第5章第5节证券市场上的禁止行为-经济法

经济法讲义（简易版）证券市场上的禁止行为专题一、内幕交易二、虚假陈述三、操纵市场四、欺诈客户五、其他禁止的证券交易行为一、内幕交易1.1

内幕交易的定义1.2内幕交易规制之争1.3内幕信息的涵义和构成条件1.4内幕信息的认定标准和法定类型1.5内幕人员1.6内幕交易的形态1.7内幕交易的归责原则1.8内幕交易的法律责任1.1

内幕交易的定义

内幕交易，又称内部人交易（insidertrading,insiderdealing）、内线交易，是指内幕人员或其他非法获取内幕信息的人员以获取利益或减少损失为目的，自己或建议他人或泄露内幕信息使他人利用该信息进行证券交易的活动。1.2内幕交易规制之争1.2.1赞成内幕交易1.2.2反对内幕交易1.2.3内幕交易规制1.3内幕信息的涵义和构成条件1.3.1内幕信息的涵义1.3.2内幕信息的构成条件1.3.1内幕信息的涵义

《证券法》第75条的规定，内幕信息是指证券交易活动中涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息。1.3.2内幕信息的构成条件⑴在法律主体上，内幕信息的主体是知悉证券交易内幕信息的知情人；⑵在法律客体（物）上，内幕知情人所利用的信息是禁止使用的内幕信息；⑶在法律客体（行为）上，内部知情人利用内幕信息进行了内幕交易的行为。1.4内幕信息的认定标准

和法定类型1.4.1内幕信息的认定标准1.4.2我国内幕信息的法定类型1.4.1内幕信息的认定标准①信息尚未公开②价格敏感性1.4.2我国内幕信息的法定类型《证券法》第75条第2款《证券法》第67条第2款1.5内幕人员1.5.1内幕人员的涵义1.5.2国外法律实践中内幕人员的范围1.5.3理论上有关内幕人员的类型1.5.4我国法律有关内幕人员的范围1.5.1内幕人员的涵义

内幕人员是指获知内幕信息的人员或处于可接触内幕信息地位的人员。

具体可分为内部人和非内部人。

内部人即合法接触、获知内幕信息的人。

非内部人即非法获取内幕信息的人。1.5.3理论上有关内幕人员的类型①公司内部人（corporateinsiders）②市场内部人，又称临时内部人、准内部人、推定内部人，是指与公司有业务或合同关系，知悉公司内幕信息的会计师、律师、公司顾问、评估公司职员、证券承销商等。③政府内部人（governmentinsiders）④消息领受人（tippee），是指从内幕信息知悉人处获取消息的人。⑤盗用信息者（misappropriator）1.5.4我国法律有关内幕人员的范围①内幕信息的知情人

《证券法》第74条②非法获取内幕信息的人

《禁止证券欺诈行为暂行办法》第4条第3项（19930815批准，20080115废止）1.6内幕交易的形态1.6.1利用内幕信息进行交易1.6.2泄露内幕信息1.6.3根据内幕信息建议他人进行证券交易1.7内幕交易的归责原则1.7.1过错责任推定原则1.7.2美国采取了“拥有”的标准1.7.3我国没有作出明确规定1.7.4内幕交易的归责理论探讨1.8内幕交易的法律责任1.8.1内幕交易的民事责任1.8.2内幕交易的行政责任1.8.3内幕交易的刑事责任案例王川内幕交易案

1998年2月期间，北京北大方正集团公司(以下简称北大方正)曾就协议受让上海延中实业股份有限公司(以下简称延中实业)流通股一事请求中国证监会豁免，但未能得到中国证监会的同意。3月期间，北京大学校办产业办公室(以下简称北大校产办)在北大方正协议受让延中实业流通股未果的情况下，决定由北京大学下属校办企业通过二级市场参股延中实业，并于5月11日正式举牌公告。截至5月11日，北大校产办所属4家企业共计持有延中实业股份5.077%，其中，北京北大科学技术开发公司(以下简称北大科技)购入3，417，674股，占3.2964%，北京正中广告公司购入1，766，327股，占1.7036%。

在此期间，王川担任北大方正副总裁兼北大科技总经理(法定代表人)，属于内幕人员。王川利用北京大学参股延中实业这一内幕信息，于1998年2月10日在南方证券北京翠微路营业部，以10元左右的价格买入延中实业股票68，000股，并于4月15日在湘财证券北京营业部以20元左右的价格全部卖出，获利61万元。

中国证监会对王川违反证券法规，利用内幕信息买卖延中实业股票的行为进行了调查，对王川作出如下处罚决定:(1)王川处以警告并罚款10万元；(2)没收非法所得61万元。

思考:如果王川利用朋友的账户实施内幕交易行为，应如何规制?

（《合同法》第52条：“有下列情形之一的，合同无效：（三）以合法形式掩盖非法目的；”）二、虚假陈述2.1虚假陈述行为的定义和表现形态2.2虚假陈述行为的性质2.3虚假陈述责任人及归责原则2.4受害人损失的计算2.5虚假陈述与损害结果之间的因果关系2.6虚假陈述的法律责任2.1虚假陈述行为的定义

和表现形态

2.1.1虚假陈述行为的定义2.1.2虚假陈述的表现形态2.1.1虚假陈述行为的定义

证券市场上的虚假陈述，是指信息披露义务人违反证券法律规定，在证券发行或者交易过程中，对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为。2.1.2虚假陈述的表现形态①虚假记载，是指信息披露义务人在披露信息时将不存在的事实在信息披露文件中予以记载的行为。②误导性陈述，是指虚假陈述行为人在信息披露文件中或者通过媒体，作出使投资人对其投资行为发生错误判断并产生重大影响的陈述。③重大遗漏，是指信息披露义务人在信息披露文件中，未将应当记载的事项完全或者部分予以记载。④不正当披露，是指信息披露义务人未在适当期限内或者未以法定方式公开披露应当披露的信息。2.2虚假陈述行为的性质2.2.1法学界出现三种争议2.2.2如何判断虚假陈述行为的性质2.2.1法学界出现三种争议①主张契约行为说②主张侵权行为说③主张独立行为说2.2.2如何判断虚假陈述行为的性质①属于违约的虚假陈述

《合同法》第42、54条②属于侵权的虚假陈述《侵权责任法》（

20091226日通过，20100701起施行）第2、19、21条③属于违约责任与侵权责任的竞合

《合同法》第122条2.3虚假陈述责任人及归责原则①发行人或者上市公司：赔偿责任（无过错责任，即受害人不需要证明发行人或者上市公司有过错）（《证券法》第69条）②发行人、上市公司的直接责任人：连带赔偿责任（过错推定责任，即除非能够证明自己没有过错，否则就应承担责任）（《证券法》第69条）③保荐人和证券承销商：连带赔偿责任（过错推定责任）（《证券法》第69条）④发起人、控股股东及实际控制人：连带赔偿责任（过错责任）（《证券法》第69条）⑤证券服务机构：连带赔偿责任（过错推定责任）（《证券法》第173条）⑥其他作出虚假陈述的机构或者自然人（《证券法》第78条）2.4受害人损失的计算2.4.1投资人损失的构成2.4.2

我国法律法规的初步安排2.4.1投资人损失的构成①证券发行市场的投资人损失②证券交易市场的投资人损失③证券发行市场投资人损失的合理期间2.4.2

我国法律法规的初步安排①合理期间②损失计算的方法和注意事项2.5虚假陈述与损害结果之间的因果关系《证券民事赔偿规定》（20021226通过，20030201起施行）第18、19条2.6虚假陈述的法律责任2.6.1民事责任2.6.2行政责任2.6.3刑事责任三、操纵市场3.1操纵市场行为的定义和表现形态3.2操纵市场行为的构成要件3.3操纵市场行为的法律责任3.1操纵市场行为的定义

和表现形态3.1.1操纵市场行为的定义3.1.2有关操纵市场行为表现的立法规定3.1.3操纵市场行为的表现形态3.1.1操纵市场行为的定义

所谓操纵市场，是指任何单位或者个人以获取不正当利益或者转嫁风险为目的，利用其资金、信息等优势或者滥用职权操纵市场，制造市场假象，诱导或者致使投资者在不理解事实真相的情况下作出错误的证券投资判断，扰乱证券市场秩序的行为。

《证券法》第77条3.1.3操纵市场行为的表现形态①联合操纵（pooloperation）②连续买卖（actualpurchases），又称连续交易③通谋买卖，又称相对委托（matchedorders）、对敲④虚买虚卖，又称洗售（washsale）、冲销⑤散布谣言（touting）⑥安定操作（Stabilization）3.2操纵市场行为的构成要件(1)行为人主观上要有操纵证券交易价格的故意。(2)行为人实施了前述操纵证券交易价格的行为。(3)操纵市场行为影响了证券交易价格或者证券交易量，造成了受害人的损害。(4)操纵市场行为与受害人的损害之间存在因果关系。3.3操纵市场行为的法律责任3.3.1民事责任3.3.2行政责任3.3.3刑事责任四、欺诈客户4.1欺诈客户行为的定义和表现形式4.2欺诈客户行为的特征4.3欺诈客户的法律责任4.1欺诈客户行为的定义

和表现形式4.1.1欺诈客户行为的定义4.1.2欺诈客户行为的表现形式4.1.1欺诈客户行为的定义

所谓欺诈客户，是指在证券交易中，证券公司及其从业人员违背客户真实意思表示，损害客户利益，侵犯客户权益的违法行为。

欺诈客户是一种为牟取私利而严重损害客户利益的违法行为。

《证券法》第79条4.1.2欺诈客户行为的表现形式①违背指令②不按时提供交易文件③挪用客户证券或资金④越权买卖⑤不当劝诱⑥提供、传播虚假或误导信息⑦混合操作⑧其他欺诈客户行为4.2欺诈客户行为的特征①欺诈客户行为是证券公司及其业务人员实施的行为②以特定的投资者为欺诈对象③行为人主观上为故意④客户的利益受到损害4.3欺诈客户的法律责任4.3.1民事责任4.3.2行政责任4.3.3刑事责任五、其他禁止的证券交易行为5.1内部人短线交易5.2公司高级管理人员的任内交易5.3发起人股份交易5.4证券从业人员和监管人员的股票交易5.5证券服务机构和人员的股票交易5.6其他证券违法行为5.1内部人短线交易5.1.1法律对内部人短线交易的限制性规定5.1.2内部人短线交易行为的构成要件5.1.3内部人短线交易行为的法律后果5.1.4关于归入权的法律性质学术讨论5.1.1法律对内部人短线交易

的限制性规定①中国大陆的限制性规定

《证券法》第47条②中国台湾地区的限制性规定③美国的限制性规定④日本的限制性规定5.1.2内部人短线交易行为

的构成要件①在法律主体方面，短线交易的主体是上市公司董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5%以上的股东②在法律客体（行为）方面，实施了将其所持有的该公司的股票在买入后6个月内卖出，或者在卖出后6个月内又买入的反向操作行为③在法律客体（物）方面，短线交易的标的一般是股份有限公司发行的已经上市的股票④在法律内容（责任安排）方面，短线交易的归责原则以客观归责为主，以主观归责为辅5.1.3内部人短线交易行为

的法律后果①内部人短线交易的直接法律后果是公司由此取得归入权

归入权是指公司将股东短线交易获得的收益收为己有的权利。归入权是一种请求权，其权利主体是公司，具体行使人是公司的董事会。②采用股东代位诉讼制度落实归入权

《证券法》第47条第2款5.2公司高级管理人员任内交易

《公司法》（2005）第142条第2款［（2013）第141条第1款］规定“公