第二章商事组织法

第二章

商事组织法案例导入2006年8月，某市4家企业拟发起成立一家从事高新技术开发的大新股份有限公司，资本总额为400万元，4家发起企业认购125万元（每股1元），其余部分向社会公开募股。2006年10月，发起人中的3家企业以现金认购了70万元的股份，另一家企业则以其非专利技术入股，作价180万元。2006年11月，社会认股人缴纳股款200万元，发起人以大新股份有限公司的名义申请银行抵押贷款75万元，从而募足了股款。2006年12月，在A市证券监督管理机构的主持下，召开了大新股份有限公司的创立大会，做出建立股份有限公司的决定。

请问：依据我国《公司法》，大新股份公司有限公司的成立有哪些不合法之处？2第一节商事组织及其分类一、商事主体与商事组织二、商事组织的经济分类1、按所有制性质分类：公有制与非公有制2、按产业或经营业务分类：工业、建筑业、商业、服务业、农业、矿业等3、按规模分类：大、中、小型4、资金来源：内资、外资、台港澳投资企业三、商事组织的法律分类1、涵义2、类型：独资、合伙、公司3第二节独资企业法一、概述1、涵义：2、与私营企业和个体工商户不同3、为数众多但经济比重低二、设立1、条件：投资人、企业名称、出资、经营场所与条件、从业人员2、程序：申请——登记——领取营业执照——正式成立三、财产责任与事务管理1、财产责任：以投资者全部财产承担责任2、事务管理：（1）投资者直接管理（2）委托他人管理四、解散与清算1、解散原因2、清算程序与清偿顺序4案例二甲、乙、丙3人各出资5万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分组办法：甲分配或分担3／5，丙、乙各自分配或分担1／5，争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年。

问题：(1)乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利?(2)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂?为什么？(3)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效?为什么？5第三节合伙企业法一、概述1、涵义：指两个以上的自然人通过合伙契约共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的普通合伙企业和有限合伙企业。2、是资合与人合的统一二、设立条件两个以上合伙人、书面合伙协议、实际出资、企业名称、经营场所与条件三、财产1、构成：出资、经营所得2、转让：对外转让、对内转让、优先受让权四、事务执行1、方式：共同执行、委托执行2、决议规则3、损溢分配4、执行内部限制的外部意义6第三节合伙企业法五、债务清偿1、无限连带责任2、合伙人财产份额与个人外债的处理六、入伙与退伙1、入伙：涵义、程序、权利义务2、退伙：（1）涵义：指合伙人退出合伙企业，从而丧失合伙人资格（2）分类①自愿退伙：协议退伙、通知退伙②法定退伙：当然退伙、除名（3）退伙人在合伙企业财产份额处理7第三节合伙企业法七、有限合伙企业1、合伙人：2-50（至少应当有一个普通合伙人）2、名称：标明“有限合伙”字样3、出资：有限合伙人不得以劳务出资4、执行事务：有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务5、有限合伙人：可以同本有限合伙企业进行交易有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质可以按照合伙协议的约定提前30日通知其他合伙人对外转让份额8案例三A、B、C、D、E是某村村民，其中B是A的儿子，年龄14岁，E是A的弟弟，是本县地税局副局长。A、B、C、D、E5人于2005年8月1日在本县县城达成书面协议，决定创办合伙企业，共同经营服装零售。合伙协议规定：(1)合伙企业名为宏达服装经营部，营业地点为本县县城集贸市场南大街1号，租房4间。(2)经营范围：服装零售；合伙目的：共同经营，共同享受收益。(3)A、B、C、D、E各出资人民币1万元，于2005年8月10日前缴付完毕。(4)利润平均分配，亏损平均承担。(5)合伙企业事务的执行由A负责分派任务。(6)合伙企业解散时，各自取回自己的出资。合伙协议经全体合伙人签字、盖章后生效，并于当日各自缴付出资，A于8月10日持该协议向县工商行政管理局申请合伙登记。县工商行政管理局于9月20日电话告知E，因申请设立合伙企业宏达服装经营部不符合条件，不予登记。问题：本合伙企业成立过程中，有哪些事项不符合我国有关法律规定?

9案例三（续）(1)B属于限制民事行为能力人，不能充当合伙人(2)E为党政机关于部,不能成为合伙人。(3)合伙协议记载的事项不全。本案中，合伙协议还应当载明合伙人的姓名及其住所、入伙与退伙、违约责任的事项；另外，合伙企业的解散与清算方面规定得不明确、不具体，应当载明合伙企业解散事由、清算等事项。(4)A向工商行政管理机关申请受理登记时提交的文件不全，A还应提交身份证明文件。(5)登记机关在登记过程中违反了法定期限和方式的规定。县工商行政管理局应于8月30日以前书面告知A，并将不予登记的理由予以说明。本案中，县工商行政管理局直到9月20日才予以答复，且不是向登记申请人，而是向县地税局副局长打电话告知。10第四节有限责任公司法律制度一、公司的概念与特征1、概念：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。2、特征：营利性、法人性、法定性、股权性二、公司的种类1、本国公司与外国公司2、母公司与子公司3、本公司与分公司4、无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司11第四节有限责任公司法律制度三、有限责任公司概念与特征1、概念：有限责任公司又称为有限公司,是指依照公司法的有关规定而创设的,股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。2、理解：人合与资合统一体人资两合性、有限责任、封闭性、适应性强、设立程序简单、组织设置灵活、股东参加管理12有限责任公司与股份制公司区别有限公司公司资本一般不分为等额股份，只是按每个股东的出资额占公司总资本的比重确定其股权；股东数量比股份公司少，通常有法定最高限，如我国规定股东数量为2～50人之间；股东向股东以外的人转让股份有较为严格的限制；公司的经营状况特别是财务状况不公开第四节有限责任公司法律制度四、有限责任公司的设立1、设立条件：（1）股东符合法定人数（50人以下）（2）股东出资达到法定资本最低限额（不低于3万）（3）股东共同制定公司章程（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构（5）有公司住所14第四节有限责任公司法律制度2、设立程序：（1）制定章程（2）缴纳出资（种类、限额、验资）（3）设立登记（申请、批准）（4）签发出资证明书15案例四2007年10月，甲食品有限公司与乙饮料厂在上海共同发起设立上海双龙有限公司，双方共同制定公司章程，并签名、盖章。在公司设立登记时，双方共同委托华兴律师事务所律师张某、李某为其代理人，负责公司设立事项。后经工商行政管理部门审查核准，双龙公司注册成立。问:（1）双龙公司的设立申请人是谁？申请执行人是谁？（2）如果在公司注册成立后，乙饮料厂未缴足出资额，则发起人承担什么责任？该责任性质如何？16第四节有限责任公司法律制度五、有限责任公司的组织机构1、股东会——最高权力机构构成、职权、会议形式、表决方式2、董事会——执行机构构成、任期、职权、会议形式、表决方式3、经理——日常工作机构构成、职权4、监事会——监督机构构成、任期、职权、会议形式、表决方式17第四节有限责任公司法律制度六、一人公司1、概念：只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。2、意义：尤其在鼓励自主创业和对非公有制经济的鼓励和支持

3、防范措施：有限责任两类股东（自然人、法人）10万最低出资自然人投资限制（一人一公司）财产独立性证明18第四节有限责任公司法律制度七、国有独资公司1、概念：是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司2、特征：国家投资、唯一股东、特定产业3、机构的特殊性：无股东会董事会成员3-9人监事会不少于3人有职工代表董事和监事19案例五赵某与其同事共16人共同投资45万元设立一家批发家电的有限责任公司。赵某起草公司章程，共有8名出资最多的股东在章程上盖章签字。公司章程规定，公司设立董事会，由14名董事组成，另设总经理1人；由于公司规模较小，不设监事会，由某董事兼任监事。20第五节股份有限公司一、概念与特征1、概念：是指全部资本划分为等额股份，股东以其所持有的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。2、特征责任的有限性筹资与经营的公开性股份的等额性公司的资合性所有权与经营权的分离性21第五节股份有限公司二、设立条件1、发起人数量（2-200人）2、法定资本最低限额（500万）3、股份发行、筹办事项合法4、公司章程与创立大会（募集设立）5、名称与组织机构6、有公司住所24第五节股份有限公司三、设立程序1、筹备2、申请报批3、筹资4、选举公司组织机构或召开创立大会5、设立登记6、公告25第五节股份有限公司五、股份有限公司的组织机构1、股东大会——最高权力机构构成、职权、会议形式、表决方式2、董事会——执行机构构成、职权、会议形式、表决方式3、经理——日常工作机构4、监事会——监督机构构成、职权、会议形式、表决方式26第五节股份有限公司六、股份的发行与转让1、股份与股票概念：内容与形式的关系分类：普通股与优先股、记名股与无记名股2、股份的发行原则、方式、类型、条件3、股份的转让期限、场所、方式、限制4、上市公司涵义、产权限制、独立董事与董事会秘书、关联企业事务处理27第六节跨国公司一、涵义：又称多国公司、多国企业或国际公司，指以一国为基地，通过对外直接投资，在其他国家或地区设立子公司、分公司或附属机构，从事国际性或世界性的生产、经营或服务活动的大型企业或公司。如西门子移动公司、迪斯尼、松下等。二、特点：1、生产经营活动具有国际性2、集中管理与分散经营相结合的管理体制3、是不同国籍法人的集合体4、法律关系具有复杂性28292012年中国企业500强2012年世界企业500强第七节公司的其他法律制度一、公司董事、监事、高级管理人员（一）资格：禁止性规定（二）义务忠实和勤勉义务不得侵占公司财产义务禁止获取非法收入义务八种禁止行为31第七节公司的其他法律制度二、公司债券（一）概念是公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。与股票的区别:性质不同、收益不同、承担风险不同、对公司经营管理享有权利不同。（二）发行经国务院授权部门核准、公告募集办法、债券形式（三）转让记名债券转让、无记名债券转让（四）可转换公司债券

32第七节公司的其他法律制度三