国际商法课件

国际商法（InternationalCommercialLaw）第一章什么是法一、法的概念（一）法的词义和词源汉字“法”的古体字是“灋”。《说文解字》注释说：“灋”，刑也。平之如水，从水；廌,所以触不直者去之，从去。第一章什么是法其一是公平，即所谓“从水”，“似水而平”；其二是惩罚，即所谓“从去”。其三是正义，“廌（zhi）”，是传说中的一种独角神兽。它生性悍直，能区分是非曲直。“廌性知有罪，有罪触，无罪则不触。”灋一说是比喻法像水平一样，是为公平、公正；一说认为是一种惩罚形式，将人犯放在水上漂走即前面所说的神兽，代表正直、正义即对不正义行为的惩罚，通过判决把原来部落的人驱逐出去第一章什么是法根据《说文解字》的解释，认为法的本义是指一种判断是非曲直，惩治邪恶的规范。第一章什么是法古时候，“法”、“律”两字一般是分开用的，“法律”一词在清末民初才被广泛使用，是受日本的影响。对“律”字，《说文解字》注释说：“律，均布也”。所谓“均布”，是一种古代调音律的工具，把律比作均布，说明它有规范、统一人的行为的作用，是普遍的人人必须遵守的规范。第一章什么是法在现代汉语当中法律一词有狭义和广义两种用法：狭义的法律是专指拥有立法权的国家机关依照立法程序制定的规范性文件。广义的法律是指法的整体，即国家制定或认可并由国家强制力保证实施的各种行为规范的总和。第一章什么是法（二）法的西文词源在拉丁语中，表示法的词有两个Jus和Lex。Jus的基本含义有二：一为法，一为权利。同时还有公平与正义的含义。Lex的含义比较简单，它的原意是指罗马王政时期国王制定的法律和共和国时期各立法机关通过的法律。第一章什么是法可见，法在西文词源中的含义主要分成两部分：一是指抽象的正义原则与道德律令，它们是永恒的和普遍有效的。二是指由国家制定与颁布的具体规则。第一章什么是法这种含义之间存在一种二元对立的结构，即自然法和实在法的对立。西方法律文化所特有的自然法与实在法二元对立的观念是自古存在的，也显示出在西方法律文明中居于中心地位的正义论与权利观。古希腊话剧——安提戈涅故事发生在底比斯。克里奥在俄狄浦斯垮台之后取得王位，俄狄浦斯的一个儿子为保护城邦而献身，而另一个儿子波吕涅克斯为了夺回王位，背叛城邦，勾结外邦进攻自己的祖国，最后战死。取得王位的克里奥，下令将波吕涅克斯暴尸荒野，谁也不准哀悼、不准殓葬，任有鸟兽吞食，如有违者，处死无疑。此时，波吕涅克斯的妹妹安提戈涅她不顾众多士兵的阻挡，在众目睽睽之下，勇敢的走到哥哥的尸体前，祭拜哥哥并安葬了哥哥。古希腊话剧——安提戈涅我并不认为你的命令是如此强大有力，以至于你，一个凡人，竟敢僭越诸神不成文的，且永恒不衰的法。这种法不是今天，也非昨天，它们永远存在，没有人知道它们在时间上的起源。——这段经典台词常被法学家所引用在而在古希腊，埋葬死者并为之举行葬礼既是人们的权利，也是人们的义务。特别是亲人之间。这也是神的命令。古希腊话剧——安提戈涅国王克瑞翁所颁布的命令，它当然应该是一种低一级的法律，它与高一级神的法律，是相冲突的。这样的冲突，对西方后来的法律文明，产生了深远的影响，发展出良法与恶法的区分，如果你连高一级的法律，都要违背，甚至否定高一级法律，那么这个作为人为制定的，低一级法律，就不是好的法律是恶法，这就是良法与恶法的对立。《朗读者》TheReader女主角HannaSchmitz：1、1944～1945纳粹某集中营看守，因“忠于职守”不愿打开大门而使300人被困烧死于失火的教堂2、1960年因火灾幸存者的一本书的提到的细节而受到审判，但完全意识不到自己曾参与的工作是对他人犯下的罪，被判处终身监禁。3、1980年代在被监狱释放前自杀死亡，并要求把自己的一点遗产交予集中营的幸存者处置。《朗读者》TheReader战后二十年她一直认为自己“非罪”。法庭审判是电影的重头戏，她是如此理直气壮于她只是在做一份“工作”，她要尽忠职守，不能让犯人逃掉。她是纳粹治下的普通人，对政治不感兴趣，也没有反犹倾向，他们只是为一份工作而充当了纳粹机器的一环，即使有同情心也被制度和法规压抑了。第一章什么是法（三）两种词源“法”含义的区别第一，西语的法和中国的法字都具有公、正、直的含义，但中国的语源突出惩罚，而西方法的语源则和权利、正义紧密联系。这反映了中西法律思想的某些不同。第一章什么是法第二，西语法存在着自然法和实在法的对立。自然法是指抽象的正义原则与道德律令，它们是永恒的和普遍有效的，是法的理想状态；实在法是指由国家制定与颁布的具体规则，是法的实际状态。而中国的"法"的语源不存在这种两分法。第一章什么是法（四）马克思主义法学关于法的概念法是由国家制定、认可并由国家保证实施的，反映统治阶级（或人民）的意志，以权利和义务为内容的行为规范。第一章什么是法1、法律是调整人们行为的规范。法律是一种行为规范，是针对人的行为而设立的，它只调整人的行为，不调整人的思想。思想是自由的，“任何人不因思想受处罚”（罗马法谚语）。2、法是规定人们权利和义务的社会规范权利：人们可以作或不作一定行为以及要求他人作或不作一定行为。义务：人们必须作或不作一定行为。第一章什么是法3、法是由国家制定和认可的国家的存在是法存在的前提条件。制定，是指国家立法机关按照法定程序创制规范性文件的活动。认可，是指国家通过一定的方式承认其他社会规范(道德、宗教等)具有法律效力的活动。4、法由国家强制力保证实施法的这一特征使其与道德等其他行为规范相区别，国家强制力是法的最后一道防线。第一章什么是法5、法具有一般性和普遍性法调整的对象是一般的人或事，而不是特定的人或事。它不能因不同的人而设定不同的规则；法在其生效期间内，可以反复适用，而不是仅适用一次；法对其调整范围以内的所有人或事具有同等的效力。即“同样的案件同样对待”，“法律面前人人平等”。第一章什么是法（五）法的逻辑结构行为模式﹢法律后果第一章什么是法行为模式：1、可以做什么；（可为模式）第二十条

公民下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。2、应该做什么；（应为模式）第四十条

法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。

3、禁止做什么。（忽为模式）第五十七条

民事法律行为从成立时起具有法律约束力。行为人非依法律规定或者取得对方同意，不得擅自变更或者解除。第一章什么是法（五）法的逻辑结构法律后果：1、肯定性结果监护人依法履行监护的权利，受法律保护。2、否定性结果以营利为目的，聚众赌博或以赌博为业，处三年以下有期徒刑、拘役或管制。第一章什么是法二、什么是国际法（一）国际法的概念国际法是在国际交往中形成的，调整国际关系（国际法主体之间权利和义务关系）的，以国际习惯和国际条约为其主要表现形式的，具有法律拘束力的原则、规则和制度总和而成的特殊法律体系。国际法的效力来源于“条约必须信守”这样一条古老的规则，来源于国家之间的意志协调。概念的三层含义国际社会是国际法产生、形成和发展的基础

国际法法所调整的对象是国际关系

国际法是对国际社会所有成员具有法律拘束力的各种原则、规则和制度的总称第一章什么是法二、什么是国际法（二）国际法的特征1、主体——主要为国家。2、制定——主要体现为国家间的协议。3、对象——国际关系（主要是国家间的关系）。4、效力——缺乏强制执行性，不同于国际法。第一章什么是法二、什么是国际法（三）国际法的渊源1、国际条约2、国际习惯3、国内立法第二章国际商法导论第一节国际商法的概念和渊源一、国际商法的概念是调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的关系。国际是指“跨越国界”（具有涉外因素）国际商法又称跨越国界的商法第二章国际商法导论国际商事关系是指处于不同国家的商事主体之间发生的商事关系，它的涉外因素一般有三种情形：（1）商事主体具有涉外因素当事人国籍标准当事人营业地标准（2）商事法律关系的客体具有涉外因素（3）商事法律事实具有涉外因素第二章国际商法导论第一节国际商法的概念和渊源二、国际商法的渊源法的渊源是指法律规范的表现形式。（到底哪些规范性文件是法律）1、国际商事条约。指两个或两个以上国家之间缔结的有关商事活动的协议。国际货物买卖的条约：1980年《联合国国际货物销售合同公约》第二章国际商法导论

国际海上货物运输的公约：1924年《海牙规则》1968年《维斯比规则》1978年《汉堡规则》国际航空运输的国际条约：1929年《华沙公约》1955年《海牙议定书》1961年《瓜达拉哈拉公约》国际票据国际条约：1930年、1931年《日内瓦公约》知识产权的国际条约：1883年《巴黎公约》1891年《商标保护马德里协定》第二章国际商法导论2、国际商事惯例。指那些在国际商事活动的长期实践中形成并被普遍接受和遵循的习惯做法。实践+法律确信=国际惯例有关国际商法的国际惯例：《2000年国际贸易术语解释通则》《INCOTERMS2000》《跟单信用证统一惯例》《UCP600》第二章国际商法导论第一节国际商法的概念和渊源三、国际商法的性质（1）主体：商自然人、商法人、商合伙之间是完全平等的，任何商主体都没有特权凌驾于其他商主体之上。（2）客体：即商主体的营利性行为。（3）性质：私法、任意法，国际商事交易行为是商主体可以自由处分的行为。第二章国际商法导论第二节国际商法的历史发展一、世界商法的历史发展1、起源时期随着商品经济的产生和发展而产生和发展起来的。从历史上看，早在古代罗马法中就出现了调整商事关系的法律，但当时还没有制定专门的商事法，而只是作为私法的内容之一。第二章国际商法导论2、形成时期主要来源于中世纪形成的商人习惯法。这种商人习惯法是商人在欧洲各地港口或集市用以调整他们之间的商事交易的法律和商事惯例。其中以康苏拉度法最为有名，它是14世纪反映海上运输习惯做法的海事法典。虽然只适用于商人间的交易行为，但却超越国界，成为欧洲大陆乃至北非国家海上贸易的统一规则。第二章国际商法导论3、丧失国际性时期随着欧洲中央集权国家的强大，欧洲各国都采用各种方式把国际商法纳入本国法，使之成为国内法的一部分。从而使商法失去了它原有的国际性和跨国性。4、蓬勃发展时期二战后，国内法的差异给国际贸易运动的开展带来不便，甚至引发贸易争端，不利于国际贸易活动的开展。一些国家政府和商人及其团体又产生了统一国际贸易规范的愿望和要求。第二章国际商法导论二、我国商法历史（一）落后时期·夏朝——出现保护商品交换的法律·西周——市场、价格、税收、外来商人和商业奴隶·秦朝——《秦律》商业规定·汉朝——《汉律》得到进一步发展·明朝——《大明律》“致臻完备”第二章国际商法导论（二）1949年前中国的商事立法我国商事立法始于清朝未年。1908年，清政府颁布大清商律，在体例上仿日本商法，内容上则多采用德国商法。到了民国时期，将清《商律》略加修改后进行实施。1929年，国民党政府同时制定了《公司法》、《海商法》、《票据法》、《保险法》。第二章国际商法导论（三）1949年后的中国商事立法新中国建立以后，由于历史和经济体制的原因，我国始终未制定统一的商事基本法。1992年后：《海商法》（1992）《公司法》（1993）《票据法》《保险法》（1995）《合伙企业法》（1997）《合同法》《独资企业法》（1999）第二章国际商法导论第三节资本主义国家两个主要法律体系法系（LegalFamily）：即比较法学家按照历史传统和形式特征对世界各国法律所作出的分类方式，凡属同一历史传统且具有相同特点的法律即构成一个法系。第二章国际商法导论一、大陆法系(ContinentalLawSystem/CivilLawSystem)又称民法法系，大陆”两字指欧洲大陆。它是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称。大部分私法具有法典化、成文化的特点。受罗马法的影响很深，有的国家的法典直接继承罗马法的传统。标志：1804年《法国民法典》1900年《德国民法典》第二章国际商法导论大陆法系的特点：1.大陆法各国都主张编纂法典，在结构上强调法律的系统化、归类化、法典化。2.大陆法各国都把全部法律分为公法和私法两大部分。公法，是与国家状况有关的法律，包括宪法、行政法、刑法、诉讼法。私法，是与个人利益有关的法律，包括所有权、债权、家庭与继承法等。属于大陆法系的主要国家瑞士意大利奥地利比利时卢森堡荷兰西班牙葡萄牙拉丁美洲非洲部分国家日本土耳其第二章国际商法导论二、英美法系（Commonlawsystem）又称普通法系，以中世纪英国法为基础，以英国和美国为代表，融合相关法律因素逐步形成的世界性法律体系。它后扩大到曾经是英国殖民地、附属国的许多国家和地区。英美法系多采不成文法，尤其是判例法。

英美法主要法律渊源“先例约束力原则”（ruleofprecedent）法院在判决中所包括的判决理由必须得到遵循，即对作出判例的法院本身和对下级法院日后处理同类案件均具有约束力。主要特点：判例法（caselaw）属于英美法系的主要国家加拿大澳大利亚新西兰爱尔兰印度巴基斯坦马来西亚新加坡MirandaWarnings1、Youhavetherighttoremainsilentandrefusetoanswerquestions.Anythingyoudosaymaybeusedagainstyouinacourtoflaw.2、Youhavetherighttoconsultanattorneybeforespeakingtothepoliceandtohaveanattorneypresentduringquestioningnoworinthefuture.MirandaWarnings3、Ifyoucannotaffordanattorney,onewillbeappointedforyoubeforeanyquestioningifyouwish.4、Ifyoudecidetoanswerquestionsnowwithoutanattorneypresentyouwillstillhavetherighttostopansweringatanytimeuntilyoutalktoanattorney.米兰达警告1.你有权保持沉默，你对任何一个警察所说的一切都将可能被作为法庭对你不利的证据。2.你有权利在接受警察询问之前委托律师，他可以陪伴你受讯问的全过程。3.如果你付不起律师费，只要你愿意，在所有询问之前将免费为你提供一名律师。4.如果你希望跟你对律师谈话，你可以在任何时间停止回答问题，并且你可以让律师一直伴随你询问的全过程。”第二章国际商法导论三、两大法系的区别1、法律渊源。大陆法系具有制定法的传统，判例一般对法院审判无约束力；而英美法系具有判例传统，即上级法院的判例对下级法院在审理类似案件时有约束力。2、诉讼程序。大陆法系采用“纠问式”，法官居于主导地位。英美法系采用“对抗式”，法官充当消极的中立裁定者的角色。英美法系注重程序法，大陆法系重视实体法。第二章国际商法导论3、职业教育传统。大陆法系在律师和法官的职业教育方面突出法学理论，而英美法系的职业教育注重处理案件的实际能力，被称为“师徒关系”式的教育。4、对法的分类不同。大陆法系：公法与私法。英国：普通法与衡平法。美国：把法律分为联邦法和州法两部分。第二章国际商法导论四、当代资本主义国家两大法系的演变

1.大陆法系“判例法”的出现及其地位的不断提高2.英美法系成文法的数量在日益增多3.两大法系法律渊源的发展趋势：正在逐步融合第三章国际商事组织法第一节国际商事组织法概述商事组织（商事企业）：能够以自己的名义从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。商事组织的形式主要有三种：个人独资企业、合伙企业和公司。商事组织发展轨迹——公司“主宰”世界。第三章国际商事组织法自然人是以生命为存在特征的个人，我们每个人都是自然人。自然人的民事权利能力：1.含义：自然人享有民事权利承担民事义务的资格。

起始时间：自然人的民事权利能力始于出生。3.终止时间：自然人的民事权利能力终于死亡（1）自然死亡（2）宣告死亡第三章国际商事组织法自然人的民事行为能力：（年龄与智力因素）（1）完全民事行为能力----可独立进行民事活动①十八周岁以上的自然人②十六周岁以上不满十八周岁的自然人，以自己的劳动收入为主要生活来源的自然人。第三章国际商事组织法（2）限制民事行为能力①十周岁以上的未成年人----进行与他的年龄、智力相适应的民事活动②不能完全辨认自己行为的精神病人（3）无民事行为能力

①不满十周岁的未成年人（但是纯获利益的除外）。②不能辨认自己行为的精神病人第三章国际商事组织法法人，相对于自然人而言。法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织，是社会组织在法律上的人格化。（一）依法成立（二）有必要的财产和经费（三）有自己的名称、组织机构和场所（四）能够独立承担民事责任第三章国际商事组织法第二节个人企业又称独资企业，是指由单个人出资，独立承担企业经营的法律责任的企业。我国1999年《个人独资企业法》规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”

第三章国际商事组织法（一）个人独资企业的特点1、由一个自然人单独投资设立（1）投资人只能是一个自然人；（2）投资人只能是中国公民；（3）投资人应具有完全民事行为能力；（4）投资人应具有从事经营性活动的资格。第三章国际商事组织法2、企业财产由投资人个人所有个人独资企业的财产，包括投资人对企业的实际出资和以企业名义取得的一切收益。投资人对企业的财产依法享有所有权，有关权利可以依法进行转让或继承。第三章国际商事组织法3、投资人对企业债务承担无限责任因投资人对企业财产及企业经营管理享有绝对权利，因而企业的义务也与投资人不可分离，当企业的财产不足以清偿企业到期债务时，投资人应以其个人或其家庭共有的全部财产用于清偿。第三章国际商事组织法例如，王某从自己拥有的180万元资产中拿出100万元开办了一家个人独资企业，若该企业经营失败而未获收益，并且欠下150万元的债务，当债权人主张债权时，企业的100万元财产显然不足以清偿其150万元的债务，那么，对其不能清偿的50万元企业债务，王某应从其另外80万元个人财产中再拿出50万元用来偿还。投资人的这种责任，即为无限责任。第三章国际商事组织法4、个人独资企业为非法人企业个人独资企业不具有独立承担民事责任的能力，不完全具备《民法通则》所规定的法人条件，不能取得法人资格。第三章国际商事组织法5、内部结构简单，经营灵活，法律限制较少受投资者资格所限，个人独资企业一般都规模较小（资本数量较少，雇佣人员较少，经营范围较小），关系国计民生及公众利益亦较小，因此，国家无多大必要对其组织机构、决策机制、经营方式等进行干预，因而来自这方面的法律限制较少，从而赋予了个人独资企业简单、灵活的特点。第三章国际商事组织法优点：1、成立简单，经营灵活简便，几乎没有任何内部机构，不需耗费太多资源在经营管理上，企业主可自己经营过程的一切细节，独享利润。2、企业主只需交纳个人所得税，产权转让自由。缺点：企业主需承担无限责任，风险大，而且其筹集资金的能力有限，通常规模较小。第三章国际商事组织法（二）个人独资企业与个体工商户的关系个体工商户，是指由个人或者家庭投资并经营，可请1—2个帮手、带不超过5个学徒，且由投资人承担经营风险的小型经营实体。个人独资企业与个体工商户的区别在于其法定规模各有不同（区别二者的法律标准是投资者雇工8人以上和8人以下）。

第三章国际商事组织法（三）个人企业的设立条件1、投资人为一个境内自然人2、有合法的企业名称3、有投资人申报的出资4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件5、有必要的从业人员第三章国际商事组织法（四）个人独资企业的设立1、提出设立申请。2、核准登记。（五）个人独资企业的解散（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；案例刘某是某高校的研究生，经济上独立于其家庭。2000年在工商行政机关注册成立了一家主营信息咨询的个人独资企业，取名为“远大信息咨询公司”，注册资本为人民币一元。后来该独资企业经营不善导致负债１0万元。刘某决定于2001年10月自行解散企业，但因为企业财产不足清偿而被债权人诉诸人民法院，要求刘某的父母承担连带责任，用家庭财产偿还债务。问：（1）该企业的设立是否合法？（4）该企业的债权人要求刘某父母承担责任是否成立？（5）刘某是否能解散企业？第三章国际商事组织法第三节合伙企业一、合伙企业的概念与特征合伙企业是由两个或两个以上的合伙人为共同目标、共同出资、共同经营、共享收益、共担风险所组成的企业。第三章国际商事组织法合伙最初起源于家族共有经营形式，后来演变为一种特定的企业组织形式。在现在社会生活中，合伙关系不仅存在于企业，也广泛存在于其它一些营利性的事业中，如会计师事务所、律师事务所、医疗诊所、私立学校、托幼院所等允许个人投资经营的领域，均已引入合伙制。第三章国际商事组织法（一）法律特征1997年《合伙企业法》第2条规定：“本法所称合伙企业，是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。”第三章国际商事组织法1、由两个或两个以上的投资人共同设立（1）合伙企业的投资人至少为两个，故而称其为“合伙人”；（2）合伙人应当为具有完全行为能力的人；（3）法律禁止从事营利性活动的人不得成为合伙人；（4）合伙人应为自然人，非自然人之间设立的企业采用合伙组织形式的，不适用《合伙企业法》。第三章国际商事组织法2、以合伙协议为基础合伙协议是合伙人之间旨在建立合伙关系，明确合伙人的权利和义务的一致的意思表示。合伙是合伙人双方或多方的法律行为，不能由一人所为，因此，在合伙行为实施之前，必须由合伙人达成合伙协议，取得一致的意思表示。合伙协议是合伙企业设立的基础，没有合伙协议，就不能设立合伙企业。第三章国际商事组织法3、合伙人共同投资、经营、共享收益、共担风险（1）每个合伙人都有对企业出资的义务，不出资则不构成合伙人；（2）每个合伙人都有参与企业经营的权利，且法定的经营权是平等的而不取决于其出资比例；（3）每个合伙人都有分享企业经营收益的权利和分担经营风险的义务，其损益分配依据合伙协议约定的比例而不按各自出资的比例。第三章国际商事组织法4、合伙人对企业债务均负无限连带责任（1）当合伙企业的财产不足以清偿合伙企业的债务时，，每个合伙人都有责任用其投资财产以外的个人财产承担清偿责任，此乃无限责任；（2）当债权人对任何一个合伙人主张的债权超过该合伙人应担份额时，任何一个合伙人都有义务代替其它合伙人承担债务，而不能以其应担责任的比例及数额对抗债权人，合伙人的这种责任即为连带责任。第三章国际商事组织法5、合伙企业不能取得法人资格与个人独资企业一样，因合伙企业没有独立的民事责任能力，不符合法人应具备的条件，因而在法律地位上不能成为企业法人，不具有民事主体资格；但它是一种独立的企业类型，是一种特定的商事主体。第三章国际商事组织法（二）设立条件1、有两个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者。2、有书面合伙协议3、有各合伙人缴付的出资4、有合伙企业的名称5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件第三章国际商事组织法（三）合伙企业的财产合伙财产由合伙人出资和合伙收益两部分组成。1、合伙企业存续期间，应保持合伙财产的完整性，除退伙等法定情形外，在合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。2、合伙人可以依法转让其在合伙企业中的财产份额。（但需要取得其他合伙人的同意）第三章国际商事组织法合伙企业的损益分配：合伙企业的利润和亏损，应由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担，但合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人，也不得约定由部分合伙人承担全部亏损；合伙协议未约定利润分配和债务分担比例的，应由各合伙人平均分配和分担。第三章国际商事组织法（四）合伙企业事务的执行1、共同执行方式，即每个合伙人均为事务执行人，享有同等执行权；2、委托执行方式，即由合伙协议约定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务；3、分别执行方式，即由合伙协议约定，合伙人分别执行某项合伙企业事务，各合伙人只在被委托授权的单项事务上有执行权。第三章国际商事组织法（五）合伙企业的外部关系1.每个合伙人对外的一言一行，对合伙企业或其他合伙人都具有拘束力。2.合伙人之中对任何一个合伙人的权利限制，不得用以对抗不知情的第三人。3.执行合伙事务的合伙人在执行合伙企业事务的过程中造成了他人的损害，应由合伙企业承担责任，然后合伙企业可以依据合伙协议追究合伙人个人的责任。案例A、B、C三人分别投资7万、2万、1万美元建立合伙企业三人约定由A管理企业经营、对外签订合同，B、C不得以合伙企业的名义对外签订合同某日，B以合伙企业名义与D签订一合同，D只知道B是合伙人，不知其三人之间的协议后来，合伙企业在经营过程中无力偿还E的6万美元债务，E要C全部偿还，被C拒绝，C认为自己只占投资额的1/10，因此只同意偿还1/10债务。案例根据合伙企业的特点，回答：（1）B与D签订的合同是否有效？（2）E的6万美元债务，若E要C全部偿还，C是否有义务全部偿还？（3）如果C偿还了E的6万美元债务，他可否向A、B分担？如果分担，比例如何？案例某合伙企业由A、B、C、D四个合伙人组成，合伙协议约定的出资比例及损益分配比例均分别为40%、30%、20%、10%。该合伙企业清算时，负债50万元。若债权人只向A主张50万元债权，A在满足债权人要求后，A清偿的数额超过了其应担的数额，那么，A有权就多偿的30万元，有权向尚未承担偿债责任的B、C、D追偿，其向B、C、D的追偿数额分别应为15万元、10万元和5万元。案例A先生与B有限责任公司决定设立一家合伙企业，合伙企业协议中规定：B公司向合伙企业技资30万元,A负责经营管理,但不投资,B公司每年从合伙企业取得60%的收益,亏损时,责任及其它一切风险均由A负担。随后,登记机关工作人员C在收取了A的贿赂后,作出登记决定，后A为了经营方便一直使用了B有限责任公司的名义对外进行经营活动。本案中有哪些违法行为？第三章国际商事组织法第四节公司一、概念公司是这个社会最重要的商事组织，公司法是整个商法的核心。公司是指依法定程序设立的，以盈利为目的的社团法人。第三章国际商事组织法我国《公司法》第2条规定：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”；“有限责任公司和股份有限公司是企业法人。”第三章国际商事组织法二、特征1、股东以其出资额为限承担有限责任。2、公司具有独立的财产所有权。3、公司是法人，独立承担民事责任。4、公司实行统一的集中管理。5、公司具有永久存续性。第三章国际商事组织法三、分类①根据股东对债务的承担分为：无限公司、有限公司②根据股票发行的方式：开放式、封闭式③根据公司的控制与依附关系：母公司、子公司(都具有法人资格)④根据公司管辖系统：总公司、分公司(分公司一般不是法人）第三章国际商事组织法（一）无限责任公司它是由对公司债务负无限连带清偿责任的股东所组成的公司。当公司的资本不足以清偿债务时，公司的债权人可以对公司的全体股东或任何一个股东要求清偿债务。而股东不论出资多少都对公司债务负无限清偿责任，公司所有权和经营权是统一的。第三章国际商事组织法（二）有限责任公司是指股东人数较少，不公开发行股票，股份不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。《公司法》：有限责任公司是指股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的公司。第三章国际商事组织法有限责任公司的法律特征：1、公司法禁止有限责任公司向公众招募股本2、股份转让有严格限制3、股东人数有法定限制，我国公司法要求一般为2人以上50人以下第三章国际商事组织法4、股东向股东之外的人转让其出资应经过二分之一以上股东同意，因此该类公司具有“资合兼人合”的性质；5、公司行为具有非公开性，其财务和经营状况不必对外界公开，因而属于“封闭式”公司。第三章国际商事组织法（三）股份有限公司是指将公司的全部资本划分为若干均等的股份，由股东持有，股东以其所有股份对公司债务承担责任，公司以其全部财产对外承担有限责任的公司。第三章国际商事组织法股份有限公司的法律特征：1、发起人人数有最低限，一般要求不得少于2人，但对发起人及股东人数均无最高限，因而公司规模相对较大2、全部资本分成等额的股份一般股东可依法自由转让其股份，公司不得以章程或者协议等形式予以限制第三章国际商事组织法3、实行所有权和经营权相分离，股东一般不直接参加公司的管理，而是由专门的管理人员负责公司的一切日常经营活动4、公司行为具有公开性，公司可以发行股票向社会公开募集股份，所以公司的财务、经营状况必须向社会公开，因而属于“开放式”公司。第三章国际商事组织法四、揭开公司法人面纱制度在公司法中，有限责任制度居于核心地位，被称为公司法的“传统奠基石”，它的优点在于减少和转移风险，鼓励投资，促进所有权和经营权的分离。但有限责任制的最大弊端在于股东滥用公司人格损害债权人的利益时，债权人不能对股东直接提出赔偿请求。第三章国际商事组织法揭开公司法人面纱制度：司法审判人员在特殊情况下对公司的股东特别是董事在管理公司事务中所从事各种不正当行为造成公司债权人的损害时，应不考虑公司的独立人格，而要求公司的股东向债权人直接承担责任。第三章国际商事组织法我国《公司法》第二十条第三款：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。至此，我国也由公司法确立了揭开公司面纱原则，但执行仍存在标准不明的困难。第三章国际商事组织法揭开公司面纱原则与公司设立目的相悖，故法院并不轻易使用“揭开公司面纱原则”。在英美法系国家适用“揭开公司面纱”基本需具有以下条件：1人格混同。2不当控制。3财产混同。4资产严重不足。案例华邦公司向中达公司购买电池665万元，中达公司按约履行交货义务后，华邦公司却未能付款。中达公司向法院提起诉讼，法院判决华邦公司支付中达公司货款665万元及违约金。但判决生效后华邦公司并无财产可供执行。中达公司通过调取华邦公司工商登记资料发现，华邦公司财务报表实收资本一栏一直显示为零。于是中达公司以华邦公司的四位股东为被告，向南京中院提起诉讼，要求四位股东承担连带清偿责任。法院认为，由于华邦公司的四位出资人对华邦公司未能出资到位，致使华邦公司实际资本达不到法定最低限额，由此华邦公司应不具备法人资格，为保护债权人利益，维护交易安全，四股东在华邦公司的资产不足以清偿其债务时，承担连带责任。第三章国际商事组织法五、公司的设立（一）有限责任公司股东人数（50人以下）有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。劳务派遣单位注册资本不得少于五十万元。律师事务所应当具有十万元以上人民币的资产。第三章国际商事组织法股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。案例A、B、C三人经协商，准备成立一家有限责任公司甲，主要从事家具的生产，其中：A为公司提供厂房和设备，经评估作价25万元，B从银行借款20万元现金作为出资，C原为一家私营企业的家具厂厂长，具有丰富的管理经验，提出以管理能力出资，作价15万元。A、B、C签订协议后，向工商局申请注册。请问：（1）本案包括哪几种出资形式？请分析A、B、C的出资效力。（2）甲公司能否成立？为什么？第三章国际商事组织法（二）股份有限公司股东人数（最少2人，没有上限）股份有限公司的注册资本最低限额为人民币500万元，上市公司不少于5000万元；全国性商业银行的注册资本最低限额十亿元人民币。城市商业银行的注册资本最低限额一亿元人民币。农村商业银行的注册资本最低限额五千万元人民币。第三章国际商事组织法发起设立，是指由发起人认购公司发行的所有股份，不对社会公开募集股份。募集设立，即由发起人认购公司股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司，向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。第三章国际商事组织法为了防止发起人滥发股份集资、轻率组建公司，要求发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，其余才能向社会公开募集。发起人持有的公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；第三章国际商事组织法设立程序：A、确定发起人并由其制订公司章程B、报经审批C、认股、募股与缴股D、召开创立大会E、办理设立登记F、公告与备案第三章国际商事组织法（三）公司章程是由发起设立公司的全体股东共同制定，对全体股东具有约束力，是公司的行为规范，是规定公司各方面原则的重要文件.表现形式：由单一文件组成，一般记载公司的名称、宗旨、资本总额、组织机构以及其他重要事项。第三章国际商事组织法六、公司的机关（一）股东大会公司的股东大会由公司的全体股东构成，是公司的最高权力机关，严格体现“谁投资，谁决策”。股东大会的权限：选任和解聘董事、决定红利的分派、变更公司的章程、增减公司的资本、审查董事会提出的营业报告书，资产负债表、决定公司的合并或解散。第三章国际商事组织法（二）董事会董事会是公司的执行机构，执行公司业务并对股东会负责，且是常设性的。董事一般由股东大会选举产生，董事数目一般是单数，董事长为公司的法定代表人。董事的任期中国法律规定为不超过3年。第三章国际商事组织法1、董事的任职资格（1）因经济犯罪被判处刑罚，执行期满未逾五年；（2）担任因经营不善破产清算的公司的董事、厂长、经理，对破产负有个人责任的，自清算完结之日起未逾三年；（3）担任因违法被吊销营业执照的公司的法定代表人，并负有个人责任的，自吊销营业执照之日起未逾三年；（4）个人所负数额较大的债务到期未清偿。第三章国际商事组织法2、董事的竞业禁止义务

我国《公司法》第149条规定：“董事、高级管理人员不得未经股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与其所任职公司同类的业务。公司法规定董事、经理从事违反竞业禁止义务的营业或活动产生的收入应当收归公司所有。案例2006年7月，M市出现罕见的高温，空调供不应求。作为A电器有限公司的董事兼总经理的王某，便以B公司的名义从N市购进一批总价为200万元的空调。之后，王某将该批空调销售给C公司，获利10万元。A电器有限公司的经营范围是家用电器，当然包括空调的购销。王某身为A公司的董事兼总经理，却以B公司的名义购买销售空调，实际上是为B公司进行商业活动，同时亦损害了本公司的获利。显然属于“为他人经营与其所任职公司同类的业务”。第三章国际商事组织法（三）经理经理是公司的日常经营管理机构，具体处理公司的日常事务并对董事会负责。经理与董事会都属于业务执行机构，二者的区别在于，董事会宏观执业，即负责公司经营事项的宏观决策；经理微观执业，即负责公司日常事务的管理。在法律地位上，经理不是公司的法定代表人。第三章国际商事组织法经理作为一种公司机关，其人数可视公司的规模而定：小公司可只设一名经理（president）；大公司则可设若干名，其中总经理（也称“总裁”、“执行主管”，president&chiefexecutiveofficer简称CEO）一名，副总经理（也称“副总裁”vice-president）若干名。第三章国际商事组织法（四）监事会监事会主要是监督、检查，是对公司的财务会计或者业务活动进行监督的机关，一般由三人以上组成。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一。董事、高级管理人员不得兼任监事。第三章国际商事组织法有限责任公司与股份有限公司的共同点是：（1）股东都对公司承担有限责任。（2）股东的财产与公司的财产是分离的。（3）有限责任公司和股份有限公司对外都是以公司的全部资产承担责任。第三章国际商事组织法有限责任公司与股份有限公司的不同点：（1）两种公司在成立条件和募集资金方面有所不同。有限责任公司的成立条件比较宽松一点，股份有限公司的成立条件比较严格；有限责任公司只能由发起人集资，股份有限公司可以向社会公开募集资金；（2）两种公司的股份转让难易程度不同。在有限责任公司中，股东转让自己的出资有严格的要求；在股份有限公司中，股东转让自己的股份比较自由。第三章国际商事组织法（3）两种公司的股权证明形式不同。在有限责任公司，股东的股权证明不能转让、流通；在股份有限公司中，股东的股票可以转让、流通。（4）两种公司的财务状况的公开程度不同。在股份有限公司中，由于股东人数众多很难分类，所以会计报表必须要经过注册会计师的审计并出具报告，还要存档以便股东查阅。第三章国际商事组织法七、公司的资本（一）资本的概念是指在公司成立时由公司章程所确定的由股东出资构成的公司财产总额。1、公司资本是股东投资于公司的股份财产的总和2、公司资本是股东对公司的永久性投资3、公司资本是公司债务的总担当第三章国际商事组织法（二）公司资本的基本原则1、资本确定原则是要求公司设立时应在其章程中载明资本总额，并由发起人及股东认足或者缴足，否则，公司不能成立。旨在强调公司资本的确定性、真实性与可靠性，防止滥设公司及设立公司中的欺诈与投机。第三章国际商事组织法2、资本维持原则是要求公司在存续期间，应经常保持注册资本的充实并应保障注册资本的安全。公司注册资本是在公司章程中载明并公式示的，因而是对债权人的信用担保。A、亏损必先弥补B、无利润不得分配股利第三章国际商事组织法3、资本不变原则所谓资本不变原则，是要求公司存续期间，应保持注册资本的相对稳定，非经法定程序不得增加或者减少。这里所说的“不变”并非绝对的一成不变，而只是要求公司“不得擅自改变”已经确定的注册资本额。第三章国际商事组织法九、股份与股票1、股份是股东的出资，是公司资本分割后所形成的均等份额，每一股份代表一定的金额，每股的金额应当相等。2、股份有限公司的股份表现为股票，股票是代表股权的文本，也是股东身份的证明文件。3、有限责任公司的股份不表现为股票形式，而是由公司开具出资证明书。第三章国际商事组织法十、公司破产与清算公司因不能清偿到期债务，被依法宣告破产的，由人民法院依照有关法律的规定，组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，对公司进行破产清算。清算人的选任（1）由公司董事担任（2）由股东会选任（3）由法院依利害关系人的申请选任第三章国际商事组织法十一、跨国公司（TransnationalCorporation）（一）跨国公司概念跨国公司是指一些以一国或两国为基地，通过对外直接投资，在世界各地设立子公司，从事国际化生产和经营活动，并且有一定国外销售额的大型或特大型的企业和公司。

IBM公司：

65%的员工、60%的收入产生于美国之外全球采购中心—深圳全球支付中心—上海全球财务中心—吉隆坡（马来西亚）全球培训中心—马尼拉（菲律宾）全球援助中心和客服中心—布里斯班（澳大利亚）八大实验室—3个在美国，5个分布世界各地第三章国际商事组织法（二）跨国公司的特征1、一般都有一个国家实力雄厚的大型公司为主体，通过对外直接投资或收购当地企业的方式，在许多国家建立有子公司；2、一般都有一个完整的决策体系和最高的决策中心，各子公司虽都可以根据自己经营的特点进行决策活动，但其决策必须服从于最高决策中心；中国的企业被跨国公司并购大宝：2007年被美国强生收购。苏泊尔：2006年被法国著名小家电企业SEB收购。汇源：可口可乐179亿收购汇源被商务部否决，但汇源香港上市公司近60％的股份由达能和境外股东拥有。南孚2003年8月被美国吉列集团收购。白加黑：2006年10月，德国拜耳收购小护士、羽西，被欧莱雅集团并购第三章国际商事组织法3、一般都从全球战略出发安排自己的经营活动，在世界范围内寻求市场和合理的生产布局，定点专业生产，定点销售产品，以牟取最大的利润；4、一般都因有强大的经济和技术实力，有快速的信息传递，以及资金快速跨国转移等方面的优势，所以在国际上都有较强的竞争力；第三章国际商事组织法1、母公司（parentcompany）母公司在母国设立，其往往控制外国各子公司全部或多数股份，在法律上其是子公司的股东。2、子公司（subsidiary）受母公司直接控制，在法律上具有独立法人地位的公司。独立法人组织，独立核算，自负盈亏，经营管理自主权较大，能独立召开股东大会和董事会。第三章国际商事组织法母公司子公司股权控制依东道国的法律而设，具有独立的法律人格股东与公司的关系第三章国际商事组织法关于跨国公司的排名问题：《财富》（Fortune)、《福布斯》(Forbes)、《商业周刊》(BusinessWeek)、《金融时报》(FinancialTimes)都对跨国公司进行排名。《财富》500强以销售收入为依据排名，较重视企业规模。《商业周刊》和《金融时报》则都是把市值作为主要依据。《福布斯》综合考虑年销售额、利润、总资产和市值进行排名。《财富》500强凭借其悠久历史具有最大的影响力。第三章国际商事组织法跨国公司对东道国的积极影响：补充资金创造就业就会带来先进的生产技术、管理技术和销售渠道扩大出口增加税收与外汇培养人才第三章国际商事组织法跨国公司对东道国的消极影响：控制与掠夺自然资源；逃税避税及外汇管制；限制竞争，垄断市场；大量资金流动影响国际收支；污染环境第三章国际商事组织法（四）母公司对子公司承担责任依据母公司对子公司的责任应与子公司享有的自主性程度相联系，视子公司自主性被剥夺的程度来决定母公司承担责任的大小。1.母公司不承担责任当子公司具有足够的或必要的自主性，是一个独立自主的自治体。2.母公司承担部分责任子公司在某些事务上的自主性因母公司的干涉、控制而被剥夺。3.母公司承担全部责任当子公司因母公司的控制而完全丧失自主性。加拿大的德尔特克国际有限公司的阿根廷子公司CSLP本来就处于财务困境中，但在母公司的命令和安排下，后来又将陷入财务困境的两兄弟阿根廷子公司并入CSLP公司中，其目的是为了避免那两个公司的解散，但这种安排加剧了CSLP公司的不稳定性，终于在一年后导致其宣告破产。阿根廷法院，按照“整体责任说”的观点，判决母公司应承担子公司的债务责任。甲、乙两个国有企业拟与丙以发起设立的方式共同组建一股份有限公司，公司组建方案的内容：①公司筹集资本总额人民币600万元，股份400万股，每股面值为1元，折股价格为1.5元；②公司存续期间，可依法定程序增加或者减少注册资本，但发起人不得退出或者转让其所持股份；③由甲委派3名、乙和丙各委派2名董事组成公司董事会，负责执行公司业务；在董事会成员中选任一名董事兼任总经理，负责公司日常事务并作为公司的法定代表人；④若公司组建失败，由甲、乙两方承担有关责任。试分析：该公司组建事宜有那些不合法之处？第三章商事合同法第一节合同法的概述一、合同的概念合同，又称契约，给合同下一个最简洁的定义：合同是有强制力的或有约束力的协议。特征：双方、意思一致、明示权利义务、具有法律约束力第三章商事合同法《民法通则》：合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。《合同法》：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。各国对合同的定义不同，但意思一致是构成合同的要素第三章商事合同法二、合同法的基本原则（一）平等原则所谓平等原则，是指在订立和履行合同的过程中，当事人的民事法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。平等原则是民事法律区别于行政与刑事法律的重要原则与特征，也是合同法赖以存在的基础。第三章商事合同法（二）契约自由原则是指个人之间的契约关系应根据契约当事人的自由意思决定，而不得受到国家的干涉。契约自由的具体内容包括：是否缔结契约的自由（缔约的自由），与谁缔结契约的自由（对象选择的自由），订立什么内容的契约的自由（内容的自由），以及以何种方式订立契约的自由（方式的自由）。第三章商事合同法（三）诚实信用原则诚实信用作为一种由道德准则演化而来的法律原则，要求人们在市场活动中讲究诚信，恪守诺言，诚实不欺，在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。有效弥补了合同自由对合同正义背离的不足。被奉为“帝王条款”而得到遵守。案例南京市鼓楼区的一个高档住宅小区，1998年开发商申报时，南京市规划局要求，其规划建筑应按机动车0.2车位／户。小区建成后，共有59个机动车泊位。开发商在销售住宅时也承诺：小区配建地下车库供业主停车。但业主们入住后却发现，只有购买车位才能取得停车权。开发商以至少8万元的单价卖掉了其中的37个车位，其余车位则被小区物管公司以每月250元的租金租了出去。2003年6月，该小区业主委员会向鼓楼区人民法院起诉开发商，请求法院判决确认该小区地下停车库的占有、使用、收益、处分的权利归全体业主所有。第三章商事合同法（四）公平原则内涵：在合同的签订和履行过程中，当事人的权利、义务应做到基本对等与合理，合同上的责任和风险要合理进行分配，同时法律应对当事人予以同等保护。不得滥用权力和优势，强迫对方接受不合理内容；根据公平原则合理分配合同风险，确定违约责任。第三章商事合同法第二节合同的成立各国一般都规定，合同要有效成立，须具备以下条件：1、当事人具有合同能力2、当事人意思表示一致3、合同须有对价4、合同形式合法5、合同内容合法6、意思表示真实第三章商事合同法民法通则》把公民分为三类:有完全民事行为能力的人①成年人（正常）②16~18岁（以自己劳动收入为主要生活来源的）限制民事行为能力的人①10周岁以上未成年人（可进行与其年龄、智力相当的民事活动其他应由其法定代理人代理或同意）②不能完全辩认自己行为的精神病人无民事行为能力的人①10周岁以下②完全不能辩认自己行为的精神病人第三章商事合同法一、合同订立的程序：要约、承诺合同是当事人之间意思表示一致的结果，意思表示可以是明示的，也可以是默示的。如果一方当事人向对方提出一项要约，而对方对要约的内容表示承诺，在双方当事人间就成立了一项具有法律约束力的合同。第三章商事合同法（一）要约（offer）1、要约的定义要约是一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同,并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示。要约人受要约人要约：可以书面可以口头承诺第三章商事合同法要约的目的：要约人要与受要约人按所提的条件订立合同，因此不是以订立合同为目的的意思表示再明确也不能称之为要约。要约的特点：要约一经受要约人的承诺，合同即告成立，不用再征求要约人的同意或确认。第三章商事合同法中国红茶一级5月份装船50公吨，每公吨1600美元，CIF纽约，请于2012年9月30日前复电有效。第三章商事合同法2、有效要约必须符合：（1）要约必须以订立合同为目的（2）要约的内容必须明确,肯定商业买卖中有效要约的内容：名称、价格、数量、交货付款时间（3）要约必须传达到受要约人才能生效（4）要约必须向特定的人发出（要约邀请）交错的要约

甲向乙发出一份要约,拟以1万美金将一部汽车卖给乙,乙在受到甲的要约前,也去信表示愿意以1万美金购买其汽车,尽管此信的内容与要约的内容相同,但也不能认为是一项承诺,而只能视为“交错的要约”双方没有成立合同关系。第四章商事合同法3、要约邀请又称为询价，是希望他人向自己发出要约的意思表示。(1)不以订立合同为直接目的。(2)内容不十分明确肯定。(3)通常向不特定的多数人发出。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告一般都视为要约邀请。第四章商事合同法判断哪些是要约，哪些是要约邀请？1.甲向乙发出一封电报，称：现有100吨白糖，每吨售价2000元，如有意购买，请于6月1日前到我厂提货。2.某家具店中标明一件书柜的价格为180元。3.某化妆品广告称：水晶四季是引进日本全新技术专业除皱消眼袋组合，能有效消除眼袋、黑眼圈。咨询订购电话：64986666，免费送货。案例出租车在街上揽客是要约邀请吗？不是，它是属于政府订价的合同，也就是说只要他打上无客牌，它就是一种要约，它的价格是政府订好的。它是一个要约行为。要约邀请不用承担责任，是希望对方提出条件与自己订合同。而要约是自己提出条件。案例某电器公司在开业前对外发布开业酬宾广告宣传单，该宣传单上明确“康佳32寸液晶一款2500元”。当日，郭某在该电气公司要求按2500元的价格购买康佳32寸液晶电视十台遭拒绝，郭某遂诉至法院，请求判令电器公司履行合同。吉布逊诉曼彻斯特议会案1970年,保守党占多数议席的英国曼彻斯特市议会决定出让议会的房子，写信给原告：“市议会有可能出让房子,价格约2725英镑,如你想买的话,请正式写信申请”。原告写好了申请并回信，但这时市议会重新选举,工党占了上风,决定不出让该房子了。原告遂要求法院强制执行，法院认为信中“如你想买的话,请正式写份申请”属于要约邀请，请原告的申请属于要约,市议会后来未接受要约,所以合同没有成立,原告败诉。第三章商事合同法4、要约的撤回与撤销撤回：要约发出之后，尚未到达受要约人之前，要约人可以用更为快捷的方式把撤回通知在要约到达之前或与要约同时送达受要约人处，以阻止要约生效。在要约到达之前将其收回，使要约失去效力。第三章商事合同法撤销：要约人在要约到达之后，受要约人发出承诺通知之前将其取消。要约可以撤销，但下列例外：A、在要约中载明了承诺的期限，或以其他方式表示它是不可撤销的。B、受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并本着这种信赖行事。案例A是一个古董商，A要求B在3个月内完成修复十幅画的工作，价格不超过一个具体的金额。B告知A，为了决定是否承诺该要约，B认为有必要先开始对一幅画进行修复，然后才能在5天内给出一个明确的答复，A同意了，基于对A的要约的信赖，B马上开始了工作。问题：A在这5天内是否能撤销要约？案例大连某出口公司于5月21日向一家日本公司以商业信函方式发出一份要约，该要约明确表示：请日本公司5月26日前作出答复，大连公司无论发生什么情况都不会撤销该要约。预计要约5月24日到达日本公司。5月23日，大连公司改变主意，当天以传真方式通知日本公司：取消5月21日发出的要约。大连公司能否取消5月21日发出的要约？第三章商事合同法撤回：要约生效之前将要约收回，使其不发生效力。撤销：要约生效后，消灭要约的行为。案例杭州某打印机分销商MISO于9月2日收到从美国EPSON公司以平信方式于2006年8月28日发出的要约。2006年9月12日，杭州MISO公司同样用平信方式发出其承诺通知。2006年9月9日，EPSON发出一份撤销其要约的通知，并于2006年9月13日到达MISO。中国MISO公司的承诺于2006年9月16日到达EPSON公司。

该要约能否有效撤销？合同是否有效成立？何时成立？案例1991年11月25日，德国A公司向香港B有限公司发出要约:夏普彩色复印机2000台，每台(FOB)汉堡4000美元，有效期12月30日。A公司发出要约后，又收到了巴黎某公司要约，报价低于A公司发给香港B有限公司的要约价格。由于当时香港B有限公司尚未对该要约作出承诺，故而A公司于12月15日向香港B公司发出撤销11月25日要约的通知，而后与巴黎方面的公司签约。但是，12月22日，A公司收到了香港B有限公司的承诺，并随之向A公司开出了不可撤销的信用证，要求A公司履行合同。A公司11月25日发出的要约能否被撤销？第三章商事合同法3、要约失效的原因是指要约失去效力，无论是要约人还是受要约人不再受要约约束。（1）受要约人拒绝要约（2）要约人依法撤回或撤销要约（3）要约因过期而失效第三章商事合同法（二）承诺1、承诺的含义是指受要约人按照要约的指定的方式，对要约的内容表示同意的一种意思表示，要约一经承诺，合同即告成立。第三章商事合同法2、承诺的构成要件（1）承诺必须由受要约人作出；（2）承诺的内容必须与要约的内容一致；（3）承诺必须在要约规定的有效期内作出；（4）承诺的传递方式应符合要约的要求。第三章商事合同法曾经英国普通法上的镜像规则要求承诺必须像镜子一样照出要约的内容，也就是说承诺必须和要约一模一样才是有效的承诺。但在实践当中商人们不可能按照如此严格的法律原则进行交易，对承诺规定过于严格的要求不利于国际商业交往。只要承诺没有对要约做出实质性变更，承诺仍然有效。实质性变更是关于货物的价格、付款、质量、数量、交货的时间和地点等内同。案例法国公司甲给中国的公司乙发盘：“供应500台拖拉机。100匹马力，每台CIF北京4000美元，合同订立后3个月装船，不可撤销的即期信用证付款。请复电。”乙还盘：“接受你的发盘，在订立合同后即装船。”双方的合同是否成立，为什么？案例6月6日，Judy向Tom发出要约，愿以$10000将自己的农场出售给Tom。6月8日，Tom回答愿以$9500价格购买。6月17日，Judy回绝。6月19日，Tom又书面通知Judy，接受原价，但被Judy拒绝Tom向法院起诉，要求强制执行两者之间的合同存在吗？第三章商事合同法3、承诺的生效时间投邮生效主义——英美法系到达生效主义——大陆法系《合同法》第26条规定：承诺通知到达要约人时生效。联合国公约也采用到达生效。豪威尔诉证券公司案1971年10月，被告答应卖给原告一庄财产，并说原告须在6个月内以书面方式把通知送寄回，原告写了封回信表示同意，但信件在邮政寄送中遗失了。被告把财产卖给了别人，原告起诉被告违约。第三章商事合同法4、承诺的撤回受要约人阻止承诺发生法律效力的意思表示。撤回条件：撤回承诺的通知必须先于承诺通知到达要约人或者与承诺通知同时到达要约人。承诺只能撤回不能撤销。第三章商事合同法5、逾期的承诺(LateAcceptance)逾期的承诺系指承诺通知到达要约人的时间已经超过了要约所规定的有效期，或者要约虽未规定有效期，但已超过了合理的期间。逾期的承诺一般视为一项反要约。案例要约人A在要约中明确表示，3月31日为承诺其要约的最后期限。受要约人B的承诺于4月3日送达A。要约人A仍然对该合同有兴趣，愿意“接受”B的逾期承诺，并且立即通知了B，A的通知于4月4日送达B。问题：该合同是否成立，合同的成立时间是何时？第三章商事合同法三、对价与约因日常生活中各种许诺多如牛毛，但不可能都会得到法院的强制执行，除了要约与承诺，还要看合同是否有对等条件，即一项合同应该是相互给付的。这种对等条件在英美法中称之为“对价”，在法国法中称之为“约因”。英美法的对价：互相给付或互为权利与义务的关系，合同一方得到的某种权利、利益和好处。我给你是为了你给我“互相给付”买方卖方（钱，商品）（商品，钱）第三章商事合同法有效对价必须具备：1．必须合法。2．对价必须是待履行的对价，过去的对价无效。3.已经存在的合同义务或法律上的义务不能作为对价。4、对价是某种有价值的东西，但价值上不一定相称。案例某富翁包养一美女做二奶，承诺给美女的包养费用每月1万元，提供高档车辆和住房供美女使用，包养满五年赠送美女价值150万元的房屋一套，美女恐口说无凭，让富翁立下字据。包养三年后，富翁反悔，不再支付包养费，拒绝提供房屋居住，美女遂以字据为证诉至法院，请问法院该如何判决？案例A写了本书，他的好朋友B出于好意为他打成铅字，A很满意，答应给B50％的稿费，但书正式出版以后，A又反悔，拒绝了支付金钱给B。证人在法庭上作证，当事人事先答应给他一笔钱，后又后悔了，这笔钱是不能执行的，因为证人作证是履行法律上的公共义务，不能成为对价。案例东亚商行遗失一辆汽车，东亚商行登报云：找到汽车者，将获得东亚商行赏金1000美元。后来当地警察局一名警员找到了这部汽车。请问：该侦探能获得这笔赏金吗？医生抢救因车祸而重伤的病人，病人家属十分着急，救人心切，向抢救的医生承诺，如果病人能够存货，将奖励医生5万元，该承诺是否能得到法律支持？斯蒂克诉马利克案船方雇佣一批海员作一次往返于伦敦与波罗的海上航行，途中两名海员开了小差，船长答应其余船员，如果他们努力把船开回伦敦，他将把那两名海员的工资分给他们，事后船长食言，船员到法院起诉。法院认为，船长的允诺是不能执行的，因为缺少对价。理由是，船员在开船时，已承担了义务，答应在航行中遇到一般普通意外情况应尽力而为，有两名船员开小差，余下的船员依据其原来签订的雇佣合同有义务尽力把船安全开回目的港。蒙特夫特诉斯考特案(1971)被告答应以1英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称1英镑是个不充分的对价。法院认为，对价并不要求对等或充分，合同能否执行取决于有没有对价，而不是对价充分与否问题，对价是否充分应由双方当事人在订约时自行考虑决定。被告败诉。只有在欺诈、误会等案件中，法院才会把对价不充分作为证明欺诈的证据，当事人才可以解除合同。第三章商事合同法法国法中的约因：法国法把约因作为合同有效成立的要件之一。根据法国法的解释，债的约因是指订约当事人产生该项债务所追求的最接近与最直接的（immediateanddirect）目的。在双务合同中，存在两个约因，即双方当事人之间存在着相互给付的关系。第三章商事合同法四、合同的形式合同的形式是指当事人订立合同的方式。要式合同——按照法定的形式和手续订立的合同。不要式合同——不要求按特定形式订立合同。各国对合同成立的形式要件的规定各不相同。第三章商事合同法1、中国法的规定《合同法》第10条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。《合同法》第11条：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。第三章商事合同法借款合同采用书面形式。租赁期限六个月以上的合同，应当采用书面形式。建设工程合同应当采用书面形式。技术转让合同应当采用书面形式。保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。定金应当以书面形式约定。著作权、商标权、专利权转让合同应当采用书面形式。船舶所有权的转让，应当签订书面合同。第三章商事合同法2、英美法合同分为签字腊封合同和简式合同签字腊封合同——签字腊封合同的订立必须遵守特定的形式，主要是合同必须以书面作成，有当事人的签名，加盖印戳，无须对价就具有约束力。简式合同——简式合同是指必须有对价的合同，一般是不要式的。第三章商事合同法五、合同的内容合同内容即合同条款。写进合同的条款为明示条款，未写进合同但约束合同的条款为暗示条款。暗示条款主要有商业惯例和有关法规。第三章商事合同法《合同法》第12条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所（二）标的（三）数量（四）质量（五）价款或报酬（六）履行期限、地点和方式（七）违约责任（八）解决争议的方法第三章商事合同法第三节合同的效力合同成立和合同生效是两个问题。1、合同成立的时间与生效的时间可以不同。在附条件或附期限的合同中，合同已经成立，但不马上生效，要待条件满足或期限到来才生效。2、二者对意思表示要求的侧重点不同，合同的成立仅要求意思表示在形式上达成一致，而不管意思表示本身的质量，而合同的生效则特别关注意思表示的质量，瑕疵意思表示将严重影响合同的效力。第三章商事合同法一般来说，合同生效的要件有四个：1、行为人具有相应的民事行为能力；2、意思表示真实；3、不违反法律法规的强制性规定；4、不违反公序良俗。第三章商事合同法一、无效合同无效合同是指因违反法律法规要求，国家不予承认和保护的，不发生法律效力的合同。无效合同自始不发生法律效力。具体分为三大类：1、恶意串通损害第三者利益的合同2、损害社会公共利益的合同3、违反法律强