第三章公司资本制度

第三章公司资本制度第一节公司资本制度概述一、公司资本的概念与意义二、各种资本制度分析第二节资本三原则一、资本三原则概述二、资本维持原则本章摘要公司资本制度是公司法中的重要内容，目前各国公司法对公司资本制度主要有三种立法主义，即法定资本制、授权资本制与折中资本制。我国的企业资本制度经历过复杂的发展过程，直至新《公司法》出台，方摒弃旧法中严格的法定资本制，采用缴付折中资本制，适应了我国公司发展的实际情况。为保证公司资本制度的实施，各国在公司法上制订了一系列相关规定，集中表现为公司资本“三原则”，即资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则。本章全面介绍了公司资本的概念、各种具体资本制度以及公司资本“三原则”，并对资本维持原则下的各项具体制度进行了详细讲解。第一节公司资本制度概述一、公司资本的概念与意义（一）在法律上，尤其是在公司法上，资本的概念通常是指注册资本，即股东投资于公司、用来承担法律责任的财产。《公司法》第26条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。第81条规定，股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。公司的注册资本与公司的投资总额实缴出资额（即实收股本额）与注册资本公司的注册资本与公司的投资总额是不同的概念。投资总额是指设立公司、经营其事业须投入的全部各种资金如基本建设资金、流动资金的总和，其中除注册资本外，还可包括一定比例的借贷资金。因此，投资总额通常是大于(至少是等于)注册资本的。实缴出资额（即实收股本额）与注册资本也不是一个概念。在缴付折中资本制或授权资本制下，股东实际缴纳的出资数额可以低于公司的注册资本数额（二）注册资本的法律意义首先，它通过对股东投资于公司之财产的注册登记，将股东个人之财产与公司之财产在法律上作出严格的区分，并且公示于众，从而明确了公司股东用于承担投资法律责任的财产范围，确立了股东对公司承担有限责任的财产基础。其次，通过对公司资本的注册、验证，保证股东的投资真实到位，保证公司拥有相应的运营资本，并借此在一定程度上保障交易的安全和债权人的利益注册资本的概念主要强调公司资本对社会的公示效应和对债权人的保护意义。二、各种资本制度分析从立法渊源上看，经过长期的发展，目前各国公司法对公司资本制度主要有三种立法主义。首先形成的是法定资本制与授权资本制这两种不同的主要资本制度模式，而后又逐步形成介于两者之间的各种折中资本制。（一）法定资本制

又称实收资本制，是指公司不仅应在章程中记载注册资本的数额，而且全部注册资本必须于公司成立时全部认购、实际缴纳，公司方得成立。近代大陆法系国家的公司法确立了这一原则。（二）授权资本制

通常是英美法系国家实行的资本原则。指要求公司章程记载注册资本的数额，即授权发行的资本数额，股东无需认购并缴纳全部股本，公司即可成立。授权资本即指注册资本，是在公司登记机关登记注册的、公司章程规定最高可发行的股本总额。发行资本，是指注册资本中公司已经向股东发行、由其认购的股本数额。实缴资本，是指发行资本中股东已经实际缴纳股款部分的资本。未收资本，是指发行资本中股东已经认购但尚未实际缴纳股款部分的资本。保留资本，是指经股东大会决议，对股东已经认购但尚未实际缴纳的未收资本，保留到公司清算时再予催收的股本数额。两种制度的优缺点法定资本制强调资本对债权人的担保价值，有利于防止设立空壳公司等欺诈行为，可以保证公司有较充足的初始运营资金，并有助于保障债权人的利益与交易安全，但是可能会降低商务活动的效率，增加了公司设立难度，还可能造成资金的闲置，并且其保障交易安全的作用如无其他制度配合往往也难以得到充分体现。授权资本制强调资本对股东的运营价值，可使公司易于成立，不会闲置资金，但对维护债权人的利益与交易安全则可能有所不足（三）折中资本制

一种是缴付折中资本制，它是指注册资本需要全额发行与认购，但无须全额缴付的资本制度，如德国、法国、意大利等国家即采用此种资本制度。

另一种是发行折中资本制，它是指注册资本无须全额发行与认购，但已经发行与认购之股份的对价应全额缴付的资本制度，如日本便采用此种资本制度。

原第二十六条【注册资本】有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。原《公司法》采用了缴付折中资本制（一人有限责任公司和以募集方式设立的股份有限公司除外），规定股东缴付注册资本的一定比例后公司即可成立，剩余部分应该在公司成后的一定期限（2年或5年）内缴付，并在公司营业执照上对实缴资本加以登记等，逐步摸索出适合我国实际情况的统一的公司资本制度。新公司法在放宽公司注册资本登记条件方面的修改：1、取消了公司注册资本最低限额制度。2、为了进一步放宽注册资本登记条件，不再限制公司设立时全体股东(发起人)的首次出资比例、货币出资比例和缴足出资期限。第二节资本三原则一、资本三原则概述我国台湾地区的法学家按照大陆法系的思路将其概括称为公司资本“三原则”，即资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则。（一）资本确定原则资本确定原则，即指法定资本制，公司在章程中记载的注册资本数额必须全部实际缴纳，公司方得成立。我国旧《公司法》对公司采用这一原则（二）资本维持原则资本维持原则，又称资本充实原则，指公司在成立与运营过程中应维持与其注册资本相当的资产，以维护债权人的利益，保护社会交易安全。维持公司拥有与注册资本相当资产的措施。这些措施包括但不限于：1.股东不得以劳务、技艺、信用出资，规制非实物出资；2.股东不得抽逃资金；3.在公司弥补亏损之前不得向股东分配利润；4.股票发行的价格不得低于票面金额；5.禁止公司违法收购本公司的股份；6.规制公司对外担保及捐赠行为。（三）资本不变原则资本不变原则，指公司的注册资本确定以后，非依法定程序，不得任意减少或增加。公司随意减少资本，可能会损害债权人和社会的利益；而公司不必要地增加资本，又可能造成资金闲置，并减少、摊薄可向股东分配的股利。因此，《公司法》对公司资本之增减规定了严格的程序。二、资本维持原则（一）确保公司设立时股东出资充实

第二十七条【出资方式】股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。

对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。1．出资形式(1)货币出资股东用货币出资，除了人民币外，还可以用外币出资。如中外合资经营企业为有限责任公司，合营企业各方用现金(货币)出资时，中方合营者的货币一般为人民币，外国合营者一般为外币，外币可以按照规定折算成人民币或者套算成约定的外币。问题1：股东可以以其向他人的借款作为出资吗？法律对此并无限制。只要出资时现金确实为股东合法所有，对其初始来源法律并不限制，所以以向他人的借款作为出资是符合法律规定的。第十五条第三人代垫资金协助发起人设立公司，双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以偿还该第三人，发起人依照前述约定抽回出资偿还第三人后又不能补足出资，相关权利人请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任的，人民法院应予支持。问题2:股东以违法所得之现金如犯罪获得之黑钱作为投资的，应如何处理？以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。

(２)实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资实物是指房屋、机器设备、工具、原材料、零部件等有形财产。知识产权包括专利权、商标权、著作权等。土地使用权是指国有土地和农民集体所有的土地，依法明确给单位或者给个人使用的权利。以上述财产出资的，必须评估作价，并依法办理转让手续。

(３)其他可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产，如股权、债权、探矿权、采矿权等，可以用于出资。

(４)法律、行政法规规定不得作为出资的财产。如《公司登记管理条例》第14条第2款规定股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。2.财产权权属转移（1）以货币出资的，只要将足额的货币存人公司在银行开设的账户即可。

（2）以一般动产出资的，只要向公司交付该动产即发生所有权转移效力，但是以船舶、飞行器和机动车等动产出资的，还应办理所有权变更登记；

（3）以不动产和土地使用权出资的，必须办理所有权和使用权变更登记；

（4）以知识产权出资的，亦应依法办理有关专有权的变更登记。

（5）公司章程应当就出资的财产权转移事宜作出规定，在公司成立后6个月内完成过户手续，并报公司登记机关备案。某城市市郊原有一国营农机厂，因销路不好而停产。张某看中农机厂邻近公路旁的一栋2层共3000平方米的空置厂房，便与农机厂协商，将该厂房装修后做成建材市场赚取租金。双方一拍即合，决定共同出资成立一家飞龙实业有限公司来进行该项目的经营。为此，双方拟订了公司章程，章程规定：（l）农机厂占公司股权88.57％，张某占股权11.43％。双方按持股比例进行收益分配，承担经营风险与亏损。（2）公司成立后农机厂应负责办理房产的变更登记，将该厂房的产权从农机厂变更为飞龙公司。（3）公司法定代表人由农机厂指派，张某担任公司总经理。公司成立后，3个月即招租完毕。飞龙公司共收取商户租金及保证金1600万元。建材市场开业2个月后，张某利用公司财务制度不健全和身份之便，将飞龙公司1500万元全部从飞龙公司账户划走，人也一走了之。由于市场无钱，经营管理混乱，一年后，合同期满的商户纷纷要求退出，并要求飞龙公司退还保证金，但公司已无款可退。

商户们便向法院提起诉讼，要求法院拍卖飞龙公司的房产，以拍卖价款返还商户的保证金。但飞龙公司辩称，该房产的产权人为农机厂，农机厂只是为飞龙公司的股东，不能代替飞龙公司承担责任。经法院调查查明，农机厂的房产在飞龙公司成立后并未办理向飞龙公司的转让登记。在农机厂出资的房产并未办理转让登记的情况下，商户们向法院提出的执行该房产的请求可否予以支持？

如同一般债不履行的法律后果一样，不履行房产出资义务的法律后果同样包括实际履行和赔偿损失。在司法程序中，如本案的情况，更为具体和最为经常出现的现实问题是房产的强制执行。在出资人未履行房产出资义务的情况下，对于以公司为被执行人的债务，人民法院是否可对其股东应出资的土地使用权予以强制执行呢？问题3：出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，或者已办理权属变更登记但未实际交付，因此而起诉至人民法院的，应如何处理？

根据公司法司法解释(三)的规定，出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务；出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。出资人以前款规定的财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。问题4：出资人以划拨土地使用权出资，或者以设定权利负担的土地使用权出资，应如何处理？根据公司法司法解释(三)的规定，出资人以划拨土地使用权出资，或者以设定权利负担的土地使用权出资，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人末履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担；逾期未办理或者未解除的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。袁隆平以信用入股实例袁隆平先生是隆平高科股份有限公司的六个发起人之一，以379．16万元现金投入股份公司。隆平高科股份有限公司的名字是由袁隆平先生授权使用的，根据公司和袁隆平签订的协议，袁隆平同意在股份公司存续期间将其姓名作为股份公司的名称和公司股票上市时的简称，公司则向袁隆平先生支付姓名使用权费580万元。

这样，等于是其他发起人股东同意用支付姓名使用权费的方式，使袁隆平先生拥有了一笔资金，并用来入股企业，成为公司发起人之一。据湖南省四达资产评估事务所1998年的评估，袁隆平”品牌的评估价值为1008，9亿。这一点儿姓名使用权费，相对于品牌价值来说，是微不足道的。问题5：出资人以其他公司股权出资应符合什么条件才可以认定为已履行出资义务？

根据公司法司法解释(三)第11条的规定：“出资人以其他公司股权出资，符合下列条件的，人民法院应当认定出资人已履行出资义务：(一)出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让：

(二)出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；(三)出资人已履行关于股权转让的法定手续(四)出资的股权已依法进行了价值评估。股权出资不符合前款第(一)、(二)、(三)项的规定，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令该出资人在指定的合理期间内采取补正措施，以符合上述条件；逾期未补正的，人民法院应当认定其未依法全面履行出资义务。股权出资不符合本条第一款第(四)项的规定，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当按照本规定第九条的规定处理。”5.违反出资义务的情况(1)股东未履行或未全面履行出资义务第一是不缴纳出资（包括不足额缴纳出资）；第二是股东出资的价值不实，即《公司法》第31条规定的股东虽有出资，但其非货币出资的“实际价额显著低于公司章程所定价额的”；第三是股东虚假出资，即名义上履行了出资义务，但其出资行为是虚假的；问题6：股东未履行或未全面履行出资义务的，公司或者其他股东可否提起诉讼？

根据公司法司法解释(三)第13条的规定：“股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。”（2）股东抽逃出资问题7：什么是抽逃出资？第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配（四）利用关联交易将出资转出（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。第十四条股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。（3）对股东权利限制和股东资格的解除问题8：股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司对其股东权利作出相应合理限制，或者解除该股东的股东资格，是否有效?法院应如何处理？

根据公司法司法解释(三)第17、18条的规定，“股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。”“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。

在前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前，公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的，人民法院应予支持。”问题：股东未履行或未全面履行出资义务或抽逃出资，并以超过诉讼失效期间为由进行抗辩，应如何处理？公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。公司债权人的债权未过诉讼时效期间，其依照本规定第13条第2款、第14条第2款的规定请求未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资的股东承担赔偿责任，被告股东以出资义务或者返还出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。

问题：当事人对是否已履行出资义务发生争议，举证责任应如何分配？当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。（二）限制违法分配利润我国《公司法》第167条各国公司立法都通过利润分配前对公司亏损的弥补和公积金的提取，保证资本维持原则的实现。在公司的利润分配方面，必须考虑平衡股东的投资收益与对债权人的保护两方面利益。这两者之间有时可能会存在一定的冲突，而对债权人的保护则是立法放在首位的，这主要是通过贯彻资本维持原则、制约利润违法分配而实现的公积金是指为了弥补公司亏损、扩大公司生产经营或巩固公司财务基础、转化为公司资本而从公司营业的税后利润中提取的积存于公司的金额。我国《公司法》第169条规定，公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损公积金的分类从法律规定上可分为法定公积金与任意公积金。前者是基于法律规定而强制提取的公积金，其用途除弥补亏损、扩大经营、转增资本外，不允许任意改变。后者是指公司于法定公积金之外，以章程规定或由股东会议决议而特别提取储备的公积金，其用途由股东会议视公司情形确定公积金的分类从构成来源上，公积金又可分为盈余公积金和资本公积金。盈余公积金是从公司利润中提取的公积金。资本公积金是由公司资本及其收益中提取的公积金，如股票超过票面金额发行所得到的溢价金额，资产在评估中得到的增值，出售资产的溢价收入，吸收合并其他公司所承受的资产余额等（三）股票发行的价格不得低于票面金额我国《公司法》第128条规定：“股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。”股票票面上标明有票面金额，代表股东向公司的投资数额，同时也表明其投资在公司总股本中所占的份额。但是股票的发行价格却不固定限于票面金额（四）禁止公司违法收购自己公司的股份我国《公司法》第143条我国《公司法》考虑到实际情况的复杂和需要，又规定在若干特别情况下，股份有限公司可以收购、持有本公司股票，即规定了除外情况。第一、二种情况即减少公司注册资本和与持有本公司股份的其他公司合并，第三、四种情况即将股份奖励给本公司职工和股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的.我国《公司法》第143条也就此作了规定：公司为减少公司注册资本而收购本公司股份的，应当自收购之日起10日内注销；因与持有本公司股份的其他公司合并，或股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的，应当在6个月内转让或者注销。我国《公司法》还规定，公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。这是因为当债务人不能履行债务，公司行使质押权时，可能会因接受以本公司股票折价还债，而出现违反法律规定持有本公司股票的情况，所以此种质押也就为法律所禁止。（五）规制公司的担保、捐赠与转投资行为某甲有限责任公司，经营塑料产品的制造、加工和买卖，总资产1200万元，总负债200万元。因业务兴旺，董事会决定，即日起正式实施以下方案：（l）以甲公司名义投资300万元，与乙公司组成合伙企业；（2）以甲公司名义向丙电脑有限责任公司投资350万元；（3）以甲公司财产为个体户张某的债务提供担保。请判断董事会的上述决定是否合法，依据何在？1.规制公司的担保行为

《公司法》第16条规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”公司为股东个人或者其他个人债务提供担保被确认无效后如何处理？根据《担保法》，担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。担保法解释规定，在主合同有效而担保合同无效的情况下，债权人无过错的，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1／2。

2.规制转投资行为《公司法》第15条规定：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。”《公司法》规定第一，公司可以向其他企业投资，但未允许其向非企业的其他组织出资。第二，公司不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人，法律另有规定的除外第三，在公司章程中可以规定对公司转投资的限制措施以及议决程序第四、明确公司对外担保的决策机构。公司对外担保只能依照公司章程的规定，由董事会或股东会、股东大会以决议方式作出决定，其他任何机的、任何个人不能擅自作出公司对外担保的决定。其中，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议；另明确公司为股东实际控制人提供担