刑事诉讼法 第07章

第七章

回避2009/1/2第七章回避第二节回避的种类、理由和人员范围第三节回避的程序第一节回避的概念和意义2009/1/2第七章回避【教学时间】1课时【教学目的与要求】掌握回避的概念与意义；明确回避的种类、理由、适用的人员;了解回避的法定程序。【教学重点】概念、种类、理由和人员范围。【教学方法】教师课堂讲授和案例讨论相结合。2009/1/2第一节回避的概念和意义一、回避的概念

是指侦查人员、检察人员和审判人员，因与案件或案件的当事人具有某种利害关系或其他特殊关系，可能影响刑事案件公正处理，而不得参加对该案诉讼活动的一项诉讼制度。二、回避的意义

1.确保刑事案件得到客观公正的处理。2.确保当事人在刑事诉讼中受到公正的对待。3.确保法律制度和法律实施过程得到当事人和社会公众的普遍尊重。2009/1/2第二节回避的种类、理由和人员范围一、回避的种类依据实施方式自行回避申请回避指令回避是否要理由有因回避无因回避—我国未确立2009/1/2第二节回避的种类、理由和人员范围二、回避人员的范围（一）含义：回避的人员范围是指在法律明确规定的情形下应当回避的司法工作人员的范围。

具体包括：侦查人员、检察人员、审判人员以及在侦查、起诉、审判活动中的书记员、鉴定人和翻译人员(据相关司法解释，还包括司法警察、勘验人员、执行员）。2009/1/2第二节回避的种类、理由和人员范围（一）是本案的当事人或者当事人的近亲属——见《刑事诉讼法》第82条第六项的规定。（注意：不同于民诉的近亲属的范围）——法院扩大到直系血亲、三代以内旁系血亲及近姻亲关系（二）本人或者他的近亲属和本案有利害关系的；回避的理由2009/1/2第二节回避的种类、理由和人员范围（三）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的——法院扩大到翻译人员、勘验人（四）与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的——法院扩大到与本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母、子女或者兄弟姐妹关系的；2009/1/2第二节回避的种类、理由和人员范围（五）审判人员、检察人员、侦查人员等接受当事人及委托的人的请客送礼，违反规定会见当事人及其委托的人的——对于此种回避情形，《解释》第27条、《规则》第22条均要求：申请人应当提供有关证明材料。回避的理由2009/1/2第二节回避的种类、理由和人员范围回避的理由（六）参与过本案前一诉讼程序的司法工作人员，不得再参与本案后一诉讼程序的办案工作，亦可成为一个回避的理由。——参见《规则》第29条、《解释》第31条、《刑事诉讼法》第192条及第206条之规定。2009/1/2第二节回避的种类、理由和人员范围根据2011年6月13日起施行的最高人民法院《关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》，其进一步对于回避适用的审判人员范围、非正当行为后的回避要求、回避的种类以及适用、违反回避后的处分与程序后果等进行了新的规定，对此新规定应予重点掌握。（一）回避适用的人员范围：本规定所称审判人员，包括各级人民法院院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员和助理审判员。本规定所称法院其他工作人员，是指审判人员以外的在编工作人员。人民陪审员、书记员和执行员适用审判人员回避的有关规定，但不属于本规定第十三条所规定人员的，不适用本规定第八条、第九条的规定。2009/1/2第二节回避的种类、理由和人员范围第一条审判人员具有下列情形之一的，应当自行回避，当事人及其法定代理人有权以口头或者书面形式申请其回避：（一）是本案的当事人或者与当事人有近亲属关系的；（二）本人或者其近亲属与本案有利害关系的；（三）担任过本案的证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、诉讼代理人、辩护人的；（四）与本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母、子女或者兄弟姐妹关系的；（五）与本案当事人之间存在其他利害关系，可能影响案件公正审理的。本规定所称近亲属，包括与审判人员有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲及近姻亲关系的亲属。2009/1/2第二节回避的种类、理由和人员范围第二条当事人及其法定代理人发现审判人员违反规定，具有下列情形之一的，有权申请其回避：（一）私下会见本案一方当事人及其诉讼代理人、辩护人的；（二）为本案当事人推荐、介绍诉讼代理人、辩护人，或者为律师、其他人员介绍办理该案件的；（三）索取、接受本案当事人及其受托人的财物、其他利益，或者要求当事人及其受托人报销费用的；2009/1/2第二节回避的种类、理由和人员范围（四）接受本案当事人及其受托人的宴请，或者参加由其支付费用的各项活动的；（五）向本案当事人及其受托人借款，借用交通工具、通讯工具或者其他物品，或者索取、接受当事人及其受托人在购买商品、装修住房以及其他方面给予的好处的；（六）有其他不正当行为，可能影响案件公正审理的。2009/1/2第二节回避的种类、理由和人员范围第三条凡在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员，不得再参与该案其他程序的审判。但是，经过第二审程序发回重审的案件，在一审法院作出裁判后又进入第二审程序的，原第二审程序中合议庭组成人员不受本条规定的限制。第四条审判人员应当回避，本人没有自行回避，当事人及其法定代理人也没有申请其回避的，院长或者审判委员会应当决定其回避。2009/1/2第二节回避的种类、理由和人员范围第六条人民法院依法调解案件，应当告知当事人及其法定代理人有申请回避的权利，以及主持调解工作的审判人员及其他参与调解工作的人员的姓名、职务等相关信息。第七条第二审人民法院认为第一审人民法院的审理有违反本规定第一条至第三条规定的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。2009/1/2第二节回避的种类、理由和人员范围第八条审判人员及法院其他工作人员从人民法院离任后二年内，不得以律师身份担任诉讼代理人或者辩护人。审判人员及法院其他工作人员从人民法院离任后，不得担任原任职法院所审理案件的诉讼代理人或者辩护人，但是作为当事人的监护人或者近亲属代理诉讼或者进行辩护的除外。第九条审判人员及法院其他工作人员的配偶、子女或者父母不得担任其所任职法院审理案件的诉讼代理人或者辩护人。2009/1/2第三节回避的程序一、回避权的告知

行使权利的前提是知晓自己享有这一权利，因而，在侦查、审查起诉、审判程序中，相关办案人员就负有告知当事人享有该项申请办案人员回避的义务。二、提出回避申请根据刑事诉讼法的相关规定，有权提出回避申请的人员范围为：当事人及其法定代理人、诉讼代理人和辩护人，都享有提出回避申请的权利。该回避申请即可书面也可口头提出，但应说明理由。

2009/1/2第三节回避的程序三、回避的审查、决定和宣布审判人员、检察人员、侦查人员的回避，分别由院长、检察长、公安机关负责人决定；院长的回避，由本院审判委员会决定；检察长和公安机关负责人的回避，由同级人民检察院检察委员会决定。2009/1/2第三节回避的程序应注意的是：书记员、翻译人员和鉴定人的回避，适用前述审判人员、检察人员、侦查人员的审查决定程序，即分别由院长、检察长、公安机关负责人决定。——《六部委规定》第八条的规定：书记员、翻译人员和鉴定人员的回避，由人民法院院长决定。根据这一规定，上述人员的回避不能由审判长决定。——提示：不同于民诉的规定。

另外，应注意的是：而对于公安侦查阶段、检察院审查起诉阶段的书记员、翻译人员和鉴定人员的回避，则由公安机关负责人或人民检察院检察长决定。2009/1/2第三节回避的程序

对侦查人员的回避作出决定前，侦查人员不能停止对案件的侦查。对此，《规则》第３０条规定：因符合《刑事诉讼法》第２８条或者第２９条规定的情形之一而回避的检察人员，在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定——被申请回避人员所取得的证据的可采性问题。

2009/1/2第三节回避的程序公安部《规定》第33条亦有相同规定：被决定回避的公安机关负责人、侦查人员、鉴定人、记录人和翻译人员，在回避决定作出以前所进行的诉讼活动是否有效，由作出决定的机关根据案件情况决定。但法院对此未予规定，学界一般认为应排除其可采性。2009/1/2第三节回避的程序四、对驳回申请回避决定的复议《刑事诉讼法》第30条第3款规定：对驳回申请回避的决定，当事人及其法定代理人可以申请复议一次。但是，当事人及其法定代理人申请回避的理由不在前述回避理由之列的，可由法庭当庭驳回，不得申请复议。在复议期间，侦查人员及其负责人不得停止对案件的侦查。2009/1/2第三节回避的程序第三十一条(新修正）本章关于回避的规定适用于书记员、翻译人员和鉴定人。辩护人、诉讼代理人可以依照本章的规定要求回避、申请复议。五、回避的效力回避决定一经作出，即发生法律效力，应当回避的人员须立即退出诉讼活动。但鉴于侦查工作的紧迫性和特殊性，我国刑事诉讼法作出了特殊的规定。2009/1/2司考真题：2006年卷二真题（单选题）：聋哑被告人张某开庭审理前要求其懂哑语的妹妹担任他的辩护人和翻译。对于张某的要求，法院应当作出哪种决定？A：准予担任辩护人B：不准担任辩护人C：准予担任翻译人员D：既准予担任翻译人员，也准予担任辩护人2009/1/2司考真题：2006年卷二真题（单选题）：王某因涉嫌报复陷害罪被立案侦查后，发现负责该案的侦查人员刘某与自己是邻居，两家曾发生过纠纷，遂申请刘某回避。对于刘某的回避应当由谁决定？Ａ：公安局局长Ｂ：检察院检察长Ｃ：法院院长Ｄ：检察委员会2009/1/2司考真题：200２年卷二真题（单选题）：王某是某公安机关的法医，在一起刑事案件的法庭审理过程中，人民法院聘请王某担任该案鉴定人。本案的被告人提出王某与本案有利害关系，申请回避。依照刑事诉讼法的有关规定，谁有权对王某是否回避作出决定？Ａ：王某所在的公安机关的负责人Ｂ：该人民法院院长Ｃ：本案的合议庭Ｄ：本案合议庭的审判长2009/1/2司考真题：200３年卷二真题（多选题）：某诈骗案，被告人甲１７岁。在开庭审理过程中，甲的父亲乙提出申请，要求担任本案庭审记录工作的书记员丙回避，理由是听人说被害人的父亲丁在开庭前曾请丙出去吃过饭。关于本案中的回避，下列说法哪些是正确的？Ａ：乙提出回避申请，应当经过甲同意Ｂ：乙提出回避申请时，应当提供相应的证据材料Ｃ：是否批准本案中的回避申请，由审判长决定Ｄ：是否批准本案中的回避申请，由法院院长决定2009/1/2司考真题：200２年卷二真题（多选题）：根据刑事诉讼法的规定，下列有关回避决定的表述中哪些是正确的？Ａ：公安机关侦查人员的回避由公安机关的负责人决定,在回避作出决定前被申请回避的人员应暂停参加对本案的侦查工作Ｂ：公安机关负责人和检察长的回避，由同级人民检察院检察委员会决定Ｃ：对书记员、翻译人员和鉴定人的回避，由审判长决定，对合议庭成员的回避，由院长或审判委员会决定Ｄ：对公诉人员提出申请回避的，人民法院应当通知指派该公诉人员出庭的人民检察院，由该院检察长或检察委员会决定2009/1/2司考真题：200５年卷二真题（单选题）：某市检察院张某在办理一起受贿案件时，发现犯罪嫌疑人之一系其堂妹，故申请回避并经检察长同意。下列关于张某在申请回避前所取得的证据和进行的诉讼行为效力问题的表述，哪一项是正确的？Ａ：取得的证据和进行的诉讼行为均无效Ｂ：取得的证据和进行的诉讼行为均有效Ｃ：取得的证据有效，但进行的诉讼行为无效Ｄ：取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或检察长决定2009/1/2司考真题：2007年卷二真题：（单选题）：庭审过程中，被告人赵某指出，公诉人的书记员李某曾在侦查阶段担任鉴定人，并据此要求李某回避。对于赵某的回避申请，下列哪一选项是正确的？A．法庭应以不属于法定回避情形为由当庭驳回B．法庭应以符合法庭回避情形为由当庭做出回避决定C．李某应否回避需提交法院院长决定D．李某应否回避需提交检察院检察长决定2009/1/22010年司考卷二真题21.甲涉嫌刑讯逼供罪被立案侦查。甲以该案侦查人员王某与被害人存在近亲属关系为由，提出回避申请。对此，下列哪一选项是错误的（单选题）？A.王某可以口头提出自行回避的申请B.作出回避决定以前，王某不能停止案件的侦查工作C.王某的回避由公安机关负责人决定D.如甲的回避申请被驳回，甲有权申请复议一次2009/1/22011年卷二单选题24.郭某（16岁）与罗某发生争执，被打成轻伤，遂向法院提起自诉。法庭审理中，罗某提出，审判员李某曾在开庭前违反规定与自诉人父亲及姐姐会见，要求李某回避，但郭某父亲及姐姐均否认此事。法院院长经过审查作出李某回避的决定。下列何人有权要求对回避决定进行复议？（）A.郭某（的诉讼代理人——新刑诉法规定）B.郭某父亲C.郭某姐姐D.李某2009/1/2第七章回避相关法律条文和司法解释：一、《刑事诉讼法》第28-31条；二、六部委《规定》第8条；三、最高法院《解释》第23-32条;四、最高检察院《规则》第20-31条；五、公安部《规定》第24-34条；A/A/A/BD/ABD/D/D/C/D2009/1/2第七章回避相关法律条文和司法解释：最高人民法院于2011年6月13日施行的《关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》；2009/1/2本章小结本章小结：通过学习本章，了解回避的概念与意义，明确了回避的种类、理由和人员范围及其程序，使得程序公正和法官中立的理念更加明确。关键名词：回避自行回避申请回避指令回避主要理论：自然正义理论程序的价值本章要点：回避的种类理由与人员范围2009/1/2本章思考题1.名词解释：回避自行回避申请回避指令回避2.简述回避的理由及回避适用的人员