第五章 合同法

第五章合同法§5.1概述

一、合同（契约）（一）概念：当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（二）特征

1、是当事人自愿协商一致而建立起来的民事法律关系

2、当事人一般是互为权利义务关系

3、根据合同所产生的权利是有一定时间期限的4、合同依法成立后对当事人都有约束力（三）分类

1、根据合同成立是否以交付标的物为要件，分为诺成合同和实践合同

《合同法》规定的实践性合同：客运合同、保管合同、自然人之间的借贷合同。

赠与合同为诺成合同。

2、双务合同和单务合同

单务合同，eg,赠与合同、借用合同

3、有偿合同和无偿合同

4、要式合同和不要式合同

5、主合同和从合同

6、有名合同和无名合同

7、其他，eg,标准合同、射幸合同二、合同法1999.3颁布，1999.10.1开始实施，调整动态的财产流转关系。（一）基本原则

1、契约自由原则

★缔约自由

★选择合同对方当事人的自由

★决定合同内容的自由★签订合同的方式可以自由选择

★解决合同争议的方式自由选择

★变更或解除合同的自由2、公平诚信原则

★先合同义务

★协助履行合同

★合同解释

3、公序良俗原则

4、平等原则§5.2

合同的订立

一、主体合格（合同能力）二、订立合同的一般程序（一）要约（发盘、发价，offer)1、概念希望和他人订立合同的意思表示。

2、生效要件

★订立合同的肯定建议

★建议必须具体确定（标的、价格、数量）★要约人必须有他人承诺后受其约束的意思表示

3、主体：要约人、受要约人

4、要约邀请/引诱

希望对方向自己发出要约的行为。广告：一般广告和悬赏广告

5、要约的生效:到达主义

6、要约的失效（1）要约被撤回、被撤销；

撤回撤销

+————+————+————+发出要约要约到达发出承诺承诺到达

在下列两种情况下要约不得撤销：要约中确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同做了准备工作。（2）拒绝要约的通知到达要约人；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约内容作出实质性变更。

（二）承诺(接盘、接受，acceptance)

受要约人同意要约的意思表示。要约→新要约(还盘，反要约)→再要约→……→承诺

1、有效承诺的条件（1）受要约人向要约人作出；（2）承诺的内容应当与要约的内容一致；（3）承诺必须在承诺期限内或合理时间内作出；（4）承诺以通知的方式或行为作出。

2、承诺生效的时间和承诺的撤回投邮主义＆到达主义我国：到达主义

3、逾期的承诺

受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。

受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因晚到的，除要约人及时通知受要约人因承诺过期不接受该承诺外，该承诺有效。(三)合同成立的时间承诺生效时双方当事人签字或盖章时当事人一方已经履行主要义务，对方接受时

（一）拍卖

以公开竞价的形式，将特定物品或者财产权利转让给最高应价者的买卖方式。

委托人、拍卖人、竞买人、买受人（二）招标招标人提出招标的意图或提供有关资料,由若干人投标,招标人从中选出对己最有利的一方,与其签订合同。招标公告、投标、(决标)、定标

三、以竞争方式订立的合同（竞争缔约）四、合同的内容(主要条款)

（一）标的（二）数量、质量（三）价款、酬金（四）履行时间、地点和方式（五）违约责任五、合同的形式

1、口头

2、书面（电报、传真、电子邮件等）

3、其他形式：行为等§5.3

合同的效力

一、合同生效

1、行为人具有相应的行为能力

2、意思表示真实

3、不违反法律或社会公共利益

4、标的须确定与可能二、合同无效(绝对无效)

全部无效和部分无效，自始无效。违反法律、行政法规的强制性规定；损害社会公共利益(eg,无效的免责条款：造成对方人身伤害的；因故意或重大过失造成对方财产损失的。)；

以合法形式掩盖非法目的；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。三、合同的撤销（相对无效）因重大误解订立的合同；订立合同时显失公平；以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。措施：可申请撤销（1年内）或变更

四、效力未定的合同

1、行为人行为能力有缺陷

2、附条件和附期限的合同五、合同无效的法律后果无效合同或被撤销的合同自始无效；部分无效的，不影响其余部分的效力,其余部分仍然有效。

处理：没有履行的,不再履行；履行部分的,停止履行；已履行的,返还财产,赔偿损失,追缴财产。§5.4合同的履行一、合同履行的原则

1、全面/适当履行原则

2、实际/实物履行原则代偿履行（效率违约）3、协作履行原则

4、促进交易履行原则二、履行规则1、履行主体：合同当事人或第三人※当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任；

※当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。2、履行标的

质量：按照国家标准、行业标准履行；没有的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

价款：按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。3、履行地点：给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。4、履行期限：随时履行，但应当给对方必要的准备时间。5、履行费用：由履行义务一方负担。6、履行方式：按照有利于实现合同目的的方式履行。三、合同（双务合同）履行中的抗辩权（一）同时履行抗辩权当事人互负债务,没有先后履行顺序,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。（二）顺序履行抗辩权当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。（三）不安抗辩权（中止履行）

★

经营状况严重恶化；

★

转移财产、抽逃资金,以逃避债务；

★

丧失商业信誉；

★

有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。

债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，可以中止履行。

债权人为了防止债务人财产的不当减少而危害其债权，而对合同关系之外的第三人所采取的保护债权的措施。

1、代位权（针对债务人的消极行为）债务人怠于行使其到期债权，给债权人造成损害的，债权人可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

四、合同履行的保全

甲←←←乙←←←丙

(债权人)(债务人)(债权人)(债务人)2、撤销权（针对债务人的积极行为）放弃到期债权无偿转让财产以明显不合理的低价转让财产，且受让人知道该情形的

撤销权行使的范围以债权人的债权为限，时间1年。5年不行使的，撤销权消灭。§5.5合同的变更、终止

一、合同的变更（一）合同内容的变更变更方式：协议变更、裁决变更、法定变更（二）合同主体的变更(合同的转让)1、债权人变更：通知债务人

2、债务人变更：征得债权人同意

3、一并转移：经对方同意

（三）订立合同后当事人合并分立的

二、合同终止●合同履行完毕

●合同解除●债务相互抵销

●债务人依法将标的物提存

●债权人免除债务

●债权债务同归于一人（混同）

●法定或约定的其他情形三、合同解除（一）约定解除（二）法定解除（单方解除）

☆因不可抗力不能实现合同目的；

☆提前违约；

☆当事一方迟延履行,经催告后在合理期限内仍未履行；

☆一方迟延履行或有其他违约行为致使不能实现合同目的；

☆法定其他情形。

合同解除不影响当事人要求赔偿损失的权利，不影响合同中解决争议条款的效力。§5.6合同责任

一、缔约过失责任当事人在订立合同过程中，因违反法律规定，违背诚信原则，致使合同未能成立，并给对方造成损失，而应承担的损害赔偿责任。（一）假借订立合同，恶意进行磋商；

（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；

（三）有其他违背诚实信用原则的行为。二、违约责任1、违约表现

◎预期违约(明示或默示)

◎

到期不履行合同◎迟延履行

◎

不适当履行(瑕疵履行)2、承担违约责任的条件---严格责任

法律另有规定除外。3、免责条件

★约定免责★法定免责：不可抗力、债权人的过错、货物本身的自然性质或合理损耗4、责任形式（1）继续履行（强制实际履行）

例外：法律上或者事实上不能履行；债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；债权人在合理期限内未要求履行。（2）支付违约金法定违约金&约定违约金

约定的违约金低于造成的损失的，可以请求增加；过分高于造成的损失的，可请求适当减少。（3）赔偿损失

赔偿范围：包括直接损失和间接损失，但不得超过违约方订约时可预见到的损失

受损害方的减损义务（4）定金制裁（5）解除合同（6）其他补救措施

eg:修理、重做、更换、退