第二章合伙企业法

第二章合伙企业法一、合伙企业的概念、特征及分类

合伙企业是依法设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担责任的营利性组织。

特征：

⒈共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险⒉以合伙协议为法律基础⒊具有人合性⒋合伙人承担责任的特殊性

有限合伙人→责任的有限普通合伙人→无限的连带责任

利：⑴设立手续简单，费用少⑵集中资金⑶合伙人的经营管理⑷税负较低⑸监督与管理宽松弊：⑴规模不大⑵风险责任大⑶集中管理难⑷存续不稳定分类：

◆从出资人责任承担方式的角度

⑴有限合伙企业有限合伙人无限合伙人⑵普通合伙企业

无限合伙人

◆从是否披露合伙人姓名

隐名合伙企业显名合伙企业二、合伙企业的设立

设立条件：

⒈两个合伙人以上⒉书面合伙协议⒊出资⒋合伙企业名称(普通合伙、有限合伙)⒌经营场所和必要的经营条件

三、合伙企业财产

⒈合伙企业财产的构成⒉合伙企业财产的性质⒊合伙企业财产的转让

普通合伙人：对外转让：一致同意对内转让：通知

有限合伙人：通知四、合伙企业的事务执行

可由普通合伙人共同执行，可委托其他的合伙人执行。合伙企业的重大事情有全体合伙人决定

除合伙协议另有约定外，普通合伙企业存续期间，下列行为中，不必经全体合伙人一致同意的是：A.合伙人之间转让其在合伙企业中的财产份额B.以合伙企业名义为他人提供担保C.聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员D.处分合伙企业的不动产

[案例1]刘某与A、B两人欲设立一普通合伙企业，3人商定各出资2万元，并订立了书面合同。经过筹备，发现资金仍然不够，刘某于是动员其妹刘乙支持他们2万元。刘乙表示可以，但要参加合伙的盈余分配。经刘甲与两位合伙人商议，对刘乙参与盈余分配表示同意，但约定刘乙不得参与合伙的经济活动。两年后，刘乙从侧面了解到该合伙企业经营情况不景气，就以结婚缺钱为由，要求抽回她的2万元，刘甲不允。某日，刘甲外出，刘乙找到另外两位合伙人，以同样人，以同样的理由要求还钱，碍于刘甲与刘乙的关系，两合伙人将该合伙企业当时仅有的1.2万元现金交给刘乙。刘甲得知以后十分不满，待刘乙催还剩下的8000元时，告知刘乙该合伙企业亏损2.4万元，刘乙的8000元应用作还债，不予归还。剩余债务的债权人仍在追讨之中。根据以上事实。请回答：合伙企业的亏损及债务应如何承担？五、合伙企业的损益分配→按合伙协议确定→未约定的，按出资比例→平均分配与分担

◆普通合伙企业不得约定将全部利润分配给部分合伙人或由部分合伙人承担全部的责任

案例六、合伙企业的内部关系㈠普通合伙人的权利

⒈管理权⒉执行人对外代表合伙企业⒊监督权⒋查阅帐簿权⒌提出异议权和撤消委托事务执行权

㈡普通合伙人在执行合伙事务中的义务

⒈执行人的告知义务⒉竞业禁止义务⒊不同本合伙企业做交易⒋忠诚

七、合伙企业与第三人关系

㈠对外代表权的效力

内部约定不得对抗善意的第三人

㈡合伙企业的债务清偿与合伙人的关系

⒈先以其全部财产进行清偿。不足清偿的，普通合伙人承担无限连带责任，有限合伙人承担有限责任。⒉各合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。

㈢合伙人的债务清偿与合伙企业的关系

⒈合伙人的债权人，不得以该债权抵消其对合伙企业的债务。⒉合伙人个人负有债务，其债权人不得代为行使该合伙人在合伙企业中的权利。⒊合伙人个人财产不足以清偿个人所负债务的，只能用其在合伙企业中的收益来清偿；也可请求法院强制执行。八、入伙与退伙◆入伙◆退伙

⒈协议退伙：约定的退伙事由出现；全体合伙人同意退伙；发生难以继续参加合伙企业的事由。

⒉通知退伙

没有约定经营期限；不给合伙企业事务执行造成不利影响；提前30天通知。

⒊当然退伙

死亡或丧失行为能力或偿债能力合伙人的财产被强制执行

⒋除名

未履行出资义务、有不正当行为或重大过失造成损失以及其他约定事由◆合伙人性质的转变

⒈有限合伙人→普通合伙人⒉普通合伙人→有限合伙人九、特殊的普通合伙企业

以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。

合伙人因故意或重大过失造成企业债务的，对外应当承担无限或无限连带责任，其他人仅承担有限责任。

九、合伙企业的解散与清算

企业所欠职工工资和劳动保险费用→所欠税款→债务→返还合伙人的出资

债权人在连续的5年内未向债务人提出偿债请求的，则债务人的清偿责任归于消灭。

十、案例讨论案例20012年1月，甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一普通合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下：（1）甲以货币出资10万元，乙以实物折价出资8万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资6万元，丁以货币出资4万元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利润和承担风险；（3）由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购销合同及代销合同必须经全体合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。合伙企业在存续期间，发生下列事实：

（1）2012年5月，甲以合伙企业的名义与A公司签订了代销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向A公司表示对该合同不予承认，因为甲无单独与第三人签订代销合同的权力。（2）2013年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。2013年3月，合伙人丁撤资退伙。于是，合伙企业又接纳戊入伙，戊出资4万元。2013年4月，合伙企业的债权人A公司要求现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承担连带清偿责任。丁以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。

（3）执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管理，于2012年4月独自决定聘任合伙人以外的B担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业名义为C公司提供担保。（4）2013年4月，合伙人乙在与D公司的买卖合同中，无法清偿D公司的到期债务8万元。D公司于2013年6月向人民法院提起诉讼，人民法院判决D公司胜诉。D公司于2013年8月向人民法院申请强制执行合伙人乙在合伙企业中全部财产份额。问题：

⑴甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同是否有效？并说明理由。⑵丁的主张是否成立？⑶戊的主张是否成立