外国公司分支机构1

第十五章外国公司分支机构【教学案例】在马来西亚注册登记成立的“盛誉私人有限公司”

2000年1月依照中国《公司法》在上海设立了一个商务办事处，名称为“马来西亚盛誉有限公司上海办事处”，指定中国公民李某为该商务办事处的代表人，拨付人民币100万元，作为其从事经营活动的资金。因该公司的大部分业务在北京，于2001年5月，经审批机关批准后，经工商行政管理机关登记，在北京设立一独资公司，注册资本是300万元人民币，名称为“北京盛荣有限公司”。2002年8月，盛誉公司打算在中国购买一批体育保健用品，并决定将业务交给上海办事处和盛荣有限公司处理。于是两者先后分别与上海市某保健品进出口公司签订了体育保健品买卖合同。盛荣有限公司收到保健品公司的供货后，按约支付了全部货款，而上海办事处却因资金周转困难，在约定的期限内只给付了1/3的货款，尚有90万元货款没能清偿，保健品公司多次索款未果。2002年12月保健品公司以上海办事处和盛荣有限公司为被告向法院起诉，要求上海办事处清偿债务90万元，并要求盛荣公司承担连带责任。理由是：上海办事处和盛荣公司皆为盛誉公司的分支机构，根据中国《公司法》规定：外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任，当上海办事处的财产不足以偿还债务时，作为盛誉公司的分支机构之一，盛荣公司有义务代其偿还。上海办事处的代表人李某认为：所欠保健品公司的债务应向盛誉公司追偿，不能以办事处的财产清偿，因为上海办事处不是独立的法人。问题：（1）马来西亚盛誉有限公司上海办事处的法律地位如何？（2）盛荣公司是否有义务偿还上海办事处所欠货款？上海办事处所欠债务依法应由谁承担？第一节外国公司分支机构概述一、外国公司分支机构的概念根据《公司法》第192条规定，外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司。

二、外国公司分支机构的特征（一）外国公司分支机构不具有法人资格（第一百九十六条外国公司在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。）（二）外国公司分支机构依照中国法律在中国境内设立（第一百九十七条经批准设立的外国公司分支机构，在中国境内从事业务活动，必须遵守中国的法律，不得损害中国的社会公共利益，其合法权益受中国法律保护。）（三）外国公司的分支机构以外国公司的存在为前提。（四）外国公司的分支机构在东道国境内的业务活动必须以营利为目的，并在东道国境内营业。（五）具有诉讼法上相对的独立地位第二节外国公司分支机构的设立一、外国公司分支机构的设立概述外国公司分支机构的设立，是指外国公司依照东道国的法律规定的条件和程序，在东道国为其分支机构取得营业资格的法律行为。二、设立条件（一）外国公司分支机构应当在其名称中标明该外国公司国籍及责任形式（二）外国公司必须向分支机构拨付与其从事经营活动相适应的资金（三）指定分支机构的代表人或者代理人（四）提交该外国公司的公司章程、所属国登记证书等三、设立程序（一）申请（二）外国公司分支机构的审批（三）外国公司分支机构的登记第三节权利和义务一、外国公司分支机构的权利外国公司分支机构依法经登记成立，在中国境内从事经营活动，遵守中国法律，受中国法律保护。（一）依法从事生产经营活动（二）合法权益受中国法律保护二、外国公司分支机构义务和国内任何企业一样，外国公司在中国境内设立的分支机构在依法享有权利的同时，也应履行相应的义务。

（一）遵守中国法律，不损害中国的社会公共利益（二）标明国籍及责任形式，并置备章程（三）解散时依法清算的义务第四节外国公司分支机构的撤销与清算

一、外国公司分支机构的撤销外国公司分支机构的撤销是指外国公司分支机构依法终止，结束在东道国的业务活动。

二、外国分支机构的清算和终止外国公司分支机构无论何种原因而撤销，必须依照我国《公司法》有关公司清算程序的规定进行清算。

加拿大某商人在其所属国注册成立了一家有限责任公司。其后，该有限责任公司在中国某市开设了一家分支机构，从事货物销售业务。由于市场竞争激烈，加之该分支机构管理不当，并且决策连连失误，使其在市场上力不从心，在分支机构成立不到1年时间，其负债已达300万元。该外国公司认为其分支机构在中国已没有什么前景，无意在中国继续营业，于是决定解散其在中国的分支机构，向中国主管机关申请撤销该分支机构，并获得批准。随后，该外国公司将其分支机构的一部分财产转移回本国。该行为被分支机构的债权人发现，债权人阻止其行为并要求履行债务，但该分支机构置之不理。。债权人向法院提出申请，人民法院受理后，指定1名会计师、债权人代表2名、法院两名审判员共同组成清算组对该分支机构进行清算。但在清算中，该分支机构的代表人因故未及时将分支机构印章交给清算组。恰在此时，有一笔利润可观的销售业务，该分支机构以其主体资格尚未消灭为由，继续从事此项交易。[1]

问题：请分析该分支机构在解散之后的违法之处。

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徐晓松主编：《公司法教学案例