2023年东莞电大法专合同法形成性考核册参考答案

《协议法》形成性考核册参考答案（专科）作业1：要约；承诺新要约；新要约诺成性协议；实践性协议条件成就；条件成就法院；仲裁机构二、不定项选择题1、C2、A3、B4、D5、C6.BC7.ABD8.A9.ABCD10.BCD三、简答题1.协议的一般条款涉及？根据我国《协议法》第12条规定，协议的一般条款有：1）当事人的名称（姓名）和住所。2）标的3）数量4）质量5）价款和酬金6）履行的期限，地点和方式7）违约责任2.效力待定的协议有哪些?答：1）限制行为能力人所订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的协议；2）无权代理人订立的协议3）无处分权人订立的协议；4）自己代理和双方代理订立的协议。3.简述融资租赁协议的法律特性。1）融资租赁协议涉及两个法律关系2）出租人须具有特定的资格3）购买的租赁物一般由承租人选定。4）融资租赁物一般是价值较高的动产5）通过“融物”来“融资”6）融资租赁协议是要式、诺成、有偿协议。四、案例分析案例一：李某与张某与2023年5月4日签订一租赁协议，张某将自家的耕牛租于李某使用两个星期。5月6日，李某提出要买下该耕牛；张某表达批准：双方商定价格为1000元，并约定1个月后交付款项；且买方在未所有履行付款义务之前，标的物的所有权属于出卖人。5月15日该耕牛被雷劈死。问题：（1）本案中耕牛的所有权归谁？（2）该耕牛意外的风险由谁承担？（3）本案中买卖协议的生效时间和耕牛的交付时间分别是哪一天？（1）1）本案该耕牛的所有权归属张某。2）由于《协议法》第133条规定：“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”3）本案双方约定买方在未所有履行付款义务之前，标的物的所有权属于出卖人张某。（2）.该耕牛的意外风险由李某承担。由于我国《协议法》第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”本案耕牛在5月6日协议订立那天发生了拟制交付，交付完毕，风险也转移李某。所以5月15日该耕牛被雷劈死的风险由李某承担。（3）1）本案买卖协议的生效时间为5月6日，由于本案5月6日，李某提出要买下该耕牛；张某表达批准。双方达成合意，协议成立生效。2）耕牛交付的时间为：5月6日，根据《协议法》第140条规定：“标的物在订立协议之前已为买受人占有的，协议生效的时间为交付”。案例二.甲方在1月1日写好了要约，但却忘发了，他在l月3日才发出。甲方写的要约没有日期，到了1月10日才由邮局投到乙方的信箱。乙方11日才打开邮箱，看到要约。甲方规定的承诺期是15天。请问：(1)要约何时生效，依据是什么?(2)承诺期限从何时开始计算?依据是什么?(3)承诺期限的一天最后是哪一天?(4)承诺规定在承诺期间内发出即可，还是规定承诺应在承诺期限内送达?依据是什么?【参考答案】要约1月10日生效。由于根据《协议法》第十六条：“要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立协议，收件人指定特定系统接受数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的初次时间，视为到达时间。”本案甲的要约于1月10日到达乙方的邮箱。2）承诺期限从邮戳日1月3日为承诺期限的起算日。《协议法》第24条规定：“要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。"3)甲方要约乙方在15天之内答复，最后一天是18日。（计算公式是3加15）4)承诺应当在承诺期限内送达。《协议法》第23条第1款规定：“承诺应当在要约拟定的期限内到达要约人。"作业2：一．填空题：1.要约邀请；要约2.非格式条款；格式条款3.要式协议；不要式协议4.法院；仲裁机构5.6个月；不定期租赁协议二.不定项选择题1.BCD2.A3.B4.ABCD5.A6.BC7.ABD8.ABCD9.ABD10.AC三.简答题1.导致协议变更、撤消的事由有哪些？答：①一方以欺诈、胁迫的手段订立协议②乘人之危订立协议③因重大误解而订立协议④因显失公平而订立协议2.简述协议权利义务终止的因素。答：《协议法》第91条规定：“有下列情形之一的，协议的权利义务终止：

（一）债务已经按照约定履行；

（二）协议解除；

（三）债务互相抵销；

（四）债务人依法将标的物提存；

（五）债权人免去债务；

（六）债权债务同归于一人；

（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。3.简述供用电、水、气、热力协议的特性P158答：1）提供财产的一方主体具有社会性（公用事业）和特定性（垄断公司），因而其提供的产品是公益性产品和垄断产品。2）标的物不仅提供应经营者，还提供应社会的各个方面。3）这类协议，本质上是一种财产买卖协议。4）这类协议是连续性协议。5）这类协议一般采用格式条款协议发生达成协议。6）这类协议履行一般借助线路、管道进行，因而履行地点也不同一般。四.案例分析1.1.李华与刘鑫签订房屋买卖协议，将一幢房屋卖与刘鑫。双方同时约定，一方违约定向对方支付购房35%的违约金。但在交房前李华又与吴军签订协议，将该房卖与吴军，并与吴军办理了过户登记手续。问题：1、李华和刘鑫、吴军签订的协议效力如何？2、该房屋的所有权归谁？3、刘鑫依据协议能采用什么措施？答：（1）李华与刘鑫只见到购房协议有效。李华和吴军之间的购房协议有效。（2）该房屋的所有权属于吴军。由于房屋所有权的变更是以到房管部门办理变更登记手续为准。本案李华与吴军签订了协议，并与吴军办理的过户登记手续。（3）刘鑫可以依据与李华之间的购房协议，追究李华的违约责任。根据《商品房买卖协议解释》规定，买受人可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的补偿责任。假如刘鑫没有支付购房款，可以按照双方协议规定规定李华支付购房35％的违约金。2.甲于2023年10月30日表达将赠与乙8000元，乙当场表达接受，且已于11月5日实际支付支付乙2023元，同年12月1日，乙在与甲之子丙的一次纠纷中，将丙打成重伤。问题：（1）赠与协议是实践性协议还是诺成性协议？该协议何时生效？（2）甲针对乙的行为可依据《协议法》采用什么措施？时效时多长？答：（1）赠与协议是属于诺成性协议。根据《协议法》第185条规定：“赠与协议是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表达接受赠与的协议。”从这一规定可以看出，赠予协议为诺成性协议。该协议10月30日生效。（2）A.甲针对乙的行为可依据《协议法》行使法定撤消权。根据我国《协议法》第192条的规定：“受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤消赠与：1．受赠人严重侵害赠与人或赠与人的近亲属”。本案乙在与甲之子丙的一次纠纷中，将丙打成重伤。符合甲行使法定撤消权的条件。B.时效为：1年。依据：《协议法》第192条第二款：“赠与人的撤消权，自知道或者应当知道撤消因素之日起一年内行使。”作业三填空题1.要约；承诺2.单务协议；双务协议3.条件成就；条件不成就4.1年；5年5.旧价格；旧价格二.不定项选择题1.ABC2.D3.C4.C5.BCD6.ABC7.D8.BC9.A10BC三.简答题：1.简述要约的概念和成立要件。P14答：要约，又称发价、发盘。要约是希望和别人订立协议的意思表达。要约的构成要件：1）要与是特定当事人以缔结协议为目的的意思表达。2）要约应包含在被接受时受其约束的意旨。3）要约的必要内容应当拟定，可以在当事人之间建立起债权债务关系。2.我国《协议法》规定的协议无效的法定情形有哪些？P48-P49协议无效的因素:1）一方以欺诈、胁迫的手段订立协议，损害国家利益。2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益〕3）以合法形式掩盖非法目的4）损害社会公共利益 5）违反法律、行政法规的强制性规定无效的免责条款：《协议法》第53条规定：“下列免责条款无效：

（一）导致对方人身伤害的；

（二）因故意或者重大过失导致对方财产损失的。3.简述代位权与撤消权的区别。P70答:代位权：根据《协议法》第73条的规定，代位权是指债务人怠于新行使其到期债权，对债权人导致损害的，债权人为了保护自己的债权以自己的名义向人民法院请求代位行使债务人的债权。代位权是债权人的一项实体权利，而不是债权人的代理权。撤消权：《协议法》第74条规定的撤消权，是指债务人放弃债权，无偿或者以明显不合理的价格转让财产，对债权人导致损害的，债权人可以请求人民法院撤消债务人的行为。1、两者针对的对象不同。代位权针对的是债务人不行使债权的悲观行为。通过行使代位权旨在保持债务人的财产，而撤消权针对的是债务人不妥处分财产的积极行为，旨在恢复债务人的财产。2、两者的构成要件不同。如代位权的行使规定债务人必须怠于行使其到期债权，且债权人对债务人的债权必须到期，而撤消权的行使不需要具有这些要件。3、两者在效果上不同。例如，债权人行使代位权，一般都是在债权人与债务人之间的债务已经到期的情况下行使该项权利的，因此债权人行使代位权后，假如没有其别人向债务人主张权利，债权人可以直接获得该财产。但是，债权人行使撤消权也许是在债权人与债务人之间的债务尚未到期的情况下而行使的。所以债权人行使撤消权以后，第三人向债务人返还了财产，该财产不能直接交付给债权人，而应当由法院代为保管，待债务到期以后，再交付给债权人。四.案例分析1.李某将自有房屋一套租与张某居住，双方约定租期限为5年，租金每年5000元，共25000元。双方未签订书面租协议，张某在向李某缴纳租金后搬入房间居住。后李某将该房屋卖与洪某，但张某不知情。洪某在取得该房屋的所有权后，提出3个月后解除与张某之间的租协议。请运用我国《协议法》关于租协议的相关知识回答：（1）由于双方未签订书面租赁协议，该租赁应当被视为什么性质的租赁？为什么？（2）李某向洪某出售该房屋侵犯了洪某的什么权利？答：（1）视为不定期租赁协议。由于《协议法》215条规定：“租赁期限半年以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。”（2）李某向洪某出售该房屋侵犯了洪某的优先购买权。由于《协议法》第230条规定，出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内告知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。2.中学生赵某，16周岁，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八岁。赵某为了买一辆摩托车，欲将家中一套闲房卖掉筹购车款。后托人结识李某，与李某签订了购房协议，李某支付定金5万元，双方遂到房屋管理部门办理了房屋产权转让手续。赵某父亲发现此事后，起诉到法院。试分析：（1）该房屋买卖协议是否有效？（2）请结合所学的协议法学理论说明理由。答：1．该房屋买卖协议无效。(1分)

2．我国《民法通则》第11条第2款规定：“十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收人为重要生活来源的，视为完全民事行为能力人。”(1分)我国《协议法》第9条规定：“当事人订立协议，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立协议。”(1分)以上述法律规定，当事人一方赵某虽年满16周岁，但不是以自己的劳动收入作为生活来源，是限制行为能力的人。(2分)限制行为能力的人不能处分重大的民事行为。(1分)房屋买卖属于重大民事行为，赵某不具有这种民事权利能力，无权处分房屋产权。

(2分)因缔约主体资格不合格，导致该协议无效，加上赵某的父亲事后并未予以追认，所以该房屋买卖协议是无效协议。(2分作业4一.填空题1.到达要约人；承诺2.主协议；从协议3.成立；依照其规定。4.20；20；5.研究开发方；合作开发的当事人共有。二.不定项选择题1.ABCD2.C3.AD4.ABD5.ABCD6.CD7.B8.CD9.B10.D三.简答题：1.债权人代位权的成立应当满足哪些要件？P72-P74答:(1)债权人对债务的债权合法;(2)债务人怠于行使其到期债权,对债权人导致损害.(3)债务人债权已经到期;(4)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权.2.我国《协议法》第101条规定的标的物可以提存的因素有哪些？P99答：有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：

（一）债权人无合法理由拒绝受领；

（二）债权人下落不明；

（三）债权人死亡未拟定继承人或者丧失民事行为能力未拟定监护人；

（四）法律规定的其他情形。

标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，

提存所得的价款。3.格式条款在哪些情形下无效？p34—p35答：1）格式条款具有本法第五十二条无效2）第五十三条规定情形的无效3）提供格式条款一方免去其责任、加重对方责任、排除对方重要权利的，该条款无效。四.案例分析1.甲公司于2月5日以普通信件向乙公司发出要约，要约中表达以2023元一吨的价格卖给乙公司某种型号钢材100吨，甲公司随