的义务而且能够预见。可见，应当预见包括两层含义：第一，行为人有预见义务。这种义务不仅包括法律、法令、职务与业务方面的规章制度所确定的义务，而且包括日常生活准则所提出的义务（如一个正常人将一个酒瓶从楼上往下扔，结果伤了行人，就属于违反了日常生活准则所提出的义务）。第二，行为人有预见的能力。法律不会强人所难，要求公民去做他实际上无法做到的事情，行为人如果不可能预见到危害结果，就不能认定其有过失。判定行为人能否预见的标准，是行为人的实际认识能力和行为时的具体条件。就是说，要根据行为人本身的年龄状况、智力发育、文化知识水平、业务技术水平和工作、生活经验等因素决定的其实际认识能力，以及他行为当时的客观环境和条件，来判断他对发生这种危害结果能否预见。按照这个标准，一般人在普通条件下能够预见的，行为人可以因为自身认识能力较低或者行为时的特殊条件而不能预见；反之，一般人在普通条件下不能预见的，行为人也可以是因为自身认识能力较高（如有专业知识和这方面的经验等）或者行为时的特殊条件而能够预见。例如，某电影放映员与一赶车人拉着电影胶片到农村放映。时值隆冬，赶车人到达地点后，即进屋烤火，顺手将电影胶片放在炉火旁。电影放映员没把胶片放好，就干别的事情去了，结果胶片受热起火，酿成火灾。就赶车人来说，他不懂胶片方面的技术知识，所以难以预见到这一无意行为会造成什么样的后果。但对放映员来说，情况就不同了。他作为专业技术人员，有预见能力，应当预见而没有预见，存在疏忽大意的过失。（2）行为人由于疏忽大意，而没有预见到自己的行为可能会发生危害社会的结果。所谓没有预见到，是指行为人在行为当时没有想到自己的行为可能会发生危害社会的结果。这种主观上对可能发生危害结果的无认识状态，是疏忽大意过失心理的基本特征和重要内容。行为人之所以实施行为并且未采取避免危害结果发生的必要措施，以致发生了危害结果，就是因为他根本没有预见到自己的行为可能发生这种危害结果。而行为人之所以没有预见到则是因为疏忽大意，因此，疏忽大意是这种犯罪过失心理的重要特征，也是惩罚疏忽大意的过失犯罪的主观根据。刑法惩罚疏忽大意的过失犯罪，除了因为它在客观方面给社会造成了实际危害后果之外，就是要惩罚和警戒这种对社会利益严重不负责任的疏忽大意的心理，防止疏忽大意过失犯罪的发生。2．过于自信的过失。是指已经预见自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致发生这种结果的心理状态。（1）行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果，这是认识因素的特征。如果行为人行为时根本没有预见到自己的行为会导致危害结果，则不属于过于自信的过失，而有可能属于疏忽大意的过失或意外事件；如果行为人预见到自己的行为必然发生而不是可能发生危害社会的结果，则属于犯罪直接故意的心理态度，而不是过于自信的过失。（2）行为人之所以实施行为，是轻信能够避免危害结果的发生，这是意志因素的特征。所谓“轻信”，就是说，行为人过高地估计了可以避免危害结果发生的主观的和客观的有利因素，而过低地估计了自己行为导致危害结果发生的可能程度。正是这种“轻信”心理支配着行为人实施了错误的行为而发生了危害结果。过于自信的过失与间接故意在认识因素上都预见到行为可能会发生危害社会的结果，在意志因素上都不是希望危害结果的发生。但是，它们在认识因素和意志因素上都有着重要的区别，要注意区分：在认识因素上，二者对危害结果发生的可能性是否会转化为现实性的认识程度不同。间接故意的行为人对可能性转化为现实性并未发生错误的认识和估计，行为人并不是认为这种可能性不能转化为现实性，因而在可能性转化为现实性即发生危害结果的情况下，行为人的主观认识与客观结果之间并未产生错误，主观与客观是一致的。而过于自信过失的行为人则在主观上认为，由于他的自身能力、技术、经验和某些外部条件，危害结果发生的可能性不会转化为现实性，即他对可能性转化为现实性的客观事实发生了错误认识，在危害结果发生的情况下，其主观与客观是不一致的；在意志因素上，二者对危害结果的态度是不同的。间接故意的行为人虽不希望结果发生，但也并不反对、不排斥危害结果的发生，因而也就不会凭借什么条件和采取什么措施去防止危害结果的发生，而是听之任之，放任危害结果的发生。过于自信过失的行为人不仅不希望危害结果的发生，同时也不放任危害结果的发生，而是希望危害结果不要发生，希望避免危害结果的发生，即排斥、反对危害结果的发生。作为犯罪过失的两种类型，过于自信的过失与疏忽大意的过失在认识因素和意志因素上都有所不同：在认识因素上，对危害结果的可能发生，过于自信的过失已经有所预见，而疏忽大意的过失根本没有预见；在意志因素上，对危害结果的可能发生，二者虽然都持排斥态度，但过于自信的过失是轻信能够避免，而疏忽大意的过失是疏忽。在过失的认定上，最重要是要区分过于自信的过失和间接故意、过于自信的过失和疏忽大意的过失。过于自信的过失和间接故意的行为人都认识到了危害结果发生的可能性，区分的关键在于考察行为人的外在行为表现，如果行为人在认识到危害结果发生的可能性后，采取积极的行为去防止危害结果发生，最后危害结果的发生违背其先期预期的，就是过于自信的过失；如果行为人根本不采取任何措施去防止危害结果发生的，而且危害结果的发生并不超出他的预期范围的，就是间接故意；过于自信过失和疏忽大意过失区分的关键就在于行为人对危害结果的发生是否有认识。例解卡车司机甲在行车途中，被一吉普车超过，甲顿生不快，便加速超过该车。不一会儿，该车又超过了甲，甲又加速超过该车。当该车再一次试图超车行至甲车左侧时，甲对坐在副座的乙说，''我要吓他一下，看他还敢超我。“随即将方向盘向左边一打，吉普车为躲避碰撞而翻下路基，司机重伤，另有一人死亡。甲驾车逃离。甲的行为构成：（2004／2／3，单选）A．故意杀人罪B．交通肇事罪C．破坏交通工具罪D．故意杀人罪和故意伤害罪的想象竞合犯[答案及解析]B.考查犯罪的主观要件。法条链接《中华人民共和国刑法》第十五条应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的，是过失犯罪。过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。09年司法考试刑事法复习指导：刑法上的认识错误2009-11-1810:36【大中小】刑法上的认识错误，是指行为人对自己行为的刑法性质、后果和有关事实情况有不正确的认识。这种认识错误可能影响罪过的有无和罪过形式，也可能影响行为人实施犯罪的既遂和未遂，从而影响行为人的刑事责任。刑法上的认识错误可以分为两种：法律认识错误和事实认识错误。法律认识错误，是指行为人对自己行为的法律性质或意义存在误解。一般包括以下三种情况：1．行为根据刑法并不构成犯罪，行为人误认为构成犯罪，称为假想的犯罪。例如，行为人把自己的通奸、小偷小摸等行为误认为是犯罪。这种情况下，认定行为性质的标准是法律而不是行为人的错误认识，即行为人不构成犯罪。2．行为根据刑法构成犯罪，行为人误认为不构成犯罪，称为假想的不犯罪。例如，行为人与13周岁的幼女发生性关系，误认为只要不是强奸就不构成犯罪。通说认为，这种认识错误不影响定罪。但在极个别情况下，如果行为人确因不懂法而没有认识到行为的社会危害性，则应排除犯罪的故意，这种情况一般只发生在法定犯领域中。3．行为人认识到自己的行为已构成犯罪，但对其行为触犯的罪名和应处以的刑罚存在错误的认识。例如，行为人偷割正在使用中的电话线，依照刑法应构成破坏通讯设备罪，而行为人却误认为构成盗窃罪。在这种情况下，行为人的错误认识不影响对其行为的定罪处罚，应当按照刑法的规定定罪处罚。总之，在法律认识错误的情形中，判断行为性质的标准是法律而不是行为人的主观认识。事实认识错误，是指行为人对自己行为的事实情况的不正确理解。事实认识错误，通常表现为以下几种情况：1.对象的错误。是指行为人对自己行为对象的认识与实际情况不符合。具体又有二种情况：（1）同类对象错误，是指行为人侵犯的对象与行为人所误认的对象属于同一犯罪构成要件，即性质上是同一类。例如，甲欲杀乙，却误认丙为乙而杀死了丙。由于乙和丙都是人，均属于故意杀人罪犯罪构成的行为对象，因此甲无论是杀了丙或杀了乙，都是剥夺他人的生命，不影响故意的性质，应以故意杀人罪既遂论处。（2）异类对象错误，是指行为人侵犯的对象与行为人所误认的对象属于不同的犯罪构成要件，即性质上不是同一类。例如甲误认乙为大熊猫而故意加以杀害，或者相反。人与大熊猫不属同类性质，人属于故意杀人罪的行为对象，大熊猫属于非法猎捕、杀害珍贵、濒危野生动物罪的行为对象。对于误以人为大熊猫而故意加以杀害的情况，虽然杀死了乙，但不能以故意杀人罪论处．而是构成非法杀害珍贵、濒危野生动物罪未遂。当然，如果甲对乙的死亡有过失，甲的行为同时构成过失致人死亡罪，与非法杀害珍贵、濒危野生动物罪竞合，应从一重罪论处，如果无过失则属意外事件。对于误以大熊猫为人而故意加以杀害的情况，认识错误不影响杀人故意的成立，但是由于没有人的死亡，所以行为构成故意杀人罪未遂。杀死大熊猫可能是过失，也可能是意外事件，均不影响故意杀人罪的成立。2．打击错误，又称行为误差。是指行为人的侵害行为，由于失误而致使其实际侵害的对象与行为人所意图侵害的对象不相符合。具体又有两种情况：（1）同类打击错误。例如，甲枪击乙，因枪法不准，将乙附近的丙击毙。在这种情况下，行为人主观上有杀人的故意，客观上实施了杀人行为并造成了他人死亡的结果，不影响故意的成立，应按故意杀人罪既遂处理。（2）异类打击错误。例如，行为人本欲射击甲，却因为枪法不准而打坏了乙身边的高档汽车。这种情况属于想像竞合，对行为人应以杀人未遂论处。又如，行为人本来想砸坏乙的汽车，结果却导致乙重伤。因为刑法一般不处罚故意毁坏财物未遂的行为，而行为人对乙的受伤存在过失，可按过失致人重伤罪论处。3．行为实际性质的错误，即行为人对自己行为的实际性质发生了错误的理解。例如，盗窃犯某甲盗窃了一辆摩托车，谎称是朋友委托转让而请求修理摩托车的个体户某乙代为销售，讲明销售后给乙一笔劳务费。乙听信了甲的谎言，想办法把摩托车销售出去了。后来因被失主发现而案发。此案中，乙．的行为的实际性质是代为销售赃物，但由于他不知道摩托车是甲盗窃来的，从而对自己行为的实际性质产生了误解，这就排除了他代为销售赃物的犯罪故意，不能认定为销售赃物罪。4．工具的错误，又称为手段错误或方法错误，指行为人实施危害行为时对其所采取的方法发生了认识错误。例如，误把白糖、碱等无毒物当作砒霜等毒药去毒杀人，误用空枪、坏枪、臭弹去射杀人。在这类情况下，行为人具备犯罪的主客观要件，只是由于对犯罪工具实际效能的误解而致使犯罪行为未发生犯罪既遂时的犯罪结果，应以犯罪未遂追究行为人的刑事责任。5．因果关系的错误。即行为人对自己所实施的行为和所造成的结果之间的因果关系的实际发展过程有错误认识。因果关系的认识错误主要包括以下四种情况：（1）行为人误认为自己的行为已经达到了预期犯罪结果，事实上并没有发生这种结果。例如，甲欲杀乙，便持棒将乙击昏，以为已致乙死亡而离去，后乙遇救未死。这种情况不影响甲构成故意杀人罪，但属于犯罪未遂。（2）行为人所追求的结果事实上是由于其他原因造成的，行为人却认为是自己的行为造成的。例如，甲蓄意杀乙，开枪击中乙，乙当时倒地昏迷过去，甲看到乙不再动弹，以为已将乙杀死而潜逃。过了一段时间，乙苏醒过来，慢慢往家里方向爬，爬到公路一拐弯处，一辆卡车高速驶来，司机因疏忽大意，发现爬行的乙时已来不及刹车躲避，汽车从乙身上轧过，致乙死亡。这里司机构成交通肇事罪，甲虽然相信自己的枪杀行为已致乙死亡，却不能认定他构成故意杀人罪的既遂，因为乙死亡结果的发生并不是其枪击行为直接造成的，因而应当让甲负故意杀人未遂的刑事责任。（3）行为人的行为没有按照他预想的方向发展和预想的目的停止，而是发生了行为人所预见所追求的目标以外的结果。例如，甲想伤害乙，持刀向乙大腿扎了一刀，随即逃走，不料扎中乙的动脉血管，又因当时无人到场抢救，乙因流血过多而死亡。这种情况下，虽然甲的行为发生了致乙死亡的危害结果，但甲并无杀害乙的故意，因而不能认定甲构成故意杀人罪，而只能让甲负故意伤害致人死亡的刑事责任。（4）行为人实施了甲、乙两个行为，伤害结果是由乙行为造成的，行为人却误认为是由甲行为造成的。例如，行为人意图杀害被害人，将被害人打昏后，误以为被害人已死亡。为逃避罪责，遂将被害人抛“尸”河中，结果淹死了被害人。这种情况下，犯罪人主观上存在着杀人的故意，客观上也实施了杀害行为，被害人死亡结果的发生也确实是由他的行为直接造成的，因而其错误认识不应影响行为人的刑事责任，行为人仍应负故意杀人既遂的刑事责任。例解甲举枪射击乙，但因没有瞄准而击中丙，致丙死亡。关于本案，下列哪些选项是正确的?（2006／2／52，多选）A．甲的行为属于打击错误B．甲的行为属于同一犯罪构成内的事实认识错误C．甲构成故意杀入（既遂）罪D.甲构成故意杀人（未遂）罪与过失致人死亡罪[答案及解析]ABC.考查认识错误。09年司法考试刑事法复习指导：犯罪未遂2009-11-1810:36【大中小】犯罪未遂必须具备以下特征：（一）已经着手实行犯罪。这一特征是犯罪未遂与犯罪预备相区别的主要标志。所谓已经着手实行犯罪，是指行为人已经开始实施刑法分则规定的关于某一具体犯罪的构成要件中的行为，如杀人罪中的杀害行为，抢劫罪中的暴力或劫取财物的行为。（二）犯罪未得逞。这一特征是犯罪未遂与犯罪既遂相区分的主要标志。犯罪未得逞，不是指行为人的犯罪目的没有实现，而是指犯罪行为没有具备刑法分则条文规定的某一犯罪构成的全部要件。犯罪未得逞可以分为以下三种具体情况：1．结果犯以法定的危害结果是否发生作为犯罪是否得逞的标志。例如，故意杀人罪，刑法分则规定以死亡发生作为其完成的标志。行为人实施了杀人行为而未造成死亡结果的，就是杀人未遂。要注意的是，犯罪未得逞并不说犯罪没有造成任何犯罪结果，而只是说没有造成法律所规定的作为犯罪构成要件的结果。例如，在故意杀人罪中，未能把人杀死就是杀人未得逞，但可能造成了被害人伤害的结果。2．行为犯以行为是否完成作为犯罪是否得逞的标志。例如，强奸罪，如果已经着手对妇女实行暴力或胁迫，但未能进一步实施违背妇女意志的性交行为，就是强奸未得逞。3．危险犯以是否造成了法定的危险状态作为犯罪是否得逞的标志。例如，我国刑法第116条规定的破坏交通工具罪，只要破坏行为足以使交通工具发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果，就是犯罪既遂。但如果刚动手破坏，就被当场抓住，尚未造成上述危险，就应认为是犯罪未得逞。（三）犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。这一特征是犯罪未遂与犯罪中止相区分的主要标志。根据我国刑法的基本原理，应以“足以阻止犯罪意志的原因”作为认定犯罪分子“意志以外的原因”的标准。从性质上看，犯罪分子意志以外的原因应该是阻碍其实行和完成犯罪的意志和活动的因素。大体可以分为三类：（1）犯罪人本人以外的原因，包括被害人、第三人、自然力、物质障碍、环境时机等方面对完成犯罪具有不利影响的因素；（2）行为人自身方面对完成犯罪有不利影响的因素，如其能力、力量、身体状况、知识技巧等；（3）行为人主观上对犯罪对象、犯罪工具性能以及犯罪结果是否发生等的错误认识。从量上看，这些意志以外的原因必须是足以阻止其犯罪意志的原因。对犯罪完成有不利影响的因素，如果并非能达到足以阻止犯罪意志和犯罪活动完成的程度，就不能认定为“意志以外的原因”。犯罪未遂的类型：（一）实行终了的未遂与未实行终了的未遂。刑法理论上以犯罪实行行为是否实行终了为标准，把犯罪未遂划分为实行终了的未遂和未实行终了的未遂。通说认为，行为是否实行终了，应以犯罪人是否自认为已经把实现犯罪意图所必要的全部行为都实行完毕为标准。根据这一标准，所谓未实行终了的未遂，是指犯罪分子还未将他认为实现其犯罪意图所必要的全部行为都实行终了，由于其意志以外的原因而未得逞。如举刀杀人时，被第三人制服。所谓实行终了的未遂，是指犯罪分子已将他认为实现犯罪意图所需要的全部行为实行终了，但由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞。如在故意杀人罪中致人重伤，犯罪人误认为被害人已经死亡或必然死亡，因而放弃加害而离去，而实际上后来被害人遇救幸存。（二）能犯未遂和不能犯未遂。刑法理论上以行为的实行能否构成犯罪既遂为标准，把犯罪未遂划分为能犯的未遂和不能犯的未遂。所谓能犯未遂，是指犯罪人所实施的行为本身可能达到既遂，但由于犯罪人意志以外的原因而未得逞。例如，犯罪分子用刀杀人且已将被害人砍伤，后被人当场夺走刀子并将其抓获。所谓不能犯未遂，是指犯罪人所实施的行为在本质上根本不可能达到既遂因而未得逞。不能犯未遂又可以分为对象不能犯未遂与工具不能犯未遂两种。所谓对象不能犯未遂，是指由于行为人的认识错误，使得犯罪行为所指向的对象在行为时不在犯罪行为的有效作用范围内，或者具有某种属性使得犯罪不能既遂而只能未遂。例如，误认尸体为活人而砍杀、误认男人为女人而实施强奸、误认为被害人在屋内而开枪射击等。所谓工具不能犯未遂，是指犯罪人由于认识错误而使用了按其客观性质不能实现行为人犯罪意图、不能构成既遂的犯罪工具，以致犯罪未遂。例如，犯罪人持没有子弹的手枪向被害人射击、误认白糖为砒霜去毒杀他人等。未遂犯的刑事责任：根据刑法第23条第2款的规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。可见，犯罪未遂应当负刑事责任。定罪上，应该根据其所实行的犯罪的性质，援引刑法分则有关条文确定。在量刑上，由于未遂犯毕竟还没有犯罪既遂，其社会危害性总体上小于既遂犯，故对之可以从宽处罚。例解下列哪些选项是错误的?（2006／2／54，多选）A．甲、乙二人合谋抢劫出租车，准备凶器和绳索后拦住一辆出租车，谎称去郊区某地。出租车行驶到检查站，检查人员见甲、乙二人神色慌张便进一步检查，在检查时甲、乙意图逃离出租车被抓获。甲、乙二人的行为构成抢劫（未遂）罪B．甲深夜潜入某银行储蓄所行窃，正在撬保险柜时，听到窗外有响动，以为有人来了，因害怕被抓就悄悄逃离。甲的行为构成盗窃（未遂）罪c．甲意图杀害乙，经过跟踪，掌握了乙每天上下班的路线。某日，甲准备了凶器，来到乙必经的路口等候。在乙经过的时间快要到时，甲因口渴到旁边的小卖部买饮料。待甲返回时，乙因提前下班已经过了路口。甲等了一阵儿不见乙经过，就准备回家，在回家路上因凶器暴露被抓获。甲的行为构成故意杀人（未遂）罪D．甲意图陷害乙，遂捏造了乙受贿10万元并与他人通奸的所谓犯罪事实，写了一封匿名信给检察院反贪局。检察机关经初查发现根本不存在受贿事实，对乙未追究刑事责任。甲欲使乙受到刑事追究的意图未能得逞。甲的行为构成诬告陷害（未遂）罪[答案及解析]AcD.考查犯罪未遂和犯罪预备的认定与区别。法条链接《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。09年司法考试刑事法复习指导：共同故意2009-11-1810:35【大中小】共同故意是指共同犯罪人认识到他们的共同犯罪行为会发生危害结果，并希望或放任这种结果发生的心理态度。具体地说，“共同故意”包括两方面内容：一是各共犯人均有相同的犯罪故意，二是各共犯人之问具有意思联络。共同故意的认识因素，包括下列内容：（1）每个共同犯罪人都认识到自己不是一个人单独实施犯罪．而是同他人相互配合共同实施犯罪。如果在参与同一犯罪的人中，一方认识到自己是在和他人共同犯罪，而另一方没有认识到有他人和自己共同犯罪，就会出现“片面共犯”。片面共犯可能存在三种情况：一是片面的共同实行，即实行的一方没有认识到另一方的实行行为。例如，乙正欲对丙实施强奸行为时，甲在乙不知情的情况下，使用暴力将丙打伤，乙得以顺利实施奸淫行为。二是片面的教唆，即被教唆者没有意识到自己被教唆的情况。例如，甲将乙的妻子丙与他人通奸的照片和一支枪放在乙的桌子上，乙发现后立即产生杀人故意，将丙杀死。三是片面的帮助，即实行的一方没有认识到另一方的帮助行为。例如，甲明知乙正在追杀丙，由于其与丙有仇，便暗中设置障碍物将丙绊倒，从而使乙顺利地杀害丙。对此如何处理，中外刑法理论上都存在较大争议。有人否认片面共犯的概念，认为片面共犯不成立共同犯罪；有人肯定片面共犯的概念，认为所有片面共犯都成立共同犯罪；有人只承认片面教唆犯与片面帮助犯；有人仅承认片面帮助犯。我国刑法理论大多肯定片面的帮助犯。（2）共同犯罪人不仅认识到自己的行为会产生某种危害结果，而且也认识到其他共同犯罪人的行为也会引起某种危害结果；（3）各共同犯罪人都预见到共同犯罪行为与共同犯罪结果之间的因果关系。共同故意的意志因素，包含二层意思：（1）行为人决意参加共同犯罪；（2）对于自己与他人共同实施的行为将要引起的危害结果都是抱着希望或者放任的故意态度。正是这种共同的犯罪故意，使每个共同犯罪人的个人意志联结成为一个共同的犯罪意志，使他们在行为上互相配合，构成目标一致的共同犯罪活动。这是每个共同犯罪人对共同犯罪行为所造成的犯罪结果担负刑事责任的主观基础。共同故意还包括共同犯罪人之间的意思联络。意思联络是共同犯罪人双方犯罪意思的相互沟通。它可能存在于组织犯与实行犯之间、教唆犯与实行犯之间或者帮助犯与实行犯之间，但并不要求所有共同犯罪人之间都必须存在意思联络。在很多情况下，组织犯与教唆犯之间、组织犯与帮助犯之间、教唆犯与帮助犯之间可能并没有意思联络，但这不影响共同犯罪的成立。根据“共同故意”这一条件的要求，下列情形不成立共同犯罪：1．共同过失犯罪不成立共同犯罪。根据刑法第25条规定，“二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处，应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。2．故意犯罪行为与过失犯罪行为不成立共同犯罪。如仓库管理员擅离职守，盗窃犯趁机盗窃。3．同时犯不成立共同犯罪。所谓同时犯是指二人以上并没有共同犯罪故意，而同时同地以各自的行为侵害同一对象所构成的犯罪。例如，甲乙二人都与丙有仇，在没有犯意联络的情况下，同时向丙开枪，击毙了丙。同时犯在表面上类似共犯，但因为没有犯意联络，不能成立共同犯罪。同时犯各自对自己的犯罪行为负刑事责任。4．超出共同故意之外的犯罪，不构成共同犯罪。这是指在共同犯罪过程中，有的共犯超出了共同犯罪故意的范围而实行其他行为，由于其他共犯对此缺乏共同故意，不成立共犯。例如，甲、乙二人合谋进行盗窃，乙在屋外望风，甲在盗物过程中杀害屋内的人。此案中，甲、乙二人的盗窃行为构成共同犯罪，至于杀人罪，超出了共同故意，乙也未参与实施，只能由甲个人负责。5．实施共同行为时故意内容不同，不构成共同犯罪。比如甲在境外购买了毒品，乙在境外购买了大量淫秽物品，然后，二人共谋共雇一条走私船回到内地。在此，甲与乙不构成共同犯罪，分别按走私毒品罪和走私淫秽物品罪论处。要指出的是，如果虽然故意内容不完全相同，但存在部分重合，可在重合的范围内成立共同犯罪，这在刑法理论上称为部分犯罪共同说。例如，甲乙共同殴打丙，甲是出于杀人故意，而乙是出于伤害故意，则甲成立故意杀人罪，乙成立故意伤害罪，但他们在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪。6．明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，根据刑法第310条规定，事前有通谋的以共同犯罪论处，事前无同谋的以窝藏、包庇罪论处；明知是犯罪所得的赃物而予以窝藏、转移、收购、代为销售或者以其他方法掩饰、隐瞒的，与犯罪人事前有通谋的应以共同犯罪论处，事前无通谋的则按刑法第312条规定以窝藏、转移、收购、销售赃物罪论处。例解甲乙共谋教训其共同的仇人丙。由于乙对丙有夺妻之恨，暗藏杀丙之心，但未将此意告诉甲。某日，甲、乙二人共同去丙处。为确保万无一失，甲、乙以入室盗窃为由邀请不知情的丁在楼下望风。进入丙的房间后，甲、乙同时对丙拳打脚踢，致丙受伤死亡。甲、乙二人旋即逃离现场。在逃离现场前甲在乙不知情的情况下从丙家的箱子里拿走人民币5万元。出门后，甲背着乙向丁谎称从丙家窃取现金3万元，分给丁1万元，然后一起潜逃。潜逃期间，甲窃得一张信用卡，向乙谎称该卡是从街上捡的，让乙到银行柜台取出了信用卡中的3万元现金。犯罪所得财物挥霍一空后，丁因生活无着，向公安机关投案，交待了自己和甲共同盗窃的事实，但隐瞒了事后知道的甲、乙致丙死亡的事实。对于甲、乙盗窃和使用信用卡的行为，下列何种判断是错误的?（2006／2／99，不定项）A．甲、乙构成盗窃罪的共同犯罪B．甲、乙构成信用卡诈骗罪的共同犯罪C．甲构成盗窃罪，乙构成信用卡诈骗罪D．甲构成盗窃罪，乙构成诈骗罪[答案及解析]ABD.考查共同故意。法条链接《中华人民共和国刑法》第二十五条第二款二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。09年司法考试刑事法复习指导：犯罪中止2009-11-1810:34【大中小】【司法考试基本概念】犯罪未遂：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。犯罪未遂的特征是：1、行为人已经着手实行犯罪，是指行为人开始实施刑法分则规定的作为某种具体犯罪构成要件的行为；2、犯罪没有得逞，指犯罪的直接故意内容没有完全实现，没有完成某一犯罪的全部构成要件。对于结果犯，行为人仅仅实现了其实施犯罪的故意，没有实现其犯罪的目的或犯罪结果的故意。对于实行犯，其实施犯罪行为的故意也没有完全实现，即行为人欲实施完毕的行为没有实施完毕。不论行为和结果，都是刑法规定的作为犯罪客观方面要件的必要组成部分；3、犯罪未得逞是由于行为人意志以外的原因。行为人意志以外的原因，是指行为人没有预料到或不能控制的主客观原因。犯罪未遂包括两种类型：1、实行终了的未遂和未实行终了的未遂。实行终了的未遂是指行为人已经将犯罪的实行行为实施完毕，但由于行为人意志以外的原因犯罪没有得逞。未实行终了的未遂，是指行为人在实施行为的过程中，由于行为人意志以外的客观因素的介入，导致行为人不敢或不能把行为实行终了，以致犯罪没有得逞。能犯未遂和不能犯未遂。能犯未遂是指根据犯罪时的主客观情况，犯罪行为本来有可能得逞，但由于行为人意志以外因素的介入使犯罪没有得逞。不能犯