第六章 合同法 2

第六章合同法学习目标1．了解合同的概念、分类和基本原则；2．理解合同的变更、转让和终止；3．掌握合同的订立、效力、履行、违约责任和担保。主要内容第一节合同法概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的变更、

转让及终止第六节违约责任第七节合同的担保第一节概述一、合同的概念和法律特征二、合同的分类三、合同法的概念和调整范围四、合同法的基本原则第一节合同法概述一、合同的概念与合同立法概念

平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议1法律特征：（1）合同的主体是自然人、法人和其他组织（2）合同的目的是为了设立、变更、终止民事权利义务关系。3）合同在性质上是一种协议。2二、合同的分类（一）有名合同与无名合同（二）有偿合同与无偿合同（三）双务合同和单务合同（四）诺成合同与实践合同（五）要式合同与不要式合同（六）主合同与从合同

三、合同法的基本原则图6-1合同法的原则守法重德原则第二节合同的订立一、合同的形式二、合同的内容三、合同订立的程序四、缔约过失责任一、合同的内容与形式（一）合同的内容当事人名称和住所标的数量质量价款或报酬履行期限地点方式违约责任解决争议的办法合同一般应具备的条款1

格式条款

格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式条款当事人之间没有通过协商共同参加条款的拟定过程，容易造成权利义务的不公平。因此法律对格式条款作了特殊规定。（一）合同的内容2

格式条款（1）提供格式合同的当事人应遵循公平原则确定当事人之间的权利义务（2）格式合同的使用者有提示或说明的义务（3）免责条款的无效（4）歧义不利于表意者解释的原则对格式条款的理解发生争议，应当按照通常理解予以解释；有两种以上的解释的，对条款制作人作不利的解释；（5）约定条款优先原则。格式条款和非格式条款不一致时，应当采用非格式条款。（一）合同的内容2书面形式其它形式合同书信件数据电文公证形式推定形式口头形式（二）合同的形式

（一）要约要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示。发出要约的人为要约人，接受要约的人为受要约人。①内容具体确定；②表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。二、合同订立的程序

1要约邀请

要约邀请又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。32

要约的生效要约到达受要约人时生效。

要约生效的时间要约生效时间是指要约从何时开始对要约人和受要约人产生法律上的约束力。我国《合同法》采取到达主义，即要约送达到受要约人能够控制的地方时开始生效。4要约的撤回和撤销要约的撤回。要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约的撤销，见图6-2。图6-2要约的撤回和撤销，承诺的撤回4甲公司向乙公司发出要约，欲向其出售一批货物。要约发出后，甲公司因进货渠道发生困难而欲撤回要约。甲公司撤回要约的通知应当（）A、在要约到达乙公司之前到达乙公司B、在乙公司发出承诺之前到达乙公司C、与要约同时到达乙公司D、在乙公司发出承诺的同时到达乙公司答：AC要约的失效失效的几种情况1、拒绝要约的通知到达要约人2、要约人依法撤销要约3、承诺期限届满，受要约人未作出承诺4、受要约人对要约的内容作出实质性变更要约不再对要约人和受约人产生法律约束力5（二）承诺承诺的概念和方式承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。12．承诺的期限

（1）承诺到达的时间。

（2）迟发的承诺。（3）迟到的承诺。

陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定承诺期限为10天。5月8日陈某把信件投入邮箱；邮局将信件加盖5月9日邮戳发出；5月11日，信件送达到受要约人李某的办公室；李某因外出，至5月15日才知悉信件内容。根据规定，该承诺期限的起算时间：（）A、5月8日B、5月9日C、5月11日D、5月15日答：B3．承诺的内容

承诺的内容应当与要约的内容一致。4．承诺的撤回

5．承诺的生效

甲向乙发出订货传真，该传真列明了货物的种类。并要求乙在10日内报价，并对货物的数量、质量、供货时间、交货方式进行规定，乙接收甲发出传真列名条件并按期报价且列明相关内容，亦要求甲在10日内回复；甲按期回复同意其价格以及相应规定，并要求签订书面合同。试述甲传真订货、乙报价等、甲回复的法律性质。三、合同成立的时间和地点（一）合同成立的时间承诺生效时合同成立。（二）合同成立的地点承诺生效的地点为合同成立的地点。甲、乙两公司拟签订一份书面买卖合同，甲公司签字盖章后尚未将合同邮寄给乙公司时，即接到乙公司按照合同约定发来的货物，甲公司经清点后将该批货物入库。次日将签字盖章后的书面合同发给乙公司。乙公司收到后，即在合同上签字盖章。根据法律规定，该合同成立的时间（）A、甲公司签字盖章时B、乙公司签字盖章时C、甲公司接受乙公司发来的货物时D、甲公司将签字盖章后的合同发给乙公司时答：C四、缔约过失责任

缔约过失责任：是指当事人在订立合同的过程中，因违背诚实信用原则而致使对方损失时所应承担的损害赔偿责任。当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(1)假借订立合同，恶意进行磋商。(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。(3)未履行保密义务。(4)有其他违背诚实信用原则的行为。第三节合同的效力一、合同的生效三、效力待定的合同四、无效合同五、可变更或撤销的合同六、合同无效与合同被撤销的法律后果一、有效合同概念

是指已经成立的合同在当事人之间产生一定的法律拘束力，即通常所说的法律效力。应具备的条件1、订立合同当事人应具有相应的民事行为能力2、双方当事人意思表示真实3、内容不得违反法律或者社会公共利益具体生效时间：1、依法成立的合同，原则上自成立时生效。2、法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，在依照其规定办理批准、登记等手续后生效。3、当事人对合同的效力可以附条件或者附期限。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。甲准备将房屋租给乙使用，在双方签订的租赁合同中约定：如果甲的儿子大学毕业留在当地工作，则乙在10天内腾出房屋。这一协议属于（）。A.附解除条件的合同B.附停止条件的合同C.附延缓期限的合同D.附解除期限的合同

（一）概念效力待定的合同是指合同欠缺有效要件，能否发生当事人预期的法律效力尚未确定，只有经过有权人的追认，才能化欠缺有效要件为符合有效要件，发生当事人预期的法律效力；有权人在一定期间内不予追认，合同归于无效。二、效力待定的合同效力待定合同分为三种类型：限制行为能力人订立的合同。无代理权人以他人名义订立的合同。无处分权人处分他人财产的合同。

（二）效力待定合同的类型

张某是某石油公司的业务员，一直代理公司与某农机站的石油供应业务。后张某被石油公司开除，但石油公司并未将此情况通知农机站，张某仍以石油公司的名义与农机站签订了合同，该合同属于（）。A.效力待定合同B.无效合同C.可撤销合同D.有效合同答:D（表见代理）三、无效合同概念不具有法律约束力和不发生履行效力的合同种类1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益2、恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益3、以合法形式掩盖非法目的4、损害社会公共利益5、违反法律、行政法规的强制性规定A公司与B公司签订了购买一批白糖的合同。就在B公司将白糖交付A公司时，被工商行政管理部门查出该批白糖实际上是毒品，遂予以查封。根据我国《合同法》关于合同效力的规定，该买卖合同属于（）。A.有效合同B.无效合同C.效力待定的合同D.可撤销的合同四、可变更和可撤销的合同概念

合同成立后因法定事由，人民法院或者仲裁机构根据一方当事人的申请，变更合同的有关内容或者将合同予以撤销应具备的条件必须具有法定事由重大误解——对合同性质、当事人、标的物、标的品质等发生误解显失公平——签订时不公平欺诈、胁迫乘人之危违背真实意思必须有一方当事人行使请求权必须是由法院或者仲裁机构行使变更或者撤销权五、合同无效与合同被撤销的法律后果自始没有法律约束力部分无效的不影响其他部分的效力无效合同的处理1、返还财产2、折价补偿3、按照责任赔偿损失4、收归国家、集体、第三人所有—当事人恶意串通，损害国家、集体、第三人利益的。第四节合同的履行一、合同履行的原则二、合同履行的规则三、合同履行中的抗辩权四、合同的保全一、合同的履行原则全面履行原则诚实信用履行原则旅客运输合同二、合同的履行规则（一）合同条款存在缺陷时协议补缺规则补缺质量要求不明确的价款或报酬不明确的履行地点不明确的履行期限不明确的履行方式不明确的履行费用的负担不明确的（二）政府价格调整时的履行规则在合同约定的交付期限内按照交付的价格计价逾期交付标的物的按原价格执行按新价格执行逾期提取标的物的或逾期付款的按新价格执行按原价格执行（三）当事人一方发生变动时的履行规则（1）债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。（2）合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。（四）提前履行和部分履行的规则（1）债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。（2）债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。（五）由第三人履行和向第三人履行的规则（1）当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。（2）当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。

合同履行中的抗辩权有三种类型：同时履行抗辩权。后履行抗辩权。不安抗辩权。三、合同履行中的抗辩权适用条件：（1）基于同一双务合同。（2）根据合同约定或合同性质要求，互负的债务没有先后履行的顺序。（3）双方债务已届清偿期。（4）对方当事人未履行债务或者履行债务不符合约定的条件。（5）须对双方当事人履行债务时可能的。同时履行抗辩权适用条件：（1）当事人基于同一双务合同互负债务（2）债务的履行又先后履行顺序（3）应当先履行的当事人不履行债务或者履行债务不符合约定（4）应当先履行的当事人有履行债务的可能。后履行抗辩权适用条件：（1）当事人基于同一双务合同互负债务（2）债务的履行有先后履行顺序（3）后履行义务的当事人出现了丧失或者可能丧失履约能力的是由（4）后履行一方当事人未提供适当担保不安抗辩权甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲公司向乙公司购买西服价款总值为9万元，甲公司于8月1日前向乙公司预先支付货款6万元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由，未按合同约定预先支付货款6万元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根据合同法律制度的规定，乙公司可以行使的权利是（）。A.同时履行抗辩权B.后履行抗辩权C.不安抗辩权D.撤销权答：B

甲公司与乙空调器厂签订一份空调器的买卖合同，约定货到后7天内付款。后乙空调器厂在交货前有确切的证据证明甲公司经营状况严重恶化，面临破产。根据规定，乙空调器厂可以采取的措施是（）。A.同时履行抗辩权B.后履行抗辩权C.不安抗辩权D.解除合同答：C甲、乙公司签订一份货物买卖合同，约定甲公司先交付货物，乙公司验收完毕后再付款。在有确切证据证明（）的情形下，甲公司可以中止履行。A.乙公司年度报表中表明出现严重亏损，无法依约履行B.乙公司被工商部门定为合同信用极差单位C.乙公司已被其债权人提起破产宣告申请D.原与甲公司合作良好的乙公司董事长辞职，甲公司对新董事长不熟悉

合同的保全是指为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人对债务人所采取的积极或消极减少自己财产的行为直接做出反应的法律制度。四、合同的保全

因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外，图6-3。（一）代位权图6-3债权人的代位权

因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。（二）撤销权甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，乙公司可以采取的措施有（）。A.请求人民法院撤销甲放弃债权的行为B.通知丙公司撤销甲放弃债权的行为C.乙因此支付的必要费用由甲公司负担D.乙因此支付的必要费用由乙公司自负答:

AC[解析]

本题考核点是撤销权。因债务人放弃其到期债权对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债权人自行通知相对人撤销放弃债权的行为，不具有法律效力。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。

撤销权的期限撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使；自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。第五节合同的变更转让和终止一、合同的变更二、合同的转让三、合同的终止

《合同法》规定：当事人协商一致，可以变更合同；法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定；当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。一、合同的变更（一）债权的转让二合同的转让

债权转让的概念债权转让，是指债权人将其合同权利全部或部分转让给第三人的行为。

债权转让的程序债权人转让权利的，应当通知债务人。

债权转让的效力对受让人而言，债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，如抵押权，但该从权利专属于债权人自身的除外。（二）合同债务转移债务转移，是指债务人将依据合同应承担的义务全部和部分转移给第三人的行为。债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

1、债务转移的条件（1）债务人须有处分能力。（2）转移的债务具有可转让性。（不能是依据合同性质不能转让的）（3）第三人必须与债权人、债务人就合同义务转让达成一致协议。二合同的转让（三）合同的概括转让合同的概括转让是指原合同当事人一方将其债权债务一并转让给第三人，由第三人概括地继受这些债权债务的法律行为。约定的情形法定情形当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利义务一并转让给第三人

企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法律人享有和承担

二合同的转让（一）概念

合同的终止，又称合同的消灭，是指因某种原因而引起合同债权债务关系的不复存在。三、合同的终止（二）终止的原因1、债务已经按照约定履行2、合同解除3、债务相互抵销4、债务人依法将标的物提存5、债权人免除债务6、债权债务同归一人7、法律规定或者当事人约定终止的其他情形第六节违约责任一、违约责任概述二、承担违约责任的方式三、违约责任的免除承担违约责任的方式继续履行采取补救措施赔偿损失支付违约金定金制裁违约责任:第七节合同的担保一、合同担保概述二、保证

三、抵押四、质押五、留置六、定金一、担保法概述（一）合同担保的概念和方式合同担保是为保障合同的履行，当事人根据法律的规定或者双方的约定所采取的法律措施。合同担保的方式：保证、抵押、质押、留置、定金。

（一）保证的概念

保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。二、保证（二）保证人的资格

一般情况下，保证人的主体资格法律没有限制。法律对保证人的限制：（1）国家机关原则上不得为保证人。（2）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作为保证人。（3）企业法人的分支机构、职能部门原则上不得担任保证人。我国《担保法》规定的保证方式有一般保证和连带责任保证。具体内容见下表所示。

（四）保证方式

甲企业向某银行申请贷款，请求并得到乙企业、丙企业和丁企业为其提供一般保证责任，如果甲企业到期不能还款，银行应当首先要求（）。A.甲企业履行债务B.乙企业履行债务C.丙企业履行债务D.丁企业履行债务根据担保法律制度的规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，处理的方式是（）。A.按照连带责任承担保证责任B.按照一般保证承担保证责任C.保证合同无效D.不承担保证责任

（五）保证责任的范围

1.保证担保的范围2.主债权的转让与保证人的保证责任3.主债务的转让与保证人的保证责任4.主合同的变更与保证人的保证责任5.物的担保与人的担保共存时保证人的保证责任甲借款给乙1万元，乙与丙之间签订了一保证合同，后未经丙同意，乙与甲协商变更借款数额为1.5万元，到期乙无力偿还该借款，为此发生纠纷。对此，下列说法正确的是（）。A.丙应承担1.5万元的保证债务B.丙应承担1万元的保证债务C.丙不承担全部保证债务D.丙承担保证债务后无权向乙追偿答：B（六）保证期间(一)抵押的概念抵押，是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。三、抵押

抵押财产的范围（1）建筑物和其他土地附着物；（2）建设用地使用权；（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（4）生产设备、原材料、半成品、产品；（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（6）交通运输工具；（二）抵押财产

不得抵押的财产①土地所有权②耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律另有规定的除外③学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施④所有权、使用权不明或者有争议的财产⑤依法被查封、扣押、监管的财产⑥法律、行政法规规定不得抵押的其他财产（三）抵押登记抵押财产必须要登记吗？（四）抵押权的实现1、抵押权实现的方式债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。未达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。2、抵押权受偿的顺序（1）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。（2）抵押权已登记的先于未登记的。（3）抵押权未登记的，按债权比例清偿。（七）浮动抵押

浮动抵押，是以现有的和将有的全部或者部分财产抵押。

四、质押（一）质押的概念

质押，是为担保债务的履行，债务人或者第三人将其动产或者权利凭证移交债权人占有或者办理出质登记，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，债权人有权以处分该动产或者权利的价款优先受偿。质权自出质人交付质押财产时生效。质权人负有妥善保管质物的义务。因保管不善致使质物灭失或者毁损的，质权人应当承担民事责任。质权人不能妥善保管质物可能致使其灭失或者毁损的，出质人可以要求质权人将质物提存，或者要求提前清偿债权而返还质物。债务履行期届满债务人履行债务的，或者出质人提前清偿所担保的债权的质权人应当返还质物。（一）动产质押1、权利质押范围：（1）汇票、支票、本票（2）债券、存款单；（3）仓单、提单；（4）可以转让的基金份额、股权；（5）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（6）应收帐款；（7）其他财产权利。

（二）权利质押（二）权利质押1、权利质押范围：（1）汇票、支票、本票（2）债券、存款单；（3）仓单、提单；（4）可以转让的基金份额、股权；（5）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（6）应收帐款；（7）其他财产权利。

（一）留置的概念留置，是债务人不履行到期债务，债权人可以扣留已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。

这里的债权人为留置权人，占有的动产为留置财产或者留置物。五、留置

（一）