第五章 国际货物买卖法

第五章国际货物买卖法第一节有关货物买卖的国内立法、国际条约与国际贸易惯例第二节国际货物买卖合同第三节买方和卖方的义务第四节对违反买卖合同的补救办法第五节货物所有权与风险的移转教学目的通过本章的学习，使学生能够了解国际货物买卖中的有关双方交易的规定，对国际货物买卖中的交易事项有比较敏锐的观察力和分析力。教学难点教学难点是理解根本违约与一般违约的区别，关于实际履行问题，大陆法系与英美法系的分歧，以及为什么风险转移以货物交付为界限。教学重点熟悉和掌握国际货物买卖中的相关的概念和法律规定，买卖双方的义务，认识货物买卖合同在履行过程中的违约类型及违约的救济方法及条件。关键词要约要约邀请承诺违约救济根本违约预期违约一般违约解除合同损害赔偿实际履行所有权风险转移交付

第一节有关货物买卖的国内立法、国际条约国际惯例

一、有关货物买卖的国内立法二、关于国际货物买卖的国际公约

三、关于国际货物买卖的国际贸易惯例

四、我国有关国际货物买卖的法律

国际货物买卖法是指调整国际货物买卖关系的所有法律制度和法律规范的总称，包括国际公约、国际贸易惯例以及各国有关对外货物买卖方面的法律、制度、法令与规定。“货物”一般是指一切有形的和可以被移动的物品。“国际”一词的含义根据《联合国国际货物销售合同公约》是指当事人的营业地处于两个不同的国家或地区。一、有关货物买卖的国内立法

（一）大陆法系国家大都把有关买卖的法律编入民法典内，作为民法典的一个组成部分。（二）英美法系国家买卖法由两个部分组成：

1、普通法2、成文法

（1）英国《1893年货物买卖法》。（几经修订现适用的是1979修订的货物买卖法）（2）美国的《统一商法典》。（美国的《统一商法典》不是由美国的立法机关—国会制定和通过的法律，而是由一些法律团体起草，供各州自由采用的一部法律样本。原因在于根据美国宪法的规定，关于贸易方面的立法权原则上属于各州，联邦只对涉及州际之间的贸易和国际贸易享有立法权）

（三）我国有关货物买卖的法律主要有《民法通则》、《合同法》、《对外贸易法》等。二、关于国际货物买卖的国际公约

（一）《1964年国际货物买卖统一法公约》（二）《国际货物买卖合同成立统一法公约》（三）《1980年联合国国际货物买卖合同公约》

1964年《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》由于各国在货物买卖法方面的分歧有碍国际贸易的发展，早在1930年，罗马国际私法统一协会就决定拟订一项有关国际货物买卖统一法，但二战使该工作一度中断，1964年海牙会议正式通过《国际货物买卖统一法公约》和《国际货物买卖合同成立统一法公约》。但由于上述两项公约受欧洲大陆法传统的影响较多，内容比较繁琐且概念晦涩难解，故参加的国家寥寥无几，只有比利时、刚比亚、德国、以色列、意大利、荷兰、圣马力诺和英国等八个国家。

由于1964年海牙会议通过的两项公约都未能达到统一国际货物买卖法的预期目的，联合国国际贸易法委员会决定由他来完成这一使命。1978年该委员会完成了起草国际货物买卖公约的任务，并决定把1964年的两项公约合并为一个公约，名为《联合国国际货物买卖合同公约》。该公约1980年通过，1988年生效。

该公约由四个部分组成：

1、适用范围

2、合同的成立

3、货物买卖

4、最后条款1980《联合国国际货物销售合同公约》（以下简称“公约”）是迄今为止有关国际货物买卖合同的一项最为重要的国际条约。它是由联合国国际贸易法委员会主持制订的，于1980年在维也纳举行的外交会议上获得通过，并于1988年1月1日正式生效。截止2013年5月，核准和参加该公约的共有79个国家，其中包括：阿根廷、澳大利亚、奥地利、中国、白俄罗斯、保加利亚、比利时、波兰、布隆迪、加拿大、古巴、波斯尼亚--黑塞哥维那、智利、捷克、丹麦、厄瓜多尔、爱沙尼亚、埃及、芬兰、法国、格鲁吉亚、德国、几内亚、匈牙利、伊拉克、意大利、莱索托、立陶宛、摩尔多瓦、墨西哥、荷兰、新西兰、挪威、罗马尼亚、俄罗斯、新加坡、斯洛伐克、斯洛文尼亚、西班牙、瑞典、瑞士、叙利亚、乌干达、乌克兰、美国、南斯拉夫、赞比亚、委内瑞拉、乌兹别克斯坦、乌拉圭、叙利亚共和国、塞尔维亚及黑山、圣文森特和格林纳丁斯、秘鲁、蒙古、毛里塔尼亚、卢森堡、拉脱维亚、吉尔吉斯斯坦、以色列、冰岛、匈牙利、洪都拉斯、希腊、加纳、克罗地亚、哥伦比亚、韩国、日本（2009）、阿尔巴尼亚、多米尼加共和国和土耳其共和国（于2011年7月1日和8月1日生效）等，占世界贸易的2/3以上，至今英国尚未加入。我国是该公约的成员之一。三、关于国际货物买卖的国际贸易惯例国际贸易术语解释通则2010《2010年国际贸易术语解释通则》(InternationalRulesfortheInterpretationofTradeTerms2010,缩写Incoterms2010是国际商会根据国际货物贸易的发展，对《2000年国际贸易术语解释通则》的修订，2010年9月27日公布，于2011年1月1日实施。（一）相对于INCOTERMS2000，Incoterms2010的主要变化

1.术语分类的调整:由2原来的EFCD四组分为适用于两类：适用于各种运输方式和水运2.贸易术语的数量由原来的13种变为11种。3.《2010年国际贸易术语解释通则》删去了《2000年国际贸易术语解释通则》4个术语：DAF(DeliveredatFrontier)边境交货、DES(DeliveredExShip)目的港船上交货、DEQ(DeliveredExQuay)目的港码头交货、DDU(DeliveredDutyUnpaid)未完税交货，新增了2个术语：DAT（deliveredatterminal）在指定目的地或目的港的集散站交货、DAP（deliveredatplace）在指定目的地交货。即用DAP取代了DAF、DES和DDU三个术语，DAT取代了DEQ，且扩展至适用于一切运输方式。4.修订后的《2010年国际贸易术语解释通则》取消了“船舷”的概念，卖方承担货物装上船为止的一切风险，买方承担货物自装运港装上船后的一切风险。在FAS，FOB，CFR和CIF等术语中加入了货物在运输期间被多次买卖（连环贸易）的责任义务的划分。考虑到对于一些大的区域贸易集团内部贸易的特点，规定，Incoterms?2010不仅适用于国际销售合同，也适用于国内销售合同。《2010年国际贸易术语解释通则》共有11种贸易术语，按照所适用的运输方式划分为两大类：

第一组：适用于任何运输方式的术语七种：EXW、FCA、CPT、CIP、DAT、DAP、DDP。

EXW（exworks）

工厂交货

FCA（freecarrier）

货交承运人

CPT（carriagepaidto）

运费付至目的地

CIP（carriageandinsurancepaidto）运费/保险费付至目的地

DAT（deliveredatterminal）

目的地或目的港的集散站交货

DAP（deliveredatplace）

目的地交货

DDP（delivereddutypaid）

完税后交货

第二组：适用于水上运输方式的术语四种：FAS、FOB、CFR、CIF。

FAS（freealongsideship）

装运港船边交货

FOB（freeonboard）

装运港船上交货

CFR（costandfreight）

成本加运费

CIF（costinsuranceandfreight）

成本、保险费加运费常用贸易术语责任分担贸易术语风险手续费用货物于装运港装上船后的风险租船订舱保险手续承担到目的港运费支付保险费FOB买方买方买方买方买方CFR买方卖方买方卖方买方CIF买方卖方卖方卖方卖方案例：中国某公司以CIF价向德国某公司出口一批农副产品，向中国人民保险公司投保了一切险，并规定以信用证方式支付。中国公司在装船并取得了提单后，办理了议付。第二天，中国公司接到德国公司来电，称装货的海轮在海上失火，该批农副产品全部烧毁，要求中国公司向中国人民保险公司提出索赔，否则要求中国公司退还全部货款。问：中国公司是否有义务向中国人民保险公司提出索赔？中国S公司与西欧ABC公司FOB合同纠纷案中国S公司同意按FOB术语向ABC公司出口大米60000吨。合同规定，2月份装运12000吨，3月份和4月份各装运24000吨。买方所租载货船舶必须不迟于本合同规定的每一装运月份的第20天抵达装运港，否则，由此而使卖方遭受的任何损失和费用须由买方承担。买方2月下旬派来租船接运第一批货物，但是到3月10日，买方来电称：“因俄罗斯、日本紧急装运谷物和卡车而大量抢租船只，买方未租到船，这属于不可抗力情形，派船得延长1个月。”中方立即严正指出：“买方所提情形并不属于不可抗力情形，3月份依然可以租到船，只是租金较贵而已，基于双方一向友好关系，中方可例外同意延期装运，但应偿付中方利息、仓租和保险费等损失。”在理亏的情况下，买方只得同意赔偿中方损失80000美元并继续全部履行了合同。四、我国有关国际货物买卖的法律

1、《对外贸易法》2、《合同法》3、《联合国国际货物销售合同公约》

我国批准该公约时提出了两项保留：第一、关于采用书面形式的保留（公约第11条）第二、关于公约适用范围的保留（公约第1条第1款B项）第二节国际货物买卖合同

一、国际货物买卖合同的概念

二、国际货物买卖合同的结构及主要条款

三、《联合国国际货物销售合同公约》关于合同成立的规定

一、国际货物买卖合同的概念国际货物买卖合同是指跨越国界的货物买卖合同。按照1980年《联合国国际货物销售合同公约》的规定，凡营业地处在不同国家的当事人之间订立的货物买卖合同皆为国际货物买卖合同。二、国际货物买卖合同的结构及主要条款

1、首部包括合同名称、合同编号、订约日期、签约地点、买卖双方的名称、地址及电话等。

2、正文包括商品名称、数量、规格、单总价、包装、装运、支付、保险、检验、不可抗力的约定、争议解决方式、索赔条款及仲裁条款。3、尾部

包括文字标准及合同的效力问题

起草合同文本时需要注意的问题

起草合同文本时需要注意的问题

关于商品的名称

关于商品的品质

关于商品的数量

关于商品的包装

关于商品的名称

按照有关的法律和惯例，对交易标的物的描述，是构成商品说明的一个主要组成部分，是买卖买卖双方交接货物的一项基本依据，它涉及买卖双方的权利和义务。因此列明合同标的物的具体名称，具有重要的法律和实践意义。国际货物买卖合同中的品名条款，是合同中的主要条件，因此，在规定此项条款时，应注意下列事项：1.

必须明确、具体。避免空泛、笼统的规定。2.

针对商品实际作出事实求是的规定。条款中规定的品名，必须是卖方能够供应而买方所需要的商品，凡做不到或不必要的描述性词句，都不应列入，以免给履行带来困难。3.

尽可能使用国际上通用的名称4.

注意选用合适的品名。有些商品具有不同的名称，为了减低关税、方便进出口和节省运费开支，在确定合同的品名时，应当选用对我方有利的名称。关于的商品的品质

商品的品质（QualityofGoods）是指商品的内在素质和外观形态的综合，前者包括商品的物理性能、机械性能、化学成分和生物的特征等自然属性；后者包括商品的外形、色泽、款式和透明度等。表示商品品质的方法主要有：以实物表示商品品质

以说明表示商品品质规定品质条款时应注意的问题

以实物表示商品品质以实物表示商品品质通常包括凭成交商品的实际品质和凭样品两种表示方法。前者称为看货买卖，后者称为凭样品买卖。在国际贸易中，按样品提供者的不同，可分为下列几种：（1）卖方样品（Seller'sSample）（2）买方样品（Buyer'sSample）（3）对等样品（CounterSample）采用凭样品买时，应当注意下列事项：（1）凡凭样品买卖，卖方交货品质必须与样品完全一致。（2）

以样品表示品质的方法，只能酌情采用。（3）采用凭样成交而对品质无绝对把握时，应在合同条款中相应作出灵活的规定。如；品质与样品大致相同

以说明表示商品品质凡以文字、图表、相片、等方式来说明商品的品质者，均属凭说明表示商品品质的范畴。属于这个范畴的表示方法，具体包括下列几种：（1）

凭规格买卖。（2）

凭等级买卖（3）

凭标准买卖（4）

凭说明书和图样买卖（5）

凭商标或牌号买卖（6）

凭产地名称买卖规定品质条款时应注意的问题

1、对某些商品可规定一定的品质机动幅度2、正确运用各种表示品质的方法3、品质条件要有科学性和合理性

案例：中国某出口公司与德国某公司签订一项货物买卖合同，合同约定，货物数量为100吨，品质含水量不超过15%，杂质在3%以下，交货品质以中国商检局检验为依据。在正式成交前，中国曾向对方寄送样品，合同签订后又电告对方，确认成交货物与样品一致。发货前中国商检局签发了合格证。但买方收货后提出，虽然有商检局出具的合格证，但货物的品质比样品低，而卖方有责任交付与样品一致的货物，要求减价。中方以该合同无凭样交货的条件为由不同意。德国经检验，交货平均品质虽符合合同书中约定的品质，但比样品低7%，遂提交仲裁要求赔偿。问：中方是否应该赔偿？仲裁庭认为，合同条款规定了品质规格条款，没有凭样交货的要求，但签约前中方曾寄交样品，签约后又以电报确认，因而交货与样品相符已构成对合同中品质规格条款的补充，由此，中方交货负有双重义务，既要符合合同的规格条款，又要与样品品质相一致。中方应该给与赔偿。关于商品的数量

计量单位

计算重量的方法

在商订数量条款时应当注意下列事项：（1）正确掌握成交数量（2）数量条款应当明确具体（3）合理规定数量机动幅度1.

计量单位按重量计算：公吨、长吨、短吨、公斤、克、盎司、克拉等按数量计算；件、双、套、打、卷、令、箩、袋、包等按长度计算：米、英尺、码等按面积计算：平方米、平方尺、平方码等按体积计算：立方米、立方尺、立方码等按容积计算：公升、加仑、磅等

计算重量的方法毛重（GrossWeight）商品本身加包装的重量，一般适用于低值商品。净重（NetWeight）商品本身的重量。净重是国际贸易中最常见的计重方法，不过，有些价值较低的农产品或其它商品有时也采用“以毛作净”（GrossforNet）的办法计算.如：蚕豆100公吨，单层麻袋包装以毛作净。所谓以毛做净实际上就是以毛重当作净重计价。公量（ConditionedWeight）.有些商品，如棉花、羊毛、生丝等有较强的吸湿性，其所含的水分受客观环境的影响较大，故其重量很不稳定，为了准确计算这类商品的重量，国际上通常采用按公量计算的办法，即以商品的干净重（指烘去商品水分后的重量）加上国际公定回潮率与干净重的乘积所得出的重量，即为公量。其计算公式有下列两种：A、

公量=商品干净量*（1+公定回潮率）B、

公量=商品净量*（1+公定回潮率）/（1+实际回潮率）理论重量（TheoreticalWeight）对于一些按固定规格生产和买卖的商品，只要其重量一致，每件重量大体是相同的，所以一般可以从其件数推算出总量。但是这种计重方法是建立在每件货物重量相同的基础上的，重量如有变化，其实际重量也会发生差别，因此，只能作为计重时的参考。法定重量（legalWeight）和实物净重(NetWeight)法定重量是商品重量加上直接接触商品的包装物料，如销售包装等的重量。而除去这部分重量所表示出来的纯商品的重量，则称为实物净重。

案例：1983年9月，中国某公司与外国某公司签订了出口驴肉25公吨的合同。合同规定，该批货物分装在1500只箱子里，每箱净重16.6公斤，共24.9公吨，不足的100公斤可以免交。中方在备货时，给加工部门下达的任务通知单没有明确规定每箱的数量。加工部门仍按常规每箱装20公斤。这样每箱多装3.4公斤，实际发货30公吨，但所有的单据上都写着24.9公吨。交付货款时，外方亦按24.9公吨计算。货物运抵指定港口后，该国海关抽查该批货物时，发现货物单据上的净重与实际重量不符，多了5.1公吨，遂认为中方少报数量，有帮助客户偷税之嫌，向中方提出质询。中方经多次解释，说明纯属工作上的疏忽，并对给海关带来工作上的麻烦表示歉意，海关才准许入境。但是每箱多装的3.4公斤已无法分割出来，即使能够从每箱分出多装部分，也无法很快找到新客户，用船载回又得不偿失，只好白白送给对方，而且还要承担这部分驴肉的进口关税。（四）关于商品的包装包装条款一般包括包装材料、包装方式、包装规格、包装标志和包装费用的负担等内容。在商订包装条款时，需要注意下列事项：1.要考虑商品特点和不同运输方式的要求2.

对包装的规定要明确具体。约定包装时，应明确具体，不宜笼统规定。例如，一般不宜采用“海运包装”和“习惯包装”之类的术语。3.

明确包装费由何方负担。关于包装费用，一般包括在货价之内，不另计收。但也有不计在货价之内，而规定由买方另外支付。

三、《联合国国际货物销售合同公约》关于合同成立的规定

（一）发价（offer）

1、发价的含义

2、发价应符合以下要求

3、发价的撤回与撤销

4、发价的终止和失效

（二）接受（acceptance）

1.接受的含义

2.接受生效的时间

3.对发价中的条件作了变更的接受的效力

4.逾期的接受

5.接受的撤回

1、发价的含义公约14条规定，凡向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的建议，如果其内容十分确定，并且表明发价人（offeror）有当其发价一旦被接受就将受其约束的意思，即构成发价。发价应符合以下要求：（1）发价应向一个或一个以上的特定人发出（2）发价的内容必须十分确定。公约认为一项关于订立合同的建议必须包含了以下三项内容才符合十分确定的要求：

A.应当载明货物的名称

B.应明示或默示地规定货物的数量或规定如何确定数量的方法

C.应明示或默示地规定货物的价格或规定如何确定价格的方法（3）发价人须有当其发价被接受时受其约束的意思。

如果当事人在其订约建议中提出“必须以我方的最后确认为准”，或“仅供参考”，是要约吗？案例：德国某公司传真给奥地利某公司，拟在当月下旬向对方销售1000吨毛丝绒鼠皮，价格定为35至65德国马克范围内。请问：根据《公约》，该传真内容是否符合要约“十分确定”的标准？

（1）发价的撤回公约15条规定，一项发价，即使是不可撤销的发价都可以撤回，只要撤回的通知能在该发价到达受发价人之前或与其同时送达受发价人。（2）发价的撤销公约第16条第1款规定，在合同成立之前，发价得予撤销，但撤销通知须于受发价人作出接受之前送达受发价人，一旦受发价人已对发价人发出接受通知，发价人的撤销发价的权利即告终止。这一点与英美法系相同。公约第16条第2款规定，在下列情况下，发价一旦生效即不得撤销：

A、在发价中已经载明了接受的期限，或以其他方式表示它是不可撤销的。如“不可撤销”、“实盘”。

B、受发价人有理由信赖该发价是不可撤销的，并以本着对该项发价的信赖行事。这一点与大陆法系相同。案例：营业地设在中国的A公司在2月17日上午用航空信寄出一份要约给营业地在美国的B公司。A在要约通知中注有“不可撤销”字样，规定B公司在2月25日前答复才有效。但A又于2月17日下午用电报发出撤回通知，该撤回通知于18日上午送达B公司。B于19日收到A航空邮寄来的要约，并立即用电报发出接受的通知。事后双方对合同是否成立问题发生纠纷。问：A公司的要约是否被成功撤回？案例：营业地设在中国的A公司在2月17日上午用航空信寄出一份要约给营业地在美国的B公司。A在要约通知中注有“不可撤销”字样，规定B公司在2月25日前答复才有效。B于19日上午收到A航空邮寄来的要约，没有立即回复。A又于2月19日上午用电报发出撤销通知，于20日上午送达B公司。B于20日下午用电报发出接受的通知。事后双方对合同是否成立问题发生纠纷。问：A公司的要约是否被成功撤销？案例：A是一个古董商，A要求B在3个月内完成修复10幅画的工作，价格不超过一个具体的金额。B告知A，为了决定是否承诺该要约，B认为有必要先开始对一幅画进行修复，然后才能在5天内给出一个明确的答复。A同意了。基于对A的要约的信赖，B马上开始了工作。A在这5天内不能撤销要约。

发价的终止和失效（1）发价因拒绝而终止（2）发价因被发价人撤销而终止（3）发价由其所规定的接受期限届满而终止（4）发价因“合理期限”已过而终止

（二）接受（acceptance）

1.接受的含义公约第18条规定：受发价人以作出声明或以其他行为对某一发价表示同意即为接受。2.接受的有效条件（1）接受必须是被要约人作出的

香港某中间商A，就某商品以电报邀请我方发盘。我方于6月1日向A发实盘并限6月6日复到有效。6月5日我方收到美商B按我方发盘开来的信用证，同时收到A来电称：“你1日实盘已转B”。由于该商品国际市场价格猛涨，我方将信用证退回开证行并按新价格向B发盘。B则认为其信用证于发盘有效期内送达，是有效的承诺，故合同已订立，拒绝接受新价，要求我方按原发盘价交货。本例中我方是要约人，A是被要约人，B则是第三人。尽管B在有效期内开来信用证表示完全接受我方发盘，但这种接受不构成有效承诺，我方与B之间未产生合同关系，故可据此驳回B的要求。（2）接受必须是对要约的明示接受包括通知承诺（实践中常用的一种承诺表达方式）和行为承诺（如果根据要约本身或依据当事人之间确立的习惯作法或惯例，被要约人可以作出某种行为）公约第18条第1款还明确指出：缄默或不行为本身不等于承诺。案例：在一项长期供酒协议中，B惯常接受A的订单不需要明确表示承诺。11月15日，A为准备新年向B订一大批货，B既没有答复，也没有按要求的时间发货。请问：A与B的新年购货合同是否成立？案例：A与B之间的供酒合同于12月31日到期，B要求A提出续展合同的条件。A在其要约中规定“最晚在11月底以前，如果我方未收到你方的答复，我方将推定你方同意按上述条件续展合同”。B发现A所提出的条件不可接受，因此未予回复。请问：A与B之间的续展合同是否成立？（3）接受必须是一种对要约完全和无条件的接受公约第19条第1款中规定：对要约表示接受但载有添加、限制或其它更改的答复，即为拒绝了该项要约，并构成反要约。第2款规定：“对要约表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项要约的条件，除要约人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成承诺。如果要约人不做出这种反对，合同的条件就以该项要约的条件以及接受通知内所载的更改为准。”公约19条第3款规定：“有关货物价格、付款、货物重量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等的添加或不同条件，均视为在实质上变更要约的条件。”案例：我某进出口公司于某年2月1日向美商报出某种农产品。中方发盘中除列明各项必备交易条件外还注明“PackinginSoundBags”(采用牢固的袋子包装)。在发盘有效期内美方电称：“接受你方1日来盘，PackinginNewBags(采用新的袋子包装)”。中方收到复电后即着手备货。数日后，当中方准备发货时，该种农产品的国际市场价格猛跌。此时美方又来电称：“我对包装条件作了变更，你未确认，故贵与我之间并未订立合同”。中方此时则坚持合同早已订立，双方因此发生争议。本案中美商(被要约人)在表示接受时的确将原要约(中方发盘)中的“SoundBags”更改为“NewBags”，从而发生了不一致。但依照公约这种货物包装方面发生的更改或不一致，不属于公约列举的六种实质性的更改或不一致，因此美商这种更改造成的不一致应视为非实质性的不一致。本案中，中方收到复电后并未作任何反对，而是积极地备货和发货。故双方之间已成立了合同，美商的辩解理由不能成立。但需要进一步指出的是，本案中方发货时应采用“NewBags”包装而不能再采用原发盘中的“SoundBags”。（4）接受必须在要约规定的接受期限内作出并送达要约人方为有效；如果要约人未规定接受期限，则接受必须在一段合理时间内作出或作出并送达要约人方为有效。3.接受生效的时间公约对接受生效的时间，原则上采取到达生效原则，但也有一些例外：

(1)受发价人以作出接受通知表示接受时，须于通知到达发价人时才生效（如果邮递失误，风险由受发价人承担）

(2)受发价人以作出某种行为表示接受时,接受于作出该项行为时即生效（不要求等到货物或货款到达发价人才生效）4、逾期的接受逾期的接受又称为迟到的接受，公约认为逾期的接受原则上无效，他只能是一项新的发价。但为了利于双方合同的成立,公约对逾期的接受又采取了一些灵活的处理方法:(1)公约第21条第1款规定，逾期的接受仍具有接受的效力，只要发价人毫不迟延地以口头或书面将其认为该逾期的接受仍属有效的意思通知受发价人即可。

(2)公约第21条第2款规定，如果有逾期接受的信件或其他书面文件表明，依照它寄发时的情况，只要邮递正常，它本应当是能够及时送达发价人的，则此项逾期的接受应认为具有接受的效力，除非发价人毫不迟延地用口头或书面通知受发价人，表示他的发价因接受逾期而失效。

案例：中国广州甲公司向美国乙公司发出一份货物销售的要约，限乙公司10日内复电有效。乙公司于11日上午电报通知甲公司接受该要约。甲公司在10日下午获悉市场价格已经上涨。问：根据《公约》，在以下各种情形中，合同是否成立？甲公司在收到乙公司接受通知后，立即通知乙公司原要约已经失效；甲公司在收到乙公司接受通知后，不作任何回复‘甲公司在收到乙公司接受通知后，立即通知乙公司接受其逾期承诺。（吴195）案例：中国广州甲公司向美国乙公司发出一份货物销售的要约，限乙公司10日内复电有效。乙公司于9日上午电报通知甲公司接受该要约。但是由于邮电局传递延误，甲公司于11日上午才收到乙公司的接受通知，而甲公司在10日下午获悉市场价格已经上涨。问：根据《公约》，在以下各种情形中，合同是否成立？甲公司在收到乙公司接受通知后，立即通知乙公司原要约已经失效；甲公司在收到乙公司接受通知后，不作任何回复甲公司在收到乙公司接受通知后，立即通知乙公司接受其逾期承诺。（吴196）6.接受的撤回公约规定通知接受可以撤回，只要撤回的通知能于该项接受生效之前或与其同时送达发价人即可，但是行为接受一般不可撤回。案例中国A公司向美国旧金山B公司电报发价出售某商品100吨，每吨2400美元，收到信用证后二个月内交货，以不可撤销即期信用证支付，限三天内答复。第二天收到B公司回电称“acceptyouroffer，shipmentimmediately”（接受你方发盘，立即装运），A公司未作答复。又过了两天，B公司由旧金山花旗银行开来即期信用证，注明“shipmentimmediately”。当时该货国际市场价格上涨20%，A公司拒绝交货，并立即退回信用证。试问A公司的做法有无道理？为什么？1991年11月25日，德国A公司向香港B有限公司发出如下要约：Jettish彩色复印机2000台，每台汉堡船上交货价（FOB）4000美元，即期装运，要约的有效期截止到12月30日。A公司发出要约后，又收到了巴黎某公司购买该种型号复印机的要约，报价高于A公司发给香港B有限公司的要约价格。由于当时香港B有限公司尚未对该要约作出承诺，故而A公司于12月15日向香港B公司发出撤销11月25日要约的通知，而后与巴黎方面的公司签约。但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承诺，同意德国A公司的要约条件，并随之向A公司开出了不可撤销的信用证，要求A公司履行合同。后因A公司末履约，香港B公司诉诸瑞典斯德哥尔摩仲裁庭，要求A公司赔偿损失。A公司的律师辩称，该公司于1991年11月25日发出的要约已于12月15日被该公司撤销，该要约已失去效力，因而B公司12月22目的承诺没有效力，购销合同没有成立。（1）A公司的辩称是否成立，A公司11月25日发出的要约能否被撤销。

（2）A公司与B公司之间是否存在有效的买卖合同。案例1998.7.5，我国某公司向菲律宾一公司发盘”以每吨800美元的价格出售某种谷物300吨，7月25日前承诺有效”.菲律宾商人接电报后，要求中方某公司将价格降至每吨750美元。经研究，中方某公司决定将价格定为780美元，并于8月1日通知对方：“此为我方最后定价，承诺期限为8月10日”。菲律宾商人于8月8日来电报接受中方某公司的最后发盘。但此前中方某公司得知世界市场上该种谷物价格已升至每吨820美元的消息，并于8月7日发电报菲律宾商人要求撤盘，菲律宾商人认为合同已成立，中方某公司撤盘系违法行为，双方发生纠纷。问:1.合同是否成立?如何处理本案?2.若菲律宾商人8月8日发出的电报于8月11日才收到,则本案结果如何?

第三节买方和卖方的义务一、卖方的义务（公约的规定）

1.交付货物

2.移交一切有关货物的单据

3.把货物的所有权转移于买方

（一）交货的时间与地点（二）提交有关货物的单据

（三）卖方的品质担保义务（四）检验货物的时间和地点（五）卖方对货物的权利担保义务

1.关于交货的时间。（1）如果合同中规定了交货的日期，或从合同中可以确定交货的日期，则卖方应在该日期交货；（2）如果合同中规定了一段交货的期间，或从合同中可以确定一段时间，则除非情况表明买方有权选择一个具体日期外，卖方有权决定在这段期间内的任何一天交货；（3）在其他情况下，卖方应在订立合同后一段合理时间内交货

2.关于交货的地点

关于交货的地点。如果买卖合同对交货地点已有规定，卖方应按合同规定的地点交货。如果合同对交货地点没有作出规定，卖方应按下述三种情况履行交货义务。（1）如果合同没有约定具体的交货地点，而该合同又涉及到货物的运输，则卖方的交货义务就是把货物交付给第一承运人。货物从交付给第一承运人时起风险即由卖方转移到买方。（2）如果买卖合同既没有规定具体的交货地点，也不涉及运输，则如果该合同出售的是特定物，或是从某批特定的存货提取的货物，或是尚待加工生产或制造的未经特定化的货物，则卖方应在该物所在地把该物交给买方。（3）除上述情况外，在其他情况下，卖方的交货义务是在其订立买卖合同时的营业地点把货物交给买方。公约32条规定，如果买卖合同涉及到货物运输事宜时，即卖方通过承运人把货物运交买方时，卖方还应承担下述额外的义务：a卖方必须向买方出具具体注明此项货物的发货通知；b如果卖方有义务安排货物的运输，他必须负责订立运输合同；c如果卖方没有义务对货物的运输办理保险，他必须在买方提出要求时，向买方提供一切可供买方投保的必要资料。

（二）提交有关货物的单据公约第34条规定，如果卖方有义务移交有关货物的单据，他必须按照合同规定的时间、地点和方式移交这些单据。这些单据主要有提单、保险单、商业发票，有时还可能包括领事发票、原产地证书、品质检验证书等。（三）卖方的品质担保义务公约第35条规定，卖方交付的货物必须与合同所规定的数量、质量和规格相符，并须按照合同所规定的方式装箱或包装，除双方当事人另有协议外，卖方所交的货物应符合下列要求：1.货物应适用于同一规格货品通常使用的用途2.货物应适用于订立合同时买方曾明示或默示地通知卖方的任何特定用途，除非情况说明买方并不依赖卖方的技能和判断能力或这种依赖对卖方来说是不合理的3.货物的质量应与卖方向买方提供的货物样品或样式相同4.货物应按同类货物通用的方式装入容器或包装，如无此种通用方式，则应按足以保全和保护货物的方式包装。案例：Schmitz-Werke股份有限公司诉美国马里兰BocklandIndus公司（2002）原告Schmitz-Werke是一家德国股份有限公司（以下简称德国公司），与美国马里兰州的BocklandIndus有限公司（以下简称马里兰公司）签订了一份后者向前者出售纺织品的合同，该合同规定此种纺织品必须适合移印图案，卖方马里兰公司代表明确表示此种纺织品非常适合移印图案。但是在印图过程中纺织品质量出现了问题。于是买方在马里兰州一地区法院对卖方提起了诉讼。该区法院审查认为卖方违反了《公约》关于货物必须符合特定目的条款规定，作出了买方胜诉的判决。卖方不服，提出上诉。（张146）（四）卖方对货物的权利担保义务权利担保是指卖方应保证对所出售的货物享有合法的权利，没有侵犯任何第三人的权利，并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利。公约对卖方的担保义务，主要有以下两项规定：1.卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物

（物权保证）2.卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权（知识产权担保）

1.卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物。这一项规定包含两层含义（1）如果第三方对买方起诉，主张他是货物的真正所有人或对货物享有某种权利，结果胜诉，则卖方违反了公约第41条的规定，应对买方承担责任。（2）即使第三方对货物提出某种请求后，由于法律上的依据不足而败诉了，但卖方仍将被认为是违反公约41条，因为按公约的规定，卖方有义务保证第三方不能对货物提出任何请求。所以尽管第三方败诉，但毕竟是提出了请求，使买方受到了干扰，所以卖方仍须对买方负责。2.卖方所交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权，但公约不是绝对地要求卖方必须保证他所交付的货物不得侵犯任何第三人的工业产权或其他知识产权，而是有一定的条件限制的，这些限制性的条件是：（1）卖方只有当其在订立合同时已经知道或不可能不知道第三方对其货物会提出工业产权方面的权利或请求时，才对买方承担责任（2）卖方并不是对第三方依据任何一国的法律所提出的工业产权或知识产权的权利或请求都向买方承担责任。而只是在下列情况下才须向买方负责。

A.如果买卖双方在订立合同时已知买方打算把该项货物转售到某一个国家，则卖方对于第三人依据该国法律所提出的有关工业产权或知识产权的权利要求，应对买方承担责任

B.在任何情况下，卖方对第三方根据买方营业地所在国法律所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的请求，应对买方承担责任（3）如果买方在订立合同时已经知道或不可能不知道第三方对货物会提出有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求，则卖方不承担责任（4）如果第三方所提出的有关侵犯工业产权或知识产权的权利或请求是由于卖方按照买方提出的技术图纸、图案或其他规格为其制造产品而引起的则应由买方对此负责。此外，公约还规定，买方在已经知道或理应知道第三方对货物的权利或请求后，应在合理时间内通知卖方，否则，买方就会丧失援引上述第41条和42条规定的权利，除非买方对未及时通知卖方能提出合理的理由。

二、买方的义务(一)美国<统一商法典>的有关规定

（二）英国《货物买卖法》的有关规定（三）大陆法系国家的有关规定（四）《联合国国际货物销售合同公约》的规定(一)美国<统一商法典>的有关规定

1.买方付款的时间和地点

2.买方检验货物

3.买方对货物的接受

4.买方对货物的拒绝接受

5.对货物接受的撤销

买方付款的时间和地点.

除合同另有约定,或是赊销性质的买卖,买方付款的时间与地点应是买方接受货物的时间、地点，通常买方用支票付款，但如果卖方特别要求现金，买方也可以给付现金。

买方检验货物如果合同约定检验货物的时间与地点及方式，双方必须按约定办理，如果合同未作约定，买方有权在付款与接受货物之前在任何合理的时间、地点以任何合理的方式对货物进行检验，但买方要承担检验的费用，但有两条例外：（1）如果合同约定的交货方式是交货付现金，则在货物到达买方时，买方必须先付款。（2）如果合同约定按交付所有权凭证的方式交货，那么只要买方收到了这些凭证，他必须在接收凭证的时间、地点付款，而不论此时货物实际处在何处。以上两种情况下，虽然买方必须先行付款，但这并不意味着买方同意接受货物，他仍保留有事后检验货物的权利。

买方对货物的接受只要出现下述情况就认为买方同意接受货物（1）买方作出了接受货物的明确表示（2）如果经过了一个合理的验货期后，买方没有表示拒绝货物的意思即推定他同意接受货物（3）买方实施了与卖方对货物的所有权不相一致的行为，如买方收到货物后立即把其放到商店里出售，即被认为是与卖方对货物所有权不相一致的行为。

案例：卡尔卡都.马缇尼实业公司诉马克斯鞋业公司案被告是一家巴西的制鞋商，与原告达成了出售12042双鞋子的合同。原告先付了一部分价款，在收到鞋子时，原告经检验发现不少鞋子有裂纹和脱皮，于是立即停止付款并通知被告拒收货物。被告对此无反应。两个月后，原告将鞋子送到另一家公司修理，然后予以出售，并留下钱款。卖方诉向美国法院讨取货款，一审法院认为，在未获得卖方指示的情况下，买方通过对货物修理和出售的方式采取了与卖方所有权不相称的行为，构成了对货物的接受，因此应向卖方付款，但买方可以扣除修理费。买方不服提起上诉，1994年马萨诸塞州上诉法院维持原判。买方对货物的拒绝接受如果卖方所交货物不符合合同之约定，那么买方在符合一定条件后，就可以有效拒绝接受货物，一旦买方拒绝接受货物，他必须妥善保管已交其控制的货物，等待卖方处置。如果是易腐烂变质的货物，买方也可以将其重新出售并有权从出售所得中扣除买方因保管与销售所承担的费用。

对货物接受的撤销买方在接受货物以后，发现货物有缺陷，那么在下列条件下可以撤销其已作出的接受：（1）买方知道货物有缺陷，但仍接受是因为他有理由相信卖方会纠正这些缺陷，但实际上卖方未及时地改正货物的缺陷。（2）在接受货物之前，买方未能发现货物的缺陷是因为该缺陷不能在短期时间被检查出来（3）买方未能在接受之前发现缺陷是因为卖方作出了货物没有缺陷的保证（4）撤销已作出的接受是在买方发现或应当发现缺陷之后的一段合理时间作出的（二）英国《货物买卖法》的有关规定与美国《统一商法典》在付款与接受货物方面相似，不同的是买方只要明确表示接受货物后，就再无权撤销已作出的接受。

（三）大陆法系国家的有关规定德国民法典规定：买方有缴付货款与接受货物之义务，给付货款应在卖方住所地，货款可用现金支付，也可用转帐划拨的方式进行。对于买方对货物的接受，规定一旦买方不接受货物，卖方即有权起诉要求买方提货。

（四）《联合国国际货物销售合同公约》的规定

1.买方支付价款的义务（1）履行必要的付款手续。买方必须按照合同或有关法律规定的必要步骤与方式向卖方支付价款（2）确定货物的价格（3）买方付款的地点

（4）支付价款的时间

2.买方接受货物的义务

（2）确定货物的价格如果合同以成立，但无明示或默示地规定货物价格及确定的方法。买方必须支付卖方在订立合同时通常索取的价格，如果此种价格无法确定，买方必须支付订立合同时这种货物在类似情况下销售的通常价格。

（3）买方付款的地点如果合同未对买方付款地点作出规定，那么他应在下列地点向卖方付款（1）卖方的营业地。（2）如果买方支付货款以卖方向其提交文件或交货为条件，那么买方必须在卖方向其交货或移交文件的地点付款。（4）支付价款的时间在卖方向买方交货或移交证明货物所有权的凭证时，买方必须付款。2、买方接受货物的义务（1）买方必须充分配合，采取一切必要的行动协助卖方完成交货（2）买方有义务按照合同规定的卖方交货地点将货物取走，以履行接受的义务

注意：接受与接收的区别

检验货物的时间和地点

1.检验货物的时间

2.检验货物的地点

3.通知货物不符合同的时间

1.检验货物的时间公约第38条规定：买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。在实际业务中，买卖双方往往在合同中对检验货物的时间作出具体规定。如果买方不在合同或法律规定的时间内对货物进行检验，就会失去主张货物与合同不符的权利。

2.检验货物的地点公约38条第2款规定，如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。公约第38条第3款规定，如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物，没有合理机会进行检验而卖方在订立合同是已经知道或理应知道这种改运或再发运的可能性，则检验可推迟到货物到达新目的地后进行。

3.通知货物不符合同的时间公约第39条规定：（1）买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现此种情况后一段合理时间内通知卖方。说明不符合同情形的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。（2）在任何情况下，如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同的情况通知卖方，他就丧失了声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不符。案例：瑞典出口方与德国进口方海蚌买卖纠纷案（1995）德国进口方向瑞典出口方购买了1750公斤新西兰的海蚌。买方在收到货物后即委托一官方机构检验，结果发现海蚌的镉含量很高。买方据此要求解除合同。德国最高法院1995年作出判决认为：本案应适用《公约》；货物与合同不符即是《公约》意义中的根本违反合同；货物平均品质是否适合通常用途或是否具有商销性则是一个依情况而定的问题；据目前所知，镉含量超过德国标准并不意味着它是劣等货，因为与肉类标准不同，德国关于鱼的镉含量标准只是一项行政指南；当事人在没有明确约定时，如果货物不适合通常用途或不具有明示或默示告知卖方的特定目的，则货物视为不符合合同；根据绝对盛行的法律观点，除非在出口国存在同样规则，不能期望与买方国家或使用国家特定公法规则相符；本案中的货物是易腐品，显然，交货后一个月内提出异议的与《公约》中的“合理时间”通知的规则一致，本案中的买方却几乎等了两个月才就货物与合同不符通知卖方。以上各项理由促成法院作出对卖方有利的判决。第四节对违反合同的补救办法

一、买卖双方都可以采取的救济方法

1.解除合同------根本违反合同根本违反合同：“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。”

2.实际履行

3.中止履行------预期违约

4.损害赔偿

5.保全货物对分批交货合同发生违约的救济方法

二、卖方违反合同时买方的救济方法

三、买方违反合同时卖方的救济方法

1.国际货物销售合同公约的有关规定

2.英国法的有关规定

3.美国法的有关规定损害赔偿

当一方违反合同时，对方有权利要求赔偿损失，而且要求赔偿损失的权利并不因其已采取其他救济方法而丧失。公约第74条到77条对损害赔偿的责任范围和计算方法作出具体规定：（1）损害赔偿的原则及范围

74条规定：一方当事人违反合同应负责的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。但这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。（2）减轻损失的义务

77条规定：声称另一方违反合同的一方，必须按情况采取合理措施减轻由于另一方违反合同而引起的损失，包括利润方面的损失，如果他不采取这种措施，违反合同的一方可以要求从损害赔偿中扣除原应可以减轻的损失。

预期违约

预期违约指字合同规定的履行期到来之前，已有事实根据预示合同的一方当事人将不履行其合同义务。公约71条第1款规定，如果订立合同以后，另一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分重要义务，对方当事人可中止履行义务：（1）一方履行义务的能力或他的信用有严重缺陷（2）他在准备履行合同或履行合同中的行为显然显示他将不履行其主要义务。公约71条第3款规定：宣告中止履行义务的一方当事人，必须立即通知另一方当事人，如果另一方当事人对履行义务提供了充分的保证，则必须继续履行义务。

对分批交货合同发生违约的救济方法

分批交货合同是指一个合同项下的货物分成若干批交货。在这种情况下，如果一方当事人对其中一批货物没有履行合同义务，并构成根本违反合同，对方能否撤销整个合同或者只能宣布这一些货物无效，而不能撤销整个合同，公约73条对此作了规定。（1）在分批交货合同中，如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，便已对该批货物构成根本违反合同，则对方可以宣告合同对该批货物无效，但不能撤销整个合同。（2）如果一方当事人不履行对其中任何一批货物的义务，使另一方当事人有充分理由断定今后各批货物亦将会发生根本违约，则该另一方当事人可以在一段合理时间内宣告合同今后无效，即撤销合同对今后各批货物的效力。（3）当买方宣告合同对某一批交货无效时，如合同项下的各批货物是互相依存，不可分割的，不能将任何其中一批货物单独用于双方当事人在订立合同时所设想的目的，则买方可以同时宣告撤销整个合同。案例华源有限责任公司与菲利普斯有限责任公司订立一份进口某国某地牛肉合同。5000吨，分5批交货，3月15日，5月15日，7月15日，9月15日，11月15日前各发货1000吨。第一批货到货后，菲利普斯有限责任公司发现质量有问题，是疯牛病牛肉。经了解，牛肉产地正在传播疯牛病。于是，华源有限责任公司宣布解除合同，要求赔偿。问：1、华源有限责任公司是否可以宣布解除全部合同并要求赔偿？2、当一方违反分批履约义务，另一方宣布解除合同时，应满足哪些条件？二、卖方违反合同时买方的救济方法

1.要求卖方履行其合同义务

2.要求卖方交付替代物

3.要求卖方对货物不符合同之处进行修补

4.给卖方一段合理的额外时间，让其履行合同义务

5.卖方得对不履行义务作出补救

6.撤销合同

7.要求减价

8.当卖方只交付部分货物或所交货物只有部分符合合同规定时，买方可采取的救济方法

9.当卖方提前交货或超量交货时，买方可采取的救济方法

10.请求损害赔偿

1.要求卖方履行其合同义务英美法把这一救济方法作为一种只能在例外情况下采用的辅助性的救济方法。因为英美法认为对违反合同的主要救济方法是损害赔偿。只有当金钱赔偿不足以弥补受损害一方损失时，法院才会考虑判令实际履行。而大陆法则认为，实际履行是对不履行合同的一种主要救济方法。基于两大法系有分歧意见，所以公约28条规定，当一方当事人要求另一方当事人履行其义务时，法院没有义务作出判决要求具体履行此项义务。除非法院依其本国法对不属于本公约范围的类似销售合同愿意这样做。

2.要求卖方交付替代物公约第46条规定，如果卖方所交付的货物与合同规定不符，而且这种不符合同的情形已构成根本违反合同，买方有权要求卖方另外再交一批符合合同要求的货物，以替代原来那批不符合同的货物。买方要求卖方交付替代物，必须在向卖方发出货物不符合同的通知时提出，或者在发出通知后一段合理时间内提出。3.要求卖方对货物不符合同之处进行修补这项规定适用于货物不符合同的情况并不严重，尚未构成根本违反合同，只须对方加以修理，即可使之符合合同要求的情形。

4.给卖方一段合理的额外时间，让其履行合同义务公约第47条规定，如果卖方不按合同规定的时间履行其义务，买方可以规定一段合理的额外时间，让卖方履行其义务。

5.卖方得对不履行义务作出补救公约第48条规定：卖方在交货日期以后，可自付费用对其不履行义务之处加以补救。但卖方的补救必须符合以下要求（1）买方未撤销合同（2）卖方应当承担作出补救的费用（3）卖方在作出补救时，不得给买方造成不合理的不便或迟延公约第48条还规定，卖方在准备行使上述救济权时，应事先将此意图通知买方，买方在收到该通知后，应在合理时间内作出答复，如果买方没有答复，卖方即可按其通知的内容履行其义务。此时，买方就不能采取与卖方履行义务相抵触的补救方法。

6.撤销合同公约第49条规定：当卖方违反合同时，买方在下列情况下，可以宣告撤销合同：（1）卖方不能履行其在合同或公约中规定的任何义务，已构成根本违反合同；（2）如果发生不交货的情况，卖方在买方规定的合理额外时间内仍不交货或卖方声明他将不在买方规定的合理额外时间内交货。

7.要求减价公约第50条规定，如果卖方所交的货物与合同不符，不论买方是否已交付货款，买方都可以减低价格。减价按实际交付的货物在交货的价值与符合合同的货物在当时的价值两者间的比例计算。如买方购买一批货物，合同规定为一等品，价值为10万美元，假定交货时价格不变，其价值仍为10万美元，货物运到目的地发现严重受损，价值4万美元，二者的比例为5：2，则买方可减价6万美元。仅付4万美元。8.当卖方只交付部分货物或所交货物只有部分符合合同规定时，买方可采取的救济方法买方只能对漏交的货物或对与合同要求不符的那部分货物，采取各项救济方法，一般不能宣告撤销整个合同。但卖方已构成根本违反整个合同时除外。9.当卖方提前交货或超量交货时，买方可采取的救济方法如果卖方在合同规定的日期以前交货，买方可以收取货物，也可以拒绝货物。如果卖方所交货物的数量大于合同规定的数量，买方可以收取全部货物，也可以拒绝收取多交部分，如果买方收取多交部分的货物，他必须按合同规定的价格付款。如果买方由于某种实际原因不能仅拒绝多交部分的货物，在这种情况下，如果卖方超量交货的做法已构成根本违约，则买方可以撤销合同。10.请求损害赔偿公约认为损害赔偿是一种主要的救济方法，如果卖方违反合同，买方可以要求损害赔偿。而且买方要求损害赔偿的权利，不因其已采取其他补救方法而丧失。

二、买方违反合同时卖方的救济方法1.《国际货物销售合同公约》的有关规定

（1）要求买方实际履行其合同义务（2）卖方可规定一段合理的额外时间，让买方履行其义务（3）卖方在下列情况下，可以宣告撤销合同（4）自行确定货物的具体规格（5）请求损害赔偿（6）要求支付利息

（3）卖方在下列情况下，可以宣告撤销合同

A、如果买方不履行合同或公约的义务已经构成根本违反合同时，卖方可以撤销合同。

B、如果卖方已经规定了一段合理的额外时间，让买方履行义务，但买方不在这段时间履行其义务，卖方可以撤销合同。当卖方或买方宣告撤销合同后，即解除双方在合同中规定的义务，未履行的不再履行，已履行的可以要求返还。撤销合同并不终止违约一方对其违约所引起的一切损害赔偿责任，也不终止合同中关于解决争议的任何规定。（4）自行确定货物的具体规格如果买卖合同中对货物的具体规格没有作出具体的规定，而只规定买方有权在一定时期内提出具体规格要求或在收到卖方通知后提出大体的规格要求。在这种情况下，如果买方在合同中规定的时间内或在收到卖方要求后的一段合理时间内没有提出具体的规格要求，则卖方在不损害其可能享有的权利的情况下，可以依据所知道的买方的要求，自行确定货物的具体规格。

2.英国法的有关规定根据英国《货物买卖法》的规定，如果买方拒绝支付价金或拒绝接收货物，卖方可以采取两种救济方法：第一、物权方面的救济方法第二、债权方面的救济方法

第一、物权方面的救济方法物权方面的救济方法是指未收到货款的卖方对货物所享有的权利。所谓未收到货款的卖方是指全部货款尚未得到支付或偿还的卖方或者当采用汇票或其他流通票据做有条件的付货，该票据虽已被承兑，但由于遭到拒付或其他原因，使得原来据以承兑的条件不能实现的卖方。未收到货款的卖方可以对货物行使以下三项权利

A、留置权

B、停止交货权

C、卖方转售货物的权利

A、留置权。当货物仍在卖方的占有之下时，不论货物所有权是否已经转移于买方，未收到货款的卖方在一定条件下可以对货物行使留置权，把货物留下来作为支付价金的担保，直至买方支付全部价金为止。

B、停止交货权未收到货款的卖方在行使停止交货权时，必须符合下列条件：（1）卖方已经交出了对货物的占有，这是行使停止交货权与行使留置权的区别（2）卖方必须在买方无清偿能力时才能行使该权（3）卖方必须在货物处于运输过程中行使该权C、卖方转售货物的权利（1）如果是易腐货物，未收到货款的卖方毋须通知买方即可将货物另行出售。（2）如果不是易腐货物，未收到货款的卖方必须把另行出售的意思通知买方，如果买方未在合理的时间内付清货款，卖方才可以把货物另行出售。（3）如果卖方已在买卖合同中保留了另行出售的权利，则在买方违约时，卖方即可将货物另行出售。第二、债权方面的救济方法债权方面的救济方法与物权方面的救济的主要区别在于前者是卖方对买方的权利，是一种诉权，必须通过诉讼来实现其权利，而后者是卖方对货物的权利，是一种对物权。英国货物买卖法把卖方的救济方法同货物所有权是否已经移转给买方联系起来考虑。A、当货物的所有权尚未移转于买方时，如买方拒绝受领货物或拒绝付款，卖方一般不能对买方提起支付价金之诉，而只能以买方不受领货物或不支付货款为由对买方提起损害赔偿的诉讼。但如果买卖合同已规定，不论卖方何时交货，买方均应于某一日期支付货款，则即使货物的所有权尚未移转于买方，只要买方不按合同规定的日子支付货款，卖方就有权对买方提起支付价金之诉。B、如果货物的所有权已经移转于买方，则有两种情况，一种是买方无理拒绝受领货物，这时，卖方可以向买方请求赔偿，也可以提起支付价金之诉。另一种是买方已经接受了货物，但拒绝付款，这时，卖方的救济方法就是提起支付价金之诉C当买方的行为构成先期违约时，卖方有两种救济方法，一是立即宣告解除合同并请求损害赔偿，二是等买方应履行其合同义务的日期到临时，再向买方起诉。3.美国法的有关规定美国《统一商法典》规定了以下几种救济方法（1）扣交货物（2）停止运交货物（3）停止或继续制造合同项下的货物，卖方从商业角度，为了减轻损失可以继续把合同项下的货物制造成成品。（4）解除合同（5）请求损害赔偿三、违约免责《公约》规定的免责事由可分为以下三种情形：1.非当事人所能控制的障碍2.第三人原因3.归因于他方当事人的行为或不行为案例：1974年波兰某公司出售一批食糖给英国某公司，合同规定交货时间为当年11、12月间。8月，由于波兰连降大雨，甜菜严重歉收。至12月，卖方仍无法交货，并以不可抗力为由要求免除合同责任。问：卖方可否以不可抗力为由要求免责？（吴242）如果上述案例中，10月波兰政府为保证国内食糖的供应，发布了出口禁令，禁止食糖出口。至12月，卖方未交货，英国公司遂提出损害赔偿要求，波兰公司以不可抗力为由要求免责。问：卖方可否以不可抗力为由要求免责？案例中国嘉利通有限责任公司与新西兰格尚有限公司签订了一份由万利达有限责任公司向格尚有限公司出售1000台洗衣机的合同。用信用证方式付款，合同规定格尚有限公司于2005年5月26日前开出信用证。但是直到5月31日，格尚有限公司也没有开出信用证。嘉利通有限责任公司多次电催，时至6月20日，始终没有开出信用证。经进一步了解，是格尚有限公司有一笔巨额到期银行贷款不能偿还，有破产嫌疑，故开不出信用证。问：1、格尚有限公司不按时开出信用证，属于什么行为？2、买方违约时，卖方有几种补救方法？3、嘉利通有限责任公司对于格尚有限公司这种行为有什么对策？

第五节货物所有权及风险的转移

一、货物所有权的转移

（一）英国法的规定

（二）美国《统一商法典》的规定（三）国际货物买卖合同公约对所有权转移问题没有做任何具体规定。（四）国际贸易惯例中只有国际法协会制订的关于CIF合同的《华沙-牛津规则》对所有权的转移时间问题作出了规定，根据这一规则，在CIF合同中，货物所有权在卖方把装运单据交给买方时转移到买方。

二、货物风险的转移

（一）英国法的规定

根据英国《货物买卖法》的有关规定，货物所有权何时由卖方转移于买方要由当事人之间的合同加以规定，如果合同未对此作出规定，则适用下列原则：

1、2、3、4、51.如果所买卖的货物是特定的且处于可交货状态，则货物所有权在合同成立之时转移到买方。所谓货物处于可交货状