2023年知识产权法精华

知识产权法第一章总论一、知识产权的范围与概念1、狭义（传统）知识产权：——著作权、专利权、商标权广义还涉及:①版权及其相关权利②商标权③地理标记权④工业品外观设计权⑤专利权⑥集成电路布图设计权⑦未公开信息权以及其他反不合法竞争权2、知识产权概念(P4)指自然人、法人、其他组织享有的基于智力活动发明的成果和经营管理活动中使用的标志等而依法产生的民事权利二、知识产权特性和性质1.知识产权的法律特性（P7-12)（1）客体的非物质性(无形性）和可复制性知识产权保护对象:智力成果/商业标记VS物权保护对象:载体(２）专有性(独占性、对世权)——区别于公有领域的信息——区别于物权：严禁非法复制(3）地区性：除非有双边或多边条约的特别规定，在一国获得的知识产权效力仅限于本国境内——巴黎公约属地原则(4）时间性——重要表现在著作权、专利权【因素】:公众和权利人之间的利益平衡２知识产权的性质本质：民事权利——私权(１)主体：私权主体（2）客体：财产（无形财产）(３)权利行使应遵循的原则：平等、自愿、有偿的民事活动原则★知识产权主体——知识产权人（1）原始取得(发明性行为、国家机关授权行为、发明性行为＋国家机关授权行为）继受取得（2)继受取得:继承、转让、赠与◆也许发生人身权和财产权的分离◆数个权利主体可同时分别行使相同权利中的不同权能知识产权的客体三、知识产权法律制度（补充)1．知识产权法概念——调整因知识产品而产生的各种社会关系的法律规范的总和。对比:民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和2．知识产权法律关系：权利归属方面的法律关系；权利行使方面的法律关系；知识产权管理方面的法律关系；因侵权而发生的法律关系知识产权法律体系：著作权法律制度;商标法律制度;专利法律制度反不合法竞争法律制度——商号权、产地标记权、商业秘密权其他知识产权法律制度——集成电路布图设计保护条例、植物新品种保护条例其他知识产权法渊源:民法（第五章第3节)、协议法(第十八章技术协议)、刑法、其他行政法规、国际条约等。四、知识产权侵权救济的程序保障“两条途径、运营并作”:行政保护+司法保护(民事救济、刑事救济)1、侵权法律救济途径（补充)(1)行政救济——向知识产权行政主管机关请求查处——向海关申请扣押侵权产品知识产权的专门国家主管机关：国家知识产权局——专利权、集成电路布图设计权；国家新闻出版总署(又称国家版权局)著作权国家工商行政管理总局商标权国务院农业部、林业部植物新品种权行政救济的特点：及时、迅速;程序简便；对损害补偿数额只作调解,不予认定,调解结果不具有法律效力（2)民事救济损害补偿——实际损失、侵权人所获利益、许可使用费倍数、定额补偿(专利:1万以上1０0万以下);停止侵权；消除影响假设:侵权产品100件，权利人销售每件产品利润5０0元，侵权人销售每件产品利润300元权利人实际损失：50０×10０侵权人所获利益：300×100Ａ．侵权归责原则:侵权——无过错责任原则B.诉前救济措施(Ｐ14)或诉前临时措施诉前财产保全:对被申请人的财产采用的强制性措施诉前证据保全:在证据也许灭失或者以后难以取得的情况下保全证据停止侵权——永久禁令诉前责令停止侵权——临时禁令★谁可以向法院提出申请？★申请理由:也许给权利人导致难以填补的损害★管辖法院：向侵权行为地或者被申请人住所地有管辖权的法院提出★法院作出裁定期间:申请后48小时★条件:1.提供权利证明和侵权证据2．提供相应的担保;3．于申请后１5日内起诉★何时解除？１5天内不起诉C.诉讼管辖(P1９）:级别管辖和地区管辖级别管辖——一般为中级以上人民法院专利一审案件：由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖著作权和商标权一审案件：各高级人民法院可以拟定若干基层法院管辖——如上海:浦东新区人民法院、黄浦区人民法院地区管辖——知识产权民事诉讼管辖法院侵权行为地：侵权行为的实行地，侵权结果发生地,侵权商品的储藏地,查封、扣押地被告住所地D.诉讼时效(Ｐ2０）侵权诉讼时效为二年，自权利人或者利害关系人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过二年起诉的,假如侵权行为在起诉时仍在继续,在权利有效期内,人民法院应当判决被告停止侵权行为,侵权损害补偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算。第二章著作权法概述重点掌握:著作权与其他相关概念一、著作权的概念著作权是民事主体依法对作品及相关客体所享有的专有权利。(狭义）☆狭义的著作权：在作品基础上形成的专有权广义的著作权:形成基础是作品、在作品基础上产生的其他客体(出版物、表演、音像制品、广播电视)下:与著作权相关的四个概念著作权二、与著作权相关的概念作者权、版权、出版权、版本权、特许出版权强调印商或出版商基于作品产生的权利强调对作品的商业性运用作品的保护以其出版、注册和加注版权标记为前提版权-----－ｃｏpyｒｉgｈt（英美法系）作者权------autｈor’srｉghｔ（大陆法系），强调对作者精神权利的保护,作品自完毕之日即受法律保护出版权----－--作者享有的将作品制作成一定数量的复制品,提供应社会公众的权利。特许出版权——封建制度下君主授予出版商的出版特权版本权--－-－－-又称版式设计权,指出版者有权许可或严禁别人使用其出版的图书、期刊的版式设计三、著作权制度的产生与发展重点掌握:特许出版权与著作权之间的区别第一部现代意义著作权法---－－172023生效的英国《安娜女王法》我国第一部著作权法--－－－19２023《大清著作权律》现行《著作权法》----19９0年制定＼2023年修正第三章著作权客体狭义著作权的客体(权利指向的对象)——作品一、作品的概念及条件作品是指文学、艺术和科学领域内,具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创导致果1.作品条件一:思想和表达统一的智力成果智力成果：自然界中天然存在的物品不构成作品，思想和(有独创性的）表达缺一不可(１）思想-----作品反映的观点、概念、原理、方法、环节或客观事物、事件以及其他题材和主题，涉及文学思想、科学思想、技术思想、艺术思想、事实数据等(２）表达－－----通过作品表达某种思想、某项内容时采用的各种表现手法、技巧等客观形式的总和,可以是文字、线条、图案、动作、符号、声音等没有逻辑关系、没有联系、没有思想内容的文字、线条、声音、色彩的堆砌不构成作品（如饭店菜单);作品的名称，仅仅是完整的作品所具有的所有要素之一,不能单独受《著作权法》保护2.作品条件二:可复制性-----－--可以被别人客观感知的外在表达可复制性不是固定性，但多数作品只有固定之后才成为作品，如摄影作品。固定性是对抗侵权行为的有利证据（例)刘某拍摄了一张外滩风景照之后，在摄影展上发现陈某也拍摄了一张同样的照片并获奖,刘某主张陈某的照片不具有独创性,其主张是否成立？3.作品条件三:独创性(1)独----劳动成果是独立创作的，可以在别人作品基础上再创作，但不得抄袭（2)创-－--作品具有最低限度的智力发明性,能体现作者的个性和智慧原创性：作品完全是自己独立完毕的独创性：指作品表达的独创性，不规定思想内容的独创性，也可以在别人作品上进行再创作【注1】关于“独”－-－-独创性与原创性的区别排除：对客观事物的简朴记录或仅是对别人作品的机械性模仿不排除:偶尔巧合下创作的与别人完全相同的作品司法解释：由不同的作者就同一题材创作的作品，作品的表达系独立完毕并且具有发明性的,应当认定作者各自享有独立的著作权。关于“创”：不存在智力发明的活动不产生作品——例如:将论文输入计算机不需要具有高度文学艺术价值,但必须体现一定的智力发明劳动【注２】是文学、艺术、科学领域的智力成果（具有一定的美感,能表达较为完整的思想感情）例如:郭石夫诉娃哈哈案件【注3】独创性在侵权诉讼中的作用（见书本）（1)与判断这种智力成果是否侵犯别人著作权无直接联系(2）若作为被告，可以通过证明被控侵权的作品不是作者独创的，则原告指控不成立二、不受著作权法保护的对象1.思想不保护——著作权只保护作品的表达,不保护作品的思想－-----思想自由【规定】知识产权协定第9条第2款:著作权保护应延及于作品的表达,但不得延及于思想、程序、操作方式或数学概念自身著作权法不保护:作品的主题思想、原理、原则和作品所描述的客观事实自身,如风景、动植物、调查资料、数据、历史等著作权法保护作品所特有的表达,涉及虚构的人物形象、故事场景和情节作品所特有的表达不涉及:(１）唯一或有限的表达－-－-混合原则（２）标准场景--－--场景原则(3）已经进入公有领域的表达“思想无版权”——例如节目模式只是一个创意(以节目模式进行版权登记为由起诉？不可）——“著作权只保护表达形式”这个说法是错误的，思想与表达的界线必须在个案中分析！(1）唯一或有限的表达不受著作权保护（思想与表达的混同）混合原则——《计算机软件保护条例》第二十九条:软件开发者开发的软件,由于可供选用的表达方式有限而与已经存在的软件相似的,不构成对已经存在的软件的著作权的侵犯(２）场景原则（不保护:表达特定主题时通常需要描述的场景)A．用自己的方式表达相同的思想内容——不侵权Ｂ.用原告的方式表达相同的思想内容若只有很少或唯一表达法——不侵权存在多种表达法，看是否独立创作——是，不侵权；不是——相同的表达是否进入公有领域或属于标准场景是，不侵权;否，侵权2、其他不受著作权法保护的对象（1）操作方法、技术方案和实用功能注意：实用艺术品，只有与功能相分离的富有美感的造型才可得到著作权保护2、其他不受著作权法保护的对象（1)操作方法、技术方案和实用功能(2)事实和事实的简朴组合例：时事新闻(是指通过报纸、期刊、电台、电视台等传播媒介报道的单纯事实消息;新闻作品:在表现形式上不仅包含对某一时间的时间、地点、过程的简朴报道、陈述，同时尚有报道者本人的评价、议论等主观表述【注意：已经删除】(3)依法严禁出版、传播的作品《著作权法》第四条:依法严禁出版、传播的作品，不受本法保护。著作权人行使著作权,不得违反宪法和法律,不得损害公共利益。（４)官方正式文献---－-涉及法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法、性质的文献，及其官方正式译文区别于：律师辩护词、非官方译文(５）竞技体育活动A．体育活动与技巧、场景难以分离；体育活动技巧应当由公众分享B．某些以表现美感为主的艺术活动,即使被纳入体育比赛,其中的艺术成分也也许构成受保护的作品（6）公有领域的作品超过保护期的作品;历法、通用数表、通用表格和公式;表现形式的唯一性；人类共同财富三、作品的分类1、文字作品2、口述作品3、音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技作品４、美术、建筑作品５、摄影作品６、电影等视听作品７、工程设计图等图形作品和模型作品8、计算机软件9、其他作品★文字作品：是指小说、诗词、散文、论文等以文字形式表现的作品。涉及：产品说明书通过文字的组合反映特定的思想，不以字数多少为限,可长可短、可多可少春联是不是文字作品？★美术、建筑作品(1）美术作品:是指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品。与文字作品不同，反映的是艺术思想(2）建筑作品,是通过各种建筑的实体与空间及周边的自然环境的统一组织和解决,使建筑物既有实用功能,又达成人们审美规定的一种综合性的造型艺术。必须具有艺术思想、有独创性,如:普通的、没有独创性的建筑物不构成作品建筑物自身与建筑设计图均受著作权法保护★口述作品以口头语言为重要要素、通过声音传播的作品未付出发明性劳动的记录者不是作者:从无载体到有载体的复制★音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技作品通过表演形式体现的综合艺术作品;技巧成分部分不属于著作权保护范围★作品的著作权由作者享有,不是表演者摄影作品：是指借助器械在感光材料或者其他介质上记录客观物体形象的艺术作品必须反映一定的艺术思想；如:自动监视镜头拍摄的照片不构成作品美国法院:“偶尔对准一个方向按下照相机的快门就足以符合独创性规定”★电影等视听作品是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的综合艺术作品包含可分离的多种作品;涉及电影作品、电视作品、录像作品不涉及录像制品;录像制品----对现存表演、景象或形象的无选择录制,不具有创作成分如：别人相声的录制图形的绘制应当具有独创性,通常使用的图形设计方式不受保护（无独创性)，例如经纬线、标尺以及陆地、水域的颜色和通常绘法等★工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品依据图形产生的物品不属于作品时,著作权法仅保护平面图形的复制---－-－－--如:机械设计图、道路施工图等依据图形产生的物品属于作品:严禁平面复制，也严禁图形内容立体化如建筑物设计图、实用艺术品设计图等★计算机软件《计算机软件保护条例》2023年1２月颁布、2023年１月实行不延及开发软件所用的思想、解决过程、操作方法或数学概念等当程序的某种功能只能通过一种途径设计时，该程序不受保护必须具有固定性，固定在一定的存储介质上同一程序的源文本和目的文本视为同一作品★民间文学艺术作品著作权法第6条：民间文学艺术作品的著作权保护办法由国务院另行规定世界知识产权组织19８２《保护民间文学表达形式,防止不合法运用及其他侵害行为的国内法示范法条》民间文学表达形式涉及：（一)口头表达形式,如民间故事、民间诗歌及民间谜语；（二）音乐表达形式,如民歌及器乐;（三）活动表达形式，如民间舞蹈，民间游戏,民间艺术形式或民间宗教典礼；(四)有形的表达形式,如：(1)民间艺术品,(2)乐器;（３)建筑艺术形式。特点:(１）反映民族的社会历史、风俗习性、审美观点等——民族性和区域性（2）无明确具体的作者——集体性（３)无具体保护期限——延续性第四章著作权的内容【重点】著作权内容＝著作权人享有的各种“专有权利”客观:１、未经著作权人许可2、没有法律规定的法定免责事由3、擅自实行受著作权的“专有权利”控制的行为——即构成对著作权的直接侵权主观：过错并非认定侵权的要件;过错只影响补偿责任的承担著作人身权(四项)&著作财产权（十二项)著作人身权（作者的精神权利；具有非财产性和专属性，不可剥夺、转让、放弃、继承)永久性（发表权例外）1．发表权：决定作品是否发表（即“公之于众”）和以何种方式发表的权利。发表≠出版;发表权只能行使一次;特点:（1）发表权不能转移,但可代为行使；与著作财产权同样有保护期限(２）限制：假如权利的行使涉及第三人利益的，收到经济权利的限制——对行使发表权的推定；发表权往往还受到第三人肖像权等制约（如摄影作品）重要侵权方式：(1)未经许可，发表别人作品:涉及出版发行、公开陈列、现场表演、媒体传播、网络上传等,法46th(2）未经合作作者许可,将与别人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表不视为侵权的发表－－－美术作品原件所有权转移之后的展览2.署名权:表白作者身份，在作品上署名的权利可用真名、笔名、别名或隐去姓名不署。侵权方式之一：发表别人作品时未署或者漏署作者姓名侵权方式之二:在别人作品上署自己的姓名侵权方式之三：假冒别人署名（《著作权法》第47条）,即自己创作的作品+别人之名侵权方式之四：未对的署名,即在创作者署名之时未能反映真实情况。最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件合用法律若干问题的解释第十一条:因作品署名顺序发生的纠纷,人民法院按照下列原则解决;有约定的按约定拟定署名顺序;没有约定的,可以按照创作作品付出的劳动、作品排列、作者姓氏笔划等拟定署名顺序。３.修改权:修改作品或授权别人修改其作品的权利只限于文字、用语或局部内容的变更，不构成对作品表达形式的修改修改权的行使应当受到物权的限制4.保护作品完整权：保护作品不受歪曲、篡改的权利——强调作品的观点、思想不受变更侵犯作者的修改权不一定侵犯作者的保护作品完整权未给作者的荣誉或者名声导致损害——侵犯修改权二、著作财产权——有保护期【重点】对作品的特定运用行为能带来经济利益,因此作者有权加以控制使用（涉及:自己使用和许可别人使用)＋获得报酬;著作财产权可分割使用,部分著作权人行使其著作财产权时应尊重作者的著作人身权著作财产权的重要内容:复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权信息网络传播权、摄制权、改编权、翻译权、汇编权1.复制权：以某种方式再现作品的权利(1)狭义:以同样形式制作作品复制件广义：以不同的形式表现同一作品，涉及以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的行为－-－第１０条5款低档抄袭：原封不动或者基本原封不动地复制别人作品的行为——侵犯复制权高级抄袭:经改头换面后将别人受著作权保护的独创成份窃为己有的行为—侵犯改编权（2)构成要件:必须在有形物质载体上再现；稳定固定在物质载体上;固定是相对长期的侵犯复制权的判断方法——接触＋相似+无相同资料来源能举证说明没有接触原告的作品,被控侵权作品是独自创作完毕——不侵权虽然接触过原告的作品，两者来源于已经进入公有领域的其他作品或资料——不侵权侵犯复制权的几种特殊形式：A.从平面到立体的复制，或者从立体到平面的复制（生产、施工行为除外)Ｂ．在不同于原作的载体上复制：如在上彩釉的陶盘或瓷上复制绘画、雕刻或油画作品C.使用不同技术的复制:将一件艺术作品拍摄成照片Ｄ.数字环境中的复制行为将作品固定在光盘、芯片等媒介上将作品上传至网络服务器将作品下载到本地计算机通过网络向其他计算机用户发送作品2.发行权:以出售或者赠与方式向不特定的公众提供作品的原件或者复制件的权利发行与复制相连，复制是发行的前提条件，复制发行统称为出版。(１）构成要件:以转移作品有形载体所有权的方式（2）向公众提供作品原件或复制件【“发行权一次用尽”原则】:又称“初次销售原则”或“权运用尽原则”,即:作品原件或合法制作的复制件经著作权人许可初次向公众发行之后，著作权人就无权再限制该特定原件或复制件的流转。①为合法销售---－发行权用尽(原理：调和所有权与物权)②为非法销售----著作权人有权制止侵权行为３.出租权，即有偿许可别人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利,计算机软件不是出租重要标的的除外。【公开传播权】控制不以转移有形物质载体占有的方式向公众提供作品内容的行为公开的含义:（1)观众在地理上分散：宾馆放闭路电视（２)观众在时间上分散:卡拉OK包间（３)在半公开的特定场合:学校、俱乐部（4)向家庭和经常交往的朋友圈子之外4.表演权：公开表演作品及用各种手段公开播送作品的表演的权利----涉及现场表演和机械表演现场表演:在观众前通过人的演唱、演奏或人体动作、表情来塑造形象、传达情绪、情感机械表演:将作品的表演录制下来之后使用机器设备进行公开播放侵权例：未经词曲作者批准，在演唱会上演唱；在营业场合播放音乐磁带、光盘等５.ﻩ放映权:通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利侵权例：擅自在卡拉OK厅、餐厅等营业场合放映MTV（电视音乐作品）６.广播权(1）无线广播：运用电磁波通过无线信号传播,如广播电台、电视台、卫星电视等(2)有线广播:有线电台或电视台收到无线广播信号后通过有线装置加以转播(3)通过扩音器、电视机等设备向公众播放接受到的广播、电视三种方式：无线广播;以有线方式传播无线广播；播放接受到的广播侵权例：提供歌曲、作品供别人下载;提供作品供别人在线欣赏；未经许可摄制成数字化电视７．信息网络传播权信息网络传播权,即以有线或者无线方式向公众提供作品,使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利【注】并非所有通过网络传播作品的行为都涉及该权利，只控制“交互式传播行为”《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件合用法律若干问题的解释》(第8条)“避风港”制度：接到警告后删除不承担侵权责任(第4条)“红旗标准”：明知或者应知侵权的承担共同侵权责任网络服务商的责任8.展览权:将作品原件或复制件向公众展示的权利【注意】(1）展览权仅限于美术作品和摄影作品（2)展览时要注意著作权与人身权（肖像权、隐私权）的重叠（3）美术作品原件的展览权属原件所有人享有【演绎作品】的著作权-－----改编、翻译、注释、整理人——著作权法第１2条复制：对原作品的再现,结果体现为以某种方式将作品的载体制成一份或多份演绎:在原作品的基础上增长了知识性或发明性的再创作内容，在原作品基础上派生出新作品9.摄制权摄制（拍摄）指通过新的创作或相应的技术加工,将原作演绎表现为视听作品（电影、电视、录象等)并固定在载体上１0.改编权——《红楼春秋》案改编:改变了作品的表达,形成新作品——属于著作财产权修改:运用作品既定的表达进行修改，不形成新作品——属于著作人身权1１.翻译权:对作品享有的以其他各种语言文字再表现的权利翻译属于演绎创作,翻译作品是新作品12.汇编权：将作品或者作品的片段通过选择或编排汇集成新作品的权利作品——杂志，第三方使用演绎作品:演绎作品著作权人批准＋原作作者批准第五章著作权主体一、著作权主体的概念重点：（1)下列类型作品的区别和权利归属：法人作品;职务作品；合作作品；委托作品(2)演绎作品、电影作品的著作权行使著作权人：依法对作品享有著作权的人=著作权主体，问：著作权人＝作者？行为能力不是享有著作权的前提二、著作权主体的分类原始主体和继受主体:(完整的著作权主体和部分的著作权主体）1、原始主体原始主体类型１--－－－作者(例)李某完毕论文过程中,其指导老师张某对其论文结构、重要观点等进行指导,张某是否为作者？★个人作者的拟定——创作作品的公民是作者如无相反证明,在作品上署名的人为作者（著作权法第11条)——形式标准创作是直接产生文学、艺术和科学作品的活动——实质标准为别人创作进行组织工作,提供征询意见、物质条件，或者进行其他辅助工作,不视为创作★单位作者的拟定法人作品——法人或其他组织视为作者构成要件：(1）由法人或组织主持(2）代表法人或组织的意志(3）由法人或组织承担责任原始主体类型2——根据协议约定享有著作权的委托人（委托人）委托并支付报酬；(受托人）提供作品著作权法第17条:著作权归属由委托人和受托人通过协议约定原始主体类型３——根据法律规定享有著作权的特定人２0２3年1０月15日《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件合用法律若干问题的解释》代笔作品的发言人、报告人、自传体作品的自传人（1)代笔作品——由别人执笔,本人审阅定稿并以本人名义发表的报告、发言等作品(２）自传体作品——当事人合意以特定人物经历为题材完毕的自传体作品，当事人对著作权有约定的,依其约定,没有约定的，著作权归该特定人物享有。执笔人或整理人对作品完毕付出劳动的，著作权人可以向其支付适当的报酬。【著作权原始归属的原则】(1）基本原则：创作产生著作权，著作权属于作者（2)补充原则:Ａ．投资产生著作权:电影作品,特殊职务作品B.约定产生著作权:委托作品C．身份产生著作权:领导发言,历史人物传记2、继受主体——从原始主体中继受取得继受主体之一——国家国家继受取得的情形:(１）接受赠送或转让（2)公民死亡，在保护期内无继承人或受遗赠人（继承法32条）(3）法人等组织终止后，无权利义务承受人(著作权法19条）(1）因继承、遗赠、遗赠扶养协议而取得◆权利范围:著作财产权+发表权(条件:作者有生之年未发表,也未表达不得发表。细则17条)◆有责任保护著作人身权(2)因协议转让而取得◆权利范围:限于著作财产权继受主体——自然人、单位2、内国主体和外国主体(1）内国主体具有我国国籍的自然人，依据我国法律成立的法人或组织★无论作品是否发表,也无论在何地创作完毕或发表（2）外国主体Ａ.条约原则：依照作者所属国或经常居住地与我国签订的协议或者共同参与的国际条约受我国著作权法保护,如:伯尔尼公约第３条——自创作完毕B.地区原则——出版地◆初次出版在中国（法第2条第3款)◆初次出版在我国所参与的国际条约的成员国(法第2条第4款)◆在境外出版后３0日内在我国出版的，视为初次出版在中国(细则第8条）三、特殊作品的著作权归属1、职务作品——公民为完毕工作任务所创作的作品条件：自然人和单位有实质意义的劳动雇佣关系,涉及临时工、实习生等;为完毕工作任务职务作品:体现个人的思想+反映单位的集体意志法人作品:以个人名义创作＋以单位名义创作职务作品的归属：(1）一般归属:（法16条)著作权——作者;单位：在业务范围内优先使用“单位优先使用”的含义:作品完毕后两年内，未经单位批准,作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。经单位批准,作者许可第三人以与单位使用的相同方式使用作品所获报酬，由作者与单位按约定的比例分派。（2)特殊职务作品的归属（对象:特殊职务作品)作者——署名权；单位——其他著作权类别一：重要是运用法人或其他组织的物质技术条件创作,并由法人或其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品类别二:法律、行政法规规定或协议约定著作权由法人或其他组织享有的职务作品2. 合作作品:两个以上的作者（有共同创作的合意和事实)通过共同创作所形成的作品可分割使用的作品——可单独就各自部分行使著作权不可分割使用的作品——(1)协商一致后行使著作权（2）不能协商一致：任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，所得收益应合理分派给所有合作作者

3.汇编作品(编辑作品)（1）集合汇编作品——由受著作权保护的作品汇集而成(如杂志）此类汇编作品同时包含了被汇编作品作者和汇编作者的智力发明,行使此类汇编作品的著作权应同时取得原作作者和汇编者的许可,并支付报酬。(２）事实汇编作品——由不构成作品的数据或材料构成（如〈中国大法规数据库软件〉）◆选材和编排应具有独创性4.影视作品——“世纪人生”案(1)影视作品的著作权由制片者享有（2）编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权（3)剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行使其著作权５.作者身份不明的作品：不具名或未写明其真实姓名而无法确认作者的作品由作品原件的合法持有人行使除署名权以外的著作权作者身份拟定后，由作者或其继承人行使著作权四、著作权的保护期限(1)公民、法人的署名权、修改权、保护作品完整权不受时间限制（2)公民的作品,发表权、著作财产权的期限为作者终生及死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日【特殊】发表权、著作财产权保护期截止至初次发表后５0年的作品:A．由法人享有著作权的作品B．电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、摄影作品C．作者身份不明的作品创作完毕后5０年内未发表——不予保护第六章邻接权【概述】1.邻接权是著作权保护范围扩大的结果２.不构成作品的文化产品的发明者享有的排他性权利3.客体与作品存在一定的关联一、邻接权的概念邻接权（NeigｈｂｏｒingRｉｇhｔs），是指作品传播者所享有的权利。涉及：表演者权;录音制品作者的权利；广播电台、电视台的权利;出版者的权利（《罗马公约》传统邻接权不涉及该项权利）1邻接权与狭义著作权的区别(1）权利主体不同邻接权主体：作品传播者＋其他制品的制作者著作权主体：作者和其他著作权人（2）保护对象不同邻接权:保护作品传播者在传播中所付出的劳动VS著作权:保护作品(3)权利义务的范围不同邻接权:根据种类不同而不同VS著作权：四种人身权、１2项财产权二、表演者权概念:表演者权是表演者对表演活动享有的排他性权利表演者(主体):演员、表演单位或者其他表演文学或艺术作品的人客体：表演活动（注：被表演的必须是作品）精神权利(人身权利）+财产权利(表演者无“机械”表演权）注意区别：表演权和表演者权1表演者的义务(１)取得著作权人许可，并支付报酬。（2）应尊重作者的署名权，并不得歪曲和篡改作品的原意2表演者的人身权利(1)表白身份的权利（２)保护表演形象不受歪曲的权利３表演者的财产权利(１）表演——现场直播、公开传送(2）表演——录音录像——录音录像制品的复制、发行（3）表演——信息网络传播4表演者权的保护期限(1）人身权不受时间限制（2）经济权利保护期为五十年，截止于该表演发生后第五十年的1２月31日三、录音录像制作者权１.概念：使用别人作品、表演、音像制品制作录音或录像制品主体:录音、录像制品的初次制作者;客体:录音、录像【录音制品】:任何对表演的声音和其他声音的录制品【录像制品】:指电影作品和以类似摄制电影的方式创作的作品以外的任何有伴音或无伴音的连续相关形象、图像的录制品【案例】MV案涉及的法律问题关键:ＭV是“录像制品”还是“以类似摄制电影的方式创作的作品”录像制品制作者不享有放映权；以类似摄制电影的方式创作的作品的著作权人享有放映权。（根源:没有为录制者规定获酬权）例外：法定使用的情形，即录音制作者使用别人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品——无须著作权人许可,但应支付报酬;著作权人声明不许使用的不得使用2.录制者的权利:——许可别人复制、发行(法41条）——许可别人出租（法41条）——许可别人通过信息网络传播（法41条)——许可电视台播放录像制品（法４5条)3．录制者权的保护期限权利的保护期为五十年,截止于该制品初次制作完毕后第五十年的１2月３１日。四、广播组织者权【王迁】概念:广播组织者就自己播出的节目信号享有的排他性权利主体:广播电台、电视台(注意:广播组织也许具有多重身份）（1）播出自己制作的节目(不一定是作品)例如：拍摄电视剧的CCTV；采访“两会”的中央人民广播电台(2）播出别人制作的节目例如:东方卫视播放中央卫视制作的《神雕侠侣》；央视体育频道直播世界杯足球赛作品－－----表演－-－----录制----广播（播放)作品-------现场表演-－----现场直播１.广播组织者的义务(1）播放别人未发表的作品——著作权人许可＋支付报酬（２)播放别人已发表的作品、已经出版的录音制品——向著作权人支付报酬(3）播放别人的电影作品和已类似摄制电影的方法创作的作品、录像制品——著作权人和录像制作者许可+支付报酬作品－--－-－表演--－－-－-（录制)--－-广播(播放)根据作品的不同类型对著作权人承担不同义务根据是否为“现场”表演对表演者承担不同义务对录制者，仅当录像制品时,才需要征得其批准,并支付报酬广播组织的权利:广播／电视节目——转播、录制、复制3广播组织者权保护期权利的保护期为五十年，截止于该广播、电视初次播放后第五十年的１2月3１日五、出版者权报刊、期刊出版者、图书出版者1出版者的权利(1)版式设计权（法第3５条):出版者有权许可或者严禁别人使用其出版的图书、期刊的版式设计。——权利人基于对图书、期刊的字体设计、格式的编排等依法享有的专有权保护期为２０23（2)图书专有出版权（法第30条)：图书出版者对著作权人交付出版的作品享有专有出版权(３）修改权（法33条)：图书出版者经作者许可，可以对作品修改、删节报社、期刊社可以对作品进行文字性修改、删节。对内容的修改应经作者许可。第七章著作权的限制第七章著作权的限制【重点】1．合理使用——无需著作权人许可，也无需报酬2.法定许可使用——依照法律规定无需著作权人许可，但应支付报酬一、合理使用——fａiruse(P225）（１）应当指明作者姓名、作品名称著作权法实行条例第十九条使用别人作品的,应当指明作者姓名、作品名称;但是,当事人另有约定或者由于作品使用方式的特性无法指明的除外。（2）不得侵犯著作权人依法享有的其他经济权利（3）限于已经发表的作品（４)合用于对邻接权人的权利限制（法第2２条）三步检查法或三步检查标准A.是否属于法律规定的特殊情形Ｂ.是否与作品的正常运用不相冲突C.是否不合理地损害权利人的合法权益合理使用的类型:(1）为个人学习、研究或者欣赏，使用别人已经发表的作品（2）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题,在作品(涉及网络传播的作品）中适当引用别人已经发表的作品*引用部分不能构成作品的重要部分或实质部分*不得损害被引用作品的著作权人的利益(3）为报道时事新闻,在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中，以及通过网络向公众提供的作品中不可避免地再现或者引用已经发表的作品*目的:报道时事新闻*前提:“不可避免”（4)除作者声明不许刊登、播放或网络传播之外，刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，或通过网络提供已经在网络上发表的此类文章*注意区别于时事新闻和一般作品(５）刊登、播放或通过网络传播在公众集会上发表的发言，但作者声明不许刊登、播放的除外（6)为学校课堂教学或者科学研究，翻译、少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行;或向少数教学、科研人员提供少量已经发表的作品（7）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品，涉及在合理范围内通过网络向公众提供已经发表的作品问：国家机关是否可以使用盗版软件(不可以)(8)图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要,复制本馆收藏的作品图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等可以不经著作权人许可，通过信息网络向服务对象提供本馆收藏的数字作品和依法为陈列或者保存版本的需要以数字化形式复制的作品,不向其支付报酬,但(义务之一)不得直接或者间接获得经济利益。当事人另有约定的除外。（义务之二)同时还应采用技术措施防止服务对象的复制行为对著作权人的利益导致实质性损害。——限于已经损毁或者濒临损毁、丢失或者失窃,或者其存储格式已通过时,并且在市场上无法购买或者只能以明显高于标定的价格购买的作品问：如图书馆的书籍遗失,能否自行复制?答：若为绝版书籍，可以；否则,不可以问：图书馆能否播放电影?（9）免费表演已经发表的作品,该表演未向公众收取费用（间接和直接）,也未向表演者支付报酬（注意:募捐义演、餐馆中的演唱都不是）（1０）对设立或者陈列在室外公共场合的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像不涉及三维→三维的复制临摹、绘画、摄影、录像人,可以对其成果以合理的方式和范围再行使用（司法解释18条）涉及营利性为目的(“五月的风”案）(1１）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行，以及通过网络向中国境内少数民族提供★不涉及逆向翻译★不涉及外国人的作品和外语作品（12）将已经发表的作品改成盲文出版,以及通过网络(不以营利为目的）以盲人可以感知的独特方式向盲人提供已经发表的文字作品★不涉及逆向转换★可涉及外国人的作品和外语作品二、法定许可使用法定许可，是指在法律直接规定的范围内对作品进行某种使用时,可以不经著作权人的批准，但应当向著作权人支付报酬法定许可使用的条件:（1）许可使用的作品必须是已经发表的作品(2)使用作品应当向著作权人支付报酬（著作权人只有“获得报酬权”,没有严禁权)1.报社、期刊社互相转载中的法定许可使用★注明作者和最初登载出处A报刊转载B报刊的文章著作权人(未作出严禁转载声明）——２个月内支付报酬关于网络转载2０２３年《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件合用法律若干问题的解释》第三条：网络转载报刊、网络作品为法定许可2０23年司法解释删除该条款★网络转载报刊作品不合用法定许可,反之亦同2．使用已录制成录音制品的音乐作品歌曲A——录音制品A１——录音制品Ａ2（支付报酬）前提:著作权人（未作严禁使用声明）３.已发表作品(不涉及电影作品、以类似摄制电影的方式创作的作品、录像作品）、已出版录音制品的播放（法42条、４３条)—无需著作权人许可，与表演者、录音制品制作者无关问：若是录有电影作品的录像制品呢？限定为广播电台、电视台的播放【注】影视作品和录像制品不合用法定许可播放影视作品,须经制作人许可;播放录像制品,应取得著作权人、录像制作者许可(此处所指的录像制作者的内容涉及电影作品和类似电影作品、不构成作品的录像；而法定许可中的录制作品由于已经单独列出电影作品,仅指不构成作品的录像４.教科书的编写为实行九年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外,可以不经著作权人许可,在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品教科书——省级以上教育行政部门批准编写、经国家学科审查委员会通过，由国家教委列入全国普通中小学用书目录的正式用书为通过信息网络实行九年制义务教育或者国家教育规划,可以不经著作权人许可,使用其已经发表作品的片断或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品制作课件,由制作课件或者依法取得课件的远程教育机构通过信息网络向注册学生提供,但应当向著作权人支付报酬。【前提】:设立技术措施5.向农村提供特定作品的准法定许可为扶助贫困,向农村地区的公众免费提供种植养殖、防病治病、防灾减灾等与扶助贫困有关的作品和适应基本文化需求的作品网络服务提供者应当在提供前公告,自公告之日起30日内,著作权人不批准提供的，不得提供第八章著作权侵权及法律责任重点：侵权纠纷诉讼时效，管辖法院，著作权侵权行为,侵权刑事责任一、侵权类型直接侵权:不以主观过错为要件间接侵权:对别人直接侵权行为提供实质性帮助，以主观过错为要件二、著作权侵权行为的特殊类型(P264)１.故意避开或者破坏技术措施２.故意删除或者改变权利管理电子信息,或提供明知或者应知未经权利人许可而被删除或者改变权利管理电子信息的作品、表演、录音录像制品的可以避开技术措施的情形:(１)教学、科研目的的运用:为学校课堂教学或者科学研究，通过信息网络向少数教学、科研人员提供已经发表的作品、表演、录音录像制品，而该作品、表演、录音录像制品只能通过信息网络获取(2）不以营利为目的,通过信息网络以盲人可以感知的独特方式向盲人提供已经发表的文字作品，而该作品只能通过信息网络获取（3)国家机关依照行政、司法程序执行公务（4)在信息网络上对计算机及其系统或者网络的安全性能进行测试三、合用行政处罚的侵权行为（一)未经著作权人许可,复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，另有规定的除外-----不涉及:改编、出租、摄制、展览、翻译（二)出版别人享有专有出版权的图书的;

（三)未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的,另有规定的除外；ﻫ（四)未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，另有规定的除外;ﻫ(五)未经许可，播放或者复制广播、电视的,另有规定的除外;（六)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采用的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的,另有规定的除外（七)未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的,另有规定的除外（八）制作、出售假冒别人署名的作品的四、刑事责任(P285）《刑法》第217条规定：以营利为目的(１）未经著作权人许可，复制发行其作品（2）出版别人享有专有出版权的图书;ﻫ(3）未经录音录像制作者许可,复制发行其制作的录音录像的ﻫ（4)制作、出售假冒别人署名的美术作品《刑法》第218条规定：以营利为目的，销售明知是第217条规定的侵权复制品关于办理侵犯知识产权刑事案件应用法律若干问题解释(１1条)通过信息网络向公众传播别人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为,应当视为刑法第二百一十七条规定的“复制发行”。销售自己制作的侵权复制品，违法所得数额巨大的→侵犯著作权罪,不实行数罪并罚自己复制、发行侵权复制品,又同时销售明知是别人的侵权复制品→实行数罪并罚(专利法）第九章专利制度概述一、什么是专利含义１——获得专利法保护的发明发明:新产品、新材料、新技术、新工艺、新方法例：可调节高低的学习桌、电动黑板擦等含义2——专利权如:专利申请含义3——专利申请文献如：专利检索二、专利权概念和特性1．专利权是指在符合法定条件的发明发明的基础上,经国家专利主管机关依法授权产生的一定期间内的专有权利(P２90)２.专利权特性（P290)：独占性更强；普遍公开性;法定性:经国家专利主管机关依法授权而产生；地区性、时间性限制更突出第十章专利权客体专利权客体——发明发明一、发明1．概念:对产品、方法或者其改善所提出的新的技术方案2.发明的基本特性（１）必须是在运用自然规律基础上形成的结果注意：不是对思维规律、经济规律的运用,对自然规律的揭示不属于发明（2)必须是新的、取得一定进步的技术方案(3）仅限于根据发明人的说明在客观上可以实行的技术思想——无须专业训练或专业技巧3.发明的分类:改善发明、产品发明、方法发明(１）产品发明专利—有权限制别人采用不同方法制造相同的产品（２)方法发明专利—无权限制别人采用不同方法制造相同的产品或实现相同的技术效果二、实用新型1.概念：对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。2.实用新型与发明的异同点相同点:运用自然规律所形成的新的技术方案．不同点:(1）发明性规定较低——小发明（2)审批程序不同（3）保护期限不同（4）实用新型限于具有拟定形状和构造、可用于产业上反复制造的产品不涉及:化学方法、产品制造方法、产品用途等各种方法；没有固定形状的产品、物质，如液体、气体、粉状物、粒状物、合金、玻璃等特性一：指产品所具有的、人为的、可以通过视觉观测到的、拟定的空间形状。※关于实用新型的形状和构造特性二:形状、构造或组合的设计使产品的技术性能发生变化未解决技术问题:例如以十二生肖形状为装饰的开罐刀——不属于实用新型３．实用新型限于具有拟定形状和构造、可用于产业上反复制造的产品三、外观设计１.概念：外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计2．基本特性(1)外观设计是具有实际用途的产品的外形设计,必须适于工业应用载体应当是产品,与产品无关的设计(如人的发型、自然物等）不构成外观设计（2)外观设计是与产品形状、图案或者色彩相关的设计不受保护的特殊形状、图案、色彩:ﻫ（A)视觉或者肉眼难以拟定的设计。例如，在紫外灯照射下才干显现的图案(Ｂ)产品通电后显示的图案(3)外观设计必须富有美——不涉及技术功能方面的保护五、不授予专利权的申请（P301)1.违反了国家法律、社会公德或者妨害了公共利益的发明发明（专利法第5条）可获得专利保护：因被滥用而违反国家法律的;国家法律对产品的生产、销售及使用进行限制的发明发明2.对违反法律、行政法规的规定获取或者运用遗传资源,并依赖该遗传资源完毕的发明发明3.在我国完毕的，但未事先报请保密审查就在外国提交专利申请的发明和实用新型(新专利法第２0条）4.不属于专利权客体的智力成果(１)科学发现(２）智力活动规则和方法(3)疾病的诊断和治疗方法(4)动物和植物品种(５)用原子核变换方法获得的物质(6）起商业标志作用的平面设计(7)可申请专利的自然界物质:——初次从自然界分离或提取出来,其结构、形态或者其他物理化学参数是现有技术中不曾结识的，并能被确切地表征，且在产业上有运用价值的物质关于计算机程序，不保护:（a)仅仅涉及一种算法或数学计算规则、游戏规则和方法等例如:运用计算机程序求解圆周率的方法；一种以自定学习内容的方式学习外语的系统（b）未实现技术效果的、仅仅记录在介质上的程序－－－----不可授权范围限定于人体或者动物体的诊断和治疗方法微生物得到专利保护的条件：●一个新菌种、新菌株●具有工业应用的价值例：啤酒酵母经辐射诱变后的新菌株使生产啤酒的含糖量提高了20％。第十一章专利权主体一、专利权主体的种类--－（１)专利申请权:自然人、法人或者其他组织依据法律规定或者协议约定向国务院专利行政部门提出专利申请的权利

专利申请权是申请人通过审批程序取得专利权的前提基础专利申请权的形成基础:（1)发明发明来源合法(２）专利申请人是发明发明的真正所有人二、发明人和设计人：发明人或设计人是指对发明发明的实质性特点作出发明性奉献的人。【注】只能是自然人，不具有发明性的辅助工作不属于发明发明活动发明人或设计人的权利:(１)除协议约定或法律规定情形之外,有权将其发明发明提交专利申请(２)署名权(3)有权请求不公开姓名（4)就职务发明发明获取报酬和奖励(5)优先受让职务发明发明的相关权利三、职务发明发明的专利申请权职务发明发明—由单位享有专利申请权(1)为执行本单位任务:A.本职工作；B.单位交付的本职工作之外的任务;Ｃ．离职后１年内完毕※本单位:既涉及发明人或者设计人的固定工作单位,也涉及其临时工作单位(２）重要运用了本单位的物质技术条件※(1)情形不得以协议约定申请权归属；(２)可【注】物质条件涉及资金、设备、人力、技术情报或技术资料。——高校科技成果※进入公有领域的技术信息不应当被视为特定单位的物质技术条件四、委托发明发明的专利申请权委托发明发明-－------委托开发协议一方当事人-----提供研究开发经费和报酬以及必要的技术资料和原始数据另一方当事人----进行技术研究开发工作(1)协议约定（2)未约定---研究开发人；委托人享有:①免费实行权②优先受让权五、合作发明发明的专利申请权合作发明发明:两个以上单位或者个人合作开发完毕的发明发明（1)协议约定（２）双方共有提交专利申请前的权利义务(协议法340条）:A．一方不批准申请,另一方不得提交专利申请B.一方申请,弃权一方:免费实行权B.一方转让，另一方:优先受让权专利申请权或专利权共有其他：权利的转让或质押担保等应当取得全体共有人的批准。六、外国专利申请人(P31８）1.有权申请专利≠有专利权2．在巴黎公约成员国获得专利授权≠在我国获得专利授权3.(1)有经常居所、真实有效的工商营业所——国民待遇原则(2)没有经常居所或营业所的外国人:A.根据国际公约——巴黎公约B.根据双边协议C.根据平等互惠原则注:没有经常居所或营业所的外国人:－－---应当委托依法设立的专利代理机构办理专利事务七、专利受让人转让采用书面形式,自专利局登记之日起生效（申请前的转让除外）国防专利：严禁向国外的单位和个人以及在国内的外国人和外国机构转让国防专利申请权和国防专利权第十二章专利申请、审查与授权的实质条件一、先申请原则与专利申请日◆先申请原则与先发明原则（先发明原则——根据发明顺序确权）我国规定：先申请原则——根据申请顺序确权,即不同申请日——以申请日先后相同申请日——协商拟定(协商不成→任何一方均不得被授权）专利申请日(P３22):申请日，是指国务院专利行政部门收到专利申请文献之日。——邮寄方式的邮戳——实际收到日(能证明寄出日的除外）专利申请日意义:（1)拟定专利申请的先后顺序(２)作为判断新奇性、发明性条件的时间标准(３）作为专利权保护期限的起始日期(4）作为审查程序中相关期限的起始日期二、优先权原则:书本例子优先权原则——因初次申请(该申请日也称为“优先权日”）的存在导致其再次申请（在规定期间内）的效力优先于其他任何人所提出的申请发明发明的公开或运用也不会导致再次申请失去新奇性。种类:（１）外国优先权（2)本国优先权（1）外国优先权：优先权的期限：发明和实用新型——在外国第一次提出专利申请之日起12个月内外观设计——在外国第一次提出专利申请之日起6个月内条件：在外国提出的作为优先权基础的申请必须是相关发明发明的第一次申请（２）本国优先权本国优先权——在我国第一次提出专利申请之日起1２个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的,可以享有优先权初次申请自在后申请提出之日起即被视为撤回;仅限于发明或者实用新型专利申请初次申请不应当属于下列情形:①已经规定外国优先权或者本国优先权的；②已经被授予专利权的；③属于分案申请条件:三、专利申请文献（P32４)1.专利申请的形式和书面原则纸件形式申请或电子文献形式申请申请文献：请求书、权利规定书、说明书、说明书附图、说明书摘要※发明、实用新型的申请文献请求书的作用——启动专利申请和审批程序写明：发明或者实用新型的名称、发明人的姓名、申请人姓名或者名称、地址,以及其他相关事项。2.1请求书2.2权利规定书权利规定书的作用——用技术特性的总和表达发明和实用新型的技术方案，拟定专利权保护范围权利规定的分类独立权利规定和从属权利规定独立权利规定:从整体上反映发明或者实用新型的技术方案，记载解决技术问题的必要技术特性的权利规定。(从属权利规定:包含了另一项同类型（产品或方法）权利规定中的所有技术特性,且对其技术方案作了进一步的限定一份权利规定书中应当至少涉及一项独立权利规定两项或两项以上的发明或者实用新型作为一件申请提出：包含两项或者两项以上独立权利规定2．3说明书(P３2４):写明发明发明的名称内容顺序:（1）技术领域（2)背景技术（３)发明或实用新型内容(4)附图说明（５)具体实行方式作用：对技术方案作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员可以实现为准作为权利规定书的依据,必要时可用来解释权利规定书（法26.4、56.1）３.外观设计专利申请文献涉及:(１)请求书、（2)该外观设计的图片或者照片、(3)对该外观设计的简要说明图片、照片或模型是拟定外观设计专利权利保护范围的重要依据。法5９条保护范围:以表达在图片或者照片中的该产品的外观设计为准,简要说明可以用于解释图片或者照片所表达的该产品的外观设计。四.单一性原则１、发明和实用新型专利:（1）原则上：一件申请应当限于一项发明或者实用新型（2)两项以上的发明或者实用新型必须属于一个总的发明构思时才可作为一件申请提出指两项以上的发明或者实用新型，在技术上互相关联，包含一个或者多个相同或者相应的、体现发明发明对现有技术实质性奉献的特定技术特性。条件：——属于一个总的发明构思2.外观设计专利:（１）原则上：一件申请应当限于一种产品所使用的一项外观设计（２）同一产品两项以上的相似外观设计，或者用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上外观设计,可以作为一件申请提出。条件:成套产品&同一类别＆同时出售或者使用&设计构思相同—对各产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的设计风格是统一的3.分案申请：不符合单一性→分案保存原案申请的申请日或优先权日五、专利授权审查程序(P330）专利授权审查制度的重要类型：A.登记制(初步审查制或形式审查制)Ｂ．即时审查制C.初期公开延迟审查制※专利申请公开的效果（1)公开技术内容、促进技术交流（2)防止无效专利的产生（3）形成请求临时保护措施的依据－-可规定实行其发明的单位或个人支付适当的费用※专利申请的修改积极修改（1)发明专利申请：提出实质审查请求以及接到进入实质审查阶段告知书之日起3个月内（2）实用新型或外观设计:自申请日起２个月内被动修改——根据专利局审查意见告知书进行修改修改基本原则：(1）发明和实用新型:不得超过原说明书和权利规定书记载的范围(2)外观设计专利:不得超过原图片或者照片表达的范围七、发明和实用新型专利的实质性条件1、新奇性２、发明性3、实用性1、新奇性新奇性条件一:提交申请的发明或者实用新型不属于现有技术现有技术-－--－申请日以前在国内外为公众所知的技术（1)出版物公开（2)使用公开(3)其他公开【注】(1)技术信息具有可获得性;公众:不负有保密义务并未对信息采用保密措施的人(2）现有技术≠公有技术(涉及已经进入公有领域的自由公知技术和已经被授予专利权的技术）（３）涉及专利申请人自己的公开和别人的公开处在保密状态的技术内容不属于现有技术新奇性条件二:没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文献或者公告的专利文献中不符合新奇性条件二——导致“抵触申请”不丧失新奇性的例外(Ｐ３３9)(１)在国际展览会上初次展出的;——在商标权中，是具有优先权,这里没有优先权（２）在学术会议和技术会议上初次发表的;(3)别人未经申请人批准而泄漏其内容的----－-上述情形应发生在申请日以前６个月内(1)国际展览会展出国际展览会----展品除了举办国产品以外,还应有来自外国的展品仅限于“中国政府主办或者认可的国际展览会”－－－---－涉及国务院、各部委主办或者国务院批准由其他机关或者地方政府举办的国际展览会展览会上的展出不涉及销售行为（2）学术会议和技术会议上发表规定的学术会议或者技术会议,是指国务院有关主管部门或者全国性学术团队组织召开的学术、技术会议。——不涉及省级以下部门或者团队组织召开的会议(3)违反申请人本意的公开未遵守明示的或者默示的保密约定;采用威胁、欺诈或者间谍活动等非法手段从发明人或者申请人那里得知发明发明的内容而后导致的公开不丧失新奇性的宽限期:申请日以前半年的期限被称为宽限期或者优惠期宽限期自发明发明的第一次公开之日起计算宽限期的效力:把该期限内以某些特定形式被公开的技术方案不视作现有技术，但不具有优先于别人专利申请的法律效力2、发明性发明性,是指同申请日以前已有的现有技术相比,该发明有突出的实质性特点和显著的进步,该实用新型有实质性特点和进步(1）实质性特点:对所属技术领域的技术人员来说,发明发明相对于现有技术具有非显而易见的技术特性------即无法通过现有技术获得技术启示容易推理得出（２）进步性------与最接近的现有技术相比可以产生有益的技术效果。解决技术难题(如用钨丝制作灯泡;克服了技术偏见等【例１】人们在农场给奶牛等牲畜打永久性标记的问题,既不能增长牲畜痛苦又不能损坏表皮。后来,有个人基于冷冻能使奶牛表皮着色发明了一项冷冻“烙印”法，成功解决了这一难题。【例2】人们以往普遍认为电动机的换向器与电刷间界面越光滑电流损耗越小,但一项发明