2023年电大合同法考核册

２0２３年电大《协议法》形成性考核册答案协议法作业一一、单选：1．下列协议中，应当无条件采用书面形式的是(）。A.技术转让协议2.我国《协议法》规定，一般情况下,协议成立的地点是()。B协议承诺生效地３.法律规定应当采用书面形式的协议,当事人未采用书面形式,但已履行重要义务的,该协议()。A．有效成立4.对于可撤消协议，撤消权的除斥期间为具有撤消权的当事人自知道或者应当知道撤消事由之日起（)。Ｂ.一年5.我国对协议权利转让采用的标准是()。C．告知主义6.除法律另有规定或者当事人另有约定，买卖协议标的物的毁损、灭失的风险在标的物交付之前由(）。B.出卖人承担7．当借款协议双方当事人不能拟定支付利息期限时，借款期间不满(）的,应当在退还借款时一并支付。C.12个月８．除当事人另有约定,共同承揽人对定作人()。B．承担连带责任９.委托开发完毕的发明发明，除当事人另有约定的以外,申请专利的权利属于（)。A.研究开发人所有10.行纪人依行纪协议从事行纪业务时也许与第三人订立买卖协议,在该买卖协议关系．A．当事人二、多选:1．应办理登记的协议有（。Ａ.出版协议B.股票质押协议D.土地使用权出租协议E.房地产抵押协议２．协议法的基本原则有()A．平等、自愿原则B．公平原则C.合法原则D.诚实信用原则Ｅ．保护公序良俗原则３.下列协议中，可撤消的情形是()。Ａ．因重大误解而订立B．因显失公平而订立4.我国协议法律制度规定当事人承担的违约责任重要有()。B.补偿损失D.继续履行协议E.采用补救措施5．借款协议抵押担保中不得抵押的财产有()。A.土地所有权Ｃ．宅基地土地使用权D.某大学校舍E.夫妻离婚涉及有争议的财产６．融资租赁协议的法律特性有()。A是转移财产使用权的协议B为双务协议C为有偿协议D为诺成协议E为要式协议7.技术征询报告涉及就特定技术项目提供的协议种类有()。A.可行性论证协议B.技术预测协议C.专题技术调查协议Ｄ．分析评价报告协议8.货运协议收货人的权利和义务有()。A．可以是托运人B．在知道货品运送到达后，应当及时提货E.在提货时应当按照约定的期限检查货品９.仓储协议的法律特性有（)。Ａ.保管人须为有仓储设备并专事仓储保管业务的民事主体B.其保管的对象是动产D．为诺成、双务协议Ｅ．为有偿、不要式协议10.居间协议的特性有(）。A．居间人以促成委托人与第三人订立协议为目的B.居间人居介绍人地位Ｃ.居间协议具有诺成性D.居间协议具有非要式性E.是有偿协议2三、名词解释1、协议:协议是当事人或当事双方之间设立、变更、终止民事关系的协议。2、缔约过失责任：缔约过失责任是指在协议订立过程中,一方因违反其依据的诚实信用原则所产生的义务,而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害补偿责任.3、附生效期限的协议:以将来拟定到来的期限作为协议的条款,并在该期限到来的协议的效力发生或者终止的协议。４、表见代理：表见代理是指行为人虽无代理权，但由于本人的行为,导致了足以使善意第三人相信其表见代理相关报纸有代理权的表象,而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。5、同时履行抗辩权：指当事人互负债务，没有先后履行顺序的,应当同时履行,一方在对方履行前有权拒绝其履行规定。一方在对方履行债务不符合约定期,有权拒绝其相应的履行规定。四、简答题１、简朴区分单务协议和双务协议的意义。答:双务协议是指当事人双方互负对待给负义务的协议，即一方当事人乐意承担履行义务旨在使他方当事人因此负有对待履行义务,或者说一方当事人所享有的权利即为他方当事人所承担的义务,如买卖、互易、租赁协议等均是。双务协议是建立在“你与则我与”的原则之上的,单务协议,是指仅有一方承担给负义务的协议,即当事人双方并不互相享有权利和承担义务，而重要由一方承担义务,另一方并不负有相对义务的协议。1）、是否合用同时履行抗辩权不同。同时履行抗辩权是当事人一方在对方为未对待给付之前可以拒绝自己的给付的权利。同时履行抗辩权的享有显然以协议双方存在对待给负关系为前提，因而只有双务协议才存在着同时履行抗辩权,单务协议没有存在的基础。2）、在风险的承担上不同。由于双务协议中双方的权利义务互相依存、互为条件，假如非因一方当事人（如不可抗力)导致其不能履行协议义务，其协议债务应被免去，其享有的协议权利也应归于消灭。在此情况下,一方因不再有协议义务，因此也无权规定对方作出履行;假如对方已经履行的,则应将其所得返还给对方。而在单务协议中，假如一方因不可抗力导致其不能履行义务,不会发生双务协议中的风险承担问题。３)、因一方过错所致协议不能履行的后果不同。在双务协议中,当事人一方因自己的过错不履行协议,可以规定违约方履行或承担违约责任;如非违约方规定解除协议，则对于其以履行部分有权规定未履行给负义务的一方返还其已取得的财产，但是在单务协议中,因重要由一方承担义务，假如他已履行了部分义务同时也违反了协议义务,则无权规定对方对待履行或返还财产。2、简述协议无效的因素答:协议无效：(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立协议，损害国家利益；(2）恶意串通,损害国家集体或者第三人利益；（3)以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益;(5)违反法律、行政法规的强制性规定。五、试述债权人代权的条件。答：债权人代位权，是指债务人怠于行使自己的权利时，债权人可以自己的名义行使债务人对第三人(次债务人)享有的已到期债权的权利。1、债务人对第三人享有金钱债权。债务人对第三人享有的金钱债权,为债权人代位权３之标的。2、债务人怠于行使权利。债务人怠于行使权利，是指债务人客观上悲观地不行使其金钱债权。一般而言，债务人应当并可以行使其对第三人的金钱债权,而不行使该权利的,可以认定债务人怠于行使权利。３、债权人有保全债权的必要。债权人有保全债权的必要，实际为债权人的债权发生“未能实现的”的情形，涉及事实上的债权不能受偿和债权受偿不能的也许。4、债务人怠于行使债权与债权人保全债权的必要之间具有因果关系。具有以上的条件，债权人可以行使代位权。但是,若代位权的行使，有害于专属于债务人的债权时，不得行使。对专属于债务人的债权,即使为金钱债权,债权人也不得主张代位权。专属于债务人的债权,涉及依照法律规定或者权利的性质不得让与的债权、专属于债务人而不得强制执行的债权以及其他专属于债务人而应当由债务人本人享有的债权。六、案例分析甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的协议。甲公司依双方约定，按期将香烟运至境内,但乙公司提走货品后,以目前账上无钱为由，规定暂缓支付货款,甲公司批准。3个月后，乙公司仍未支付货款，甲公司多次索要无果,遂向本地人民法院起诉规定乙公司支付货款并支付违约金。试分析：（1)该协议是否具有法律效力?为什么？（２）应如何解决？答:(1)该协议属于无效协议。依据《协议法》第52条的规定:“有下列情形之一的，协议无效:①一方以欺诈、胁迫的手段订立协议，损害国家利益；②恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;③以合法形式掩盖非法目的；④损害社会公共利益;⑤违反法律、行政法规的强制性规定。甲公司与乙公司之间的买卖协议属于违反法律、行政法规强制性规定的协议,故为无效协议。(２)由于协议为无效协议,协议自始、绝对、拟定、永久没有法律拘束力，因此法院应驳回甲公司的诉讼请求。同时，甲公司和乙公司的交易损害了国家利益，法院可以采用民事制裁措施，没收双方用于交易的财产。协议法作业２一、单项选择1Ｃ2Ｃ３C4Ｂ5B6D7B8A9B１0Ｃ二、多选1.下列协议中,属于诺成协议的是(）。ＡBＣD2.要约可以撤回的条件是，撤回要约的告知应当在（)。Ａ．要约到达受要约人之前到达B.与要约同时到达受要约人处3．依照我国有关法律及行政法规的规定,须经审批机构审批方为生效的协议有()A.中外合资经营公司协议Ｂ．中外合作经营公司协议E．对外合作开采海洋石油资源协议4.下列情况属无效协议的有()。ABCDE5．协议的履行原则为()。A.全面履行原则Ｃ.协助履行原则D.经济合理原则6．协议终止的因素中必然导致协议终止的情况有(）。A.清偿B.提存Ｃ．抵销Ｄ．免去Ｅ.混同４7．买卖协议的特性有()。Ａ.它是转移标的物所有权的协议Ｂ.它是标的物所有权与价款对价转移的协议C．它是双务有偿协议Ｄ．它是诺成协议Ｅ.在一般情况下它是不要式协议８.供用电协议具有以下法律特性()。A．供用电协议属于转移标的物所有权的协议B．供用电协议属于双务有偿协议Ｃ.供用电协议多为标准协议E.供用电协议要受计划的控制9．在权利质押中可以质押的权利有()。Ａ.汇票B．存款单C.依法可以转让的著作权中的财产权D.依法可以转让的股票E．依法可以转让的商标专用权１０.按照租赁协议规定的使用时间、方式使用承租的房屋,承租人对房屋有()权利，任何人不得侵犯。A．占有B．使用Ｄ．收益三、名词解释1、协议承受：是指协议当事人一方将其在协议中的权利义务所有转移于第三人,第三人承受其在协议中的地位，享受权利并承担义务。2、协议的解除:协议当事人一方可以依法律规定或协议约定凭单方意思表达使协议溯及消灭３、不可抗力:是指根据我国《民法通则》和《协议法》的规定,在协议生效后,由于出现了当事人不可预见、不可避免并且不可克服的客观情况,致使协议不能履行时，对约定的协议义务如何解决的法律制度。4、法律管辖竞合：法律管辖竞合指的是两个或两个以上的法律有权管辖某一个具体的法律关系,本着特别法优先合用于普通法的原则，凡出现有其他特别法规范可以调整协议法律关系时,让其他的法律法规优先进行调整，只有在其他的法律法规调整乏力时,才合用《协议法》的总则部分或其基本原则。5、协议解释：是指在协议生效及履行协议过程中双方当事人因理解协议条款的涵义发生歧义时应当如何合用法律的一种法律制度。四、简答1、简述协议权利转让与生效的条件。协议的权利让与必须具有以下条件方能生效:1)、须当事人之间达成合意2）、出让人须有有效的协议权利存在3）、让与的协议权利须具有可让与性协议权利作为财产权利,一般都具有可让与性,因此，协议的权利人当然可以将其协议权利让与别人。但是,并非所有的协议权利都具有可让与性。对于不具有可让与性的协议权利，协议权利人无疑不得将其转让。我国《协议法》第79条明文规定了严禁转让的协议权利。所以，不能转让的协议债权涉及：①依协议权利性质不得让与的债权。基于人身性质的债权，如委托人与受托人之间的债权，雇佣人与受雇人之间的债权,由于其均为建立在债权人和债务人特殊的人身信任基础上的协议权利,因此,非经债务人批准,不得让与;以特定身分为基础的债权，如抚养或抚养请求权等,原则上不得让与;以特定的人为基础的债权,如因身体健康而产生的损害补偿请求权等，不得让与。②协议的当事人双方约定不得转让的协议权利。依据债权的性质,虽然不在严禁之列，5但其约定不得转让的协议权利，为尊重当事人的意愿，一般不得转让，当然此种约定应以不违反法律的强行性规定为前提。③依照法律规定不得转让的协议权利，当然不能转让。4)、债权人须告知债务人2、简述法定解除权利的条件。根据《协议法》第94条的规定,单方当事人行使协议法定解除权的情形有下列１）因不可抗力不能实现协议目的的。不可抗力是指不能预见、不能避免、不能克服的客观现象。不可抗力事件的发生,只有其致使协议目的完全不能实现时,则任何一方当事人均享有协议解除权。2)因拒绝履行重要债务不能实现协议目的的。这是指在履行期限届满之前,当事人一方明确表达或者以自己的行为表白不履行重要债务。对于这种情况，另一方可不进行履行催告，径直行使解除权。3）因迟延履行重要债务致使不能实现协议目的的。债务人无合法理由,若对于未约定履行期限，在债权人催告后仍未履行的，债权人便可享有协议解除权；若在协议履行期间届满，仍未履行协议重要债务,则债权人可不进行催告即享有解除权。4)因迟延履行或有其他违约情形不能实现协议目的的。致使协议目的无法实现的违约形态有多种，涉及迟延履行、不完全履行,以及履行地点不符合协议约定等。在此情况下，债权人可不经催告而直接解除协议。5)法律规定的其他解除情形。这是一个概括性的规定，当以上情形都没有出现，而法律规定其他情形协议也应当解除时，协议就解除。这实际为将来法律的发展留足了空间,同时也防止法律出现漏洞五、论述试述侵权责任的构成条件。1、行为的违法性。所谓行为的违法性，是指行为人实行的行为违反了法律的严禁性规定或强制性规定。2、损害事实的存在。损害事实,既涉及对公共财产的损害，也涉及对私人财产的损害，同时还涉及对非财产性权利的损害。3、因果关系。侵权行为中的因果关系是指违法行为与损害结果之间的客观联系,即特定的损害事实是否是行为人的行为必然引起的结果。4、行为人主观上有过借。过错是侵权行为构成要件中的主观因素,反映行为人实行侵权行为的心理状态。六、案例分析甲运动用品厂出售一批网球拍，包装规格是每１2件一纸箱,乙运动器材商店向甲运动用品厂发电报订购50件，甲运动用品厂回电告知单价，并说有充足现货,一个月内保证可以到货。乙运动器材商店复电：“此价格可以，但请将包装规格改为10件一纸箱。”甲运动用品厂收到乙运动器材商店的电报后没有回电。一个月后,乙运动器材商店去甲运动用品厂提货,甲运动用品厂说,双方意思表达不一致,协议没有成立，甲方没有任何责任。试分析:1.根据合批准思表达真实的规定，此协议是否成立？2.乙运动器材商店规定改包装的电报是否只能属于反要约?３．只有协议的所有条款完全一致,协议才干成立吗？答：1．协议不成立.最高人民法院＜<关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若６干问题意见(试行)>>第７1条规定:"行为人因对行业性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等错误结识,使行为的后果与自己的意思相悖,并导致较大损失的,可以认定为重大误解."此案中甲运动用品厂和乙运动器材商店就协议的标的,存在有重大误解,因重大误解而订立的协议与行为人真实愿望相违反,应当予以撤消.２．乙运动器材商店规定改包装的电报是只属于反要约,反要约就是受要约方对收到的要约提出异议或者从本质上改变了原要约，他所发出的就不能视作是承诺而是反要约又称新要约。３.并非只有协议的所有条款完全一致，协议才干成立.对于附条件的协议，它的生效不同于一般的协议。对附生效条件的协议，只有当条件成立的时候，协议才具有效力；而附解除条件的协议,条件解除的时候生效。但是假如当事人为自己的利益不正本地阻止条件成立时，条件就视为成立；而当事人不正本地促使条件成立的，依法视为条件不成立。协议法作业3一、单选1.下列协议中，属于要物协议(实践协议)的是（)。Ｄ.借用协议2.按照我国《协议法》第3３条的规定，当事人采用信件、数据电文等形式订立协议的,若协议要成立，对确认书的规定是()。C.可以在协议成立之前规定签订确认书，签订确认书时协议成立3．协议订立必须要通过（）两个法定阶段。C,要约和承诺４.协议履行费用的承担不明确的,由()承担.Ａ．履行义务的一方5．协议无效后,协议中解决争议的条款(C.有效）６．技照协议或者其他合法方式取得财产的,财产所有权从()。A.财产交付时起转移7.借款协议中对货币种类的规定是()。c.必须写明货币种类8．我国《协议法》规定租赁协议的租赁期限最长不得超过()。D.２０２39.承揽协议成立后,定作人的权利和义务重要有(）．Ｄ.定作人规定解除协议的，但要补偿承揽人的损失10在铁路运送过程中由于托运人收货人或其所派押运人的过错,导致货品灭失短少变质污染损害的,承运人(）B不负补偿责任二、多选1．属于民法体系中的单行法有（）。B.商标法C．专利法Ｄ．协议法E.继承法2.下列义务属诚信义务的是（)。A．告知义务B．协助义Ｃ.保密义务3．招投标的程序有（)。A．招标B．投标C.开标和验标D.评标和定标Ｅ．签订协议４.同时履行抗辩权的理论基础是源于协议法的(）。A.诚实信用原则Ｂ．公平原则5.协议的变更,从因素与程序上看其分类有()。Ａ.当事人各方协商批准变更协议B.情势变更情况下当事人诉请变更C.法院依职权裁决变更协议D.基于法7律的直接规定变更协议Ｅ．形成权人行使形成权使协议变更6.随着协议关系的终止而消灭的权利有()。A.抵押权B.违约金债权C.主债权D.从债权E．利息债权７．不可以任意撤消的赠与协议有(）Ｃ通过公证的赠与协议D具有道德义务性质的赠与协议E具有社会公益性质的赠与协议８．下列财产能作为租赁协议标的物的有（)。C.汽车D．电影片９.技术合作开发协议中的风险责任分担原则有()。A.由双方当事人约定承担的比例B．由双方当事人合理分担D．告知义务的履行E.对因未及时告知致使损失扩大的承担原则１0.委托协议终止的一般因素有A.协议履行完毕B.协议有效期届满Ｃ．完毕受托事务D．履行已不也许三、名词解释供用电协议：指协议当事人中一方提供电力,另一方使用电力并支付价款的协议。其中提供电力的一方称为供电人,使用电力并支付价款的一方称作用电人。赠与协议：是指当事人双方约定一方将财产无偿地转移给另一方所有的协议。租赁协议:就是当事人一方将物提供应对方使用、收益，对方当事人为此支付租金的协议。租赁协议是诺成、双务、有偿协议。承揽协议：是指一方为他方完毕特定工作,并交付工作成果,他方给付报酬的协议。技术协议：是当事人就技术开发、转让、征询或者服务订立的确立互相之间权利和义务的协议。四、简答题1、买卖协议的特性：1买卖协议是有偿协议。买卖协议的实质是以等价有偿方式转让标的物的所有权，即出卖人移转标的物的所有权于买方，买方向出卖人支付价款。这是买卖协议的基本特性,使其与赠与协议相区别。是有偿民事法律行为。2.买卖协议是双务协议。在买卖协议中,买方和卖方都享有一定的权利，承担一定的义务。并且,其权利和义务存在相应关系,即买方的权利就是卖方的义务,买方的义务就是卖方的权利。是双务民事法律行为。３买卖协议是诺成协议。买卖协议自双方当事人意思表达一致就可以成立，不需要交付标的物。4.买卖协议一般是不要式协议。通常情况下,买卖协议的成立、有效并不需要具有一定的形式,但法律另有规定者除外。5.买卖协议是双方民事法律行为。2、简述借款协议的抵押担保中不得抵押的财产有哪些?（一)土地所有权;(二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；(三)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团队的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;(四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；(五)依法被查封、扣押、监管的财产;（六)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。8五、试述标的物所有权转移的概念和标的物的所有权转移另有固定的情形重要有哪几种？标的物所有权转移,是指买卖协议的标的物自出卖人转移归买受人享有。1、法律另有规定的时间有关法律对标的物所有权转移时间有特别规定的，标的物所有权自该时间转移。所说“法律另有规定”转移所有权时间的情形,重要是指法律规定某些特殊标的物的所有权自向有关管理部门办理一定登记手续（重要是产权过户手续)之时转移。这里所说特殊标的物重要指交通运送工具、房屋等法律明确规定的特殊物品。法律对特殊标的物所有权转移