著作权法教案

著作权概述著作权的客体---作品著作权的主体著作权的取得、期间和内容邻接权著作权的限制著作权的利用著作权管理著作权法律保护著作权法TheCopyrightLaw一、著作权的概念和特征二、著作权制度的起源和发展三、我国著作权制度的产生和发展四、著作权与工业产权的区别

第一节著作权概述（一）著作权的涵义在英语中，著作权表达为copyright（版权），大陆法系author’sright（作者权）。因此，在著作权的保护中形成两种不同的理念：Copyright主义作者权利主义财产权利精神（人格）权利＋财产权利一、著作权的概念和特征

在我国，著作权法规定，著作权与版权是同义语。●著作权是指作者或其他著作权人依法对文学、艺术和科学作品所享有的人身权利和财产权利的总称。

理解著作权的涵义要注意以下四点：

1、著作权的主体

2、作品的范围（客体是基于创作活动而产生的作品，即通过人的思维的分析、概括而产生的、以一定形式表现出来的脑力劳动成果。）

3、著作权是一系列权利的总称

4、著作权分狭义和广义狭义上讲，是指各类作品的作者依法享有的权利；广义的著作权，还包括邻接权，即作品传播者因传播作品而享有的专有权利。如艺术表演者、录音录像制品制作者和广播电视节目的制作者依法享有的权利。我国著作权法规定（二）著作权的法律特征著作权主体范围具有广泛性

自然人、法人、非法人单位以及国家都可以成为著作权的主体。同时，由于法律对著作权主体的限制并不严格，因此，未成年人和外国人都可以成为著作权的主体。著作权的客体具有多样性和广泛性包括文字作品、口头作品、音乐作品、戏曲作品、曲艺作品、舞蹈作品、美术作品、计算机软件、民间文学艺术作品等，比专利权、商标权的客体种类多，范围广。

著作权的内容具有丰富性和复杂性（两权一体性）著作人身权和财产权方面的具体内容比较多：从人身权上看，主要有署名权、发表权、修改权、保护作品完整权等；从财产权上看，主要有复制权、发行权、获得报酬权、演绎权等。同时，由著作权客体的多样性和广泛性所决定，不同的著作权的内容又不尽相同，具有复杂性。著作权的产生和保护具有自动性

现代各国著作权法大多对著作权采取“创作保护主义”的原则，即作品一经创作产生，不论是否发表，著作权即自动产生，开始受著作权法保护，与须经国家主管机关审查批准方能得到法律保护的专利权、商标权不同。著作权的期限性

1、著作权制度的特许出版权时期（15世纪）特许出版权是国家授予出版商的特权，它保护的是复制发行的行为，受益的是出版商，并未赋予创作作品的作者任何权利。

2、著作财产权时期英国1709年《安娜女王法案》是世界第一部保护作者权利的法律。

知识链接二、著作权制度的起源和发展

知识链接1709年英国制定颁布的、1710年生效施行的版权法。因英国国王安娜而得名。世界上第一部版权法。立法宗旨是：为防止发生印刷商和其他人不经作者或所有者的同意，随意印刷、翻印和出版图书，使图书作者或所有者遭受损害；鼓励学者们编写有用的图书。法令规定已出版的书籍，自法律公布之日起21年内享有重印该书的专有权利；未出版的书籍，其版权保护期为14年，期满后作者尚健在的可续展14年。该法还规定了版权保护的手续，作者应到文具商公司将其作品注册，并应向某些大学和图书馆提供样书9本。法令保护的范围仅仅限于图书，对于作品的演出、改编以及雕刻等艺术形式都未提及，也未涉及保护作者的人身权利，但法令废除了封建特许制度，承认作者是版权保护的主体，对作者实行有限制的保护，对欧美各国的版权立法产生了重大影响。3、作者权时期

1793年法国《作者权法》成为典范。从此，英国和法国的著作权立法分别发展为著作权保护的两个不同的体系：版权法体系和作者权法体系。

4、著作权保护国际化时期

1886年《保护文学艺术作品的伯尔尼公约》

1952年《世界版权公约》1961年《保护表演者、录音制品制作者和广播组织罗马公约》、1971年《录音制品公约》、1974年《布鲁塞尔卫星公约》

1995年生效的世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》，即trips协议二、著作权制度的起源和发展（续）

从以上可看出著作权的发展变化：

1.国际著作权保护体系逐渐形成；

2.新的著作权项和与著作权相关的权利制度陆续出现；

3.著作权的保护范围不断扩大；

4.两大法系著作权立法的差异逐渐缩小。三、我国著作权制度的产生和发展

中国版权制度、版权法并非直接来源于古代。而是在被迫的引进、修改中建立、充实及发展的。李雨峰博士将版权法成为枪口下的法律，即是因此。他认为，自晚清已降，中国的知识产权立法一直带有浓厚的美国色彩，尽管中国第一部著作权法《大清著作权律》是沈家本聘用日本人起草的，但它却是在美国的敦促下完成的。

（一）我国历史上第一部涉及著作权的条约1903年《中美续议通商行船条约》，引入“版权”一词，也是现代著作权法律制度引入我国的开端中国历史上最早的版权之诉:清末民初，商务印书馆大量翻印、翻译西方著作，以开启民智、昌明教育为宗旨，成为近代文化思想的大贡献者。1911年，商务遭遇了中国历史上最早的版权之诉——美国经恩公司控告商务印书馆翻印《欧洲通史》；1923年美商米林公司控诉商务出版《汉英双解韦氏大学字典》。当时清政府根据《中美续议通商行船条约》，对“控诉”“据约驳拒”：仅美国人民“专备为中国人民所用”之书，才属中国政府保护的范围；所控图书并不在保护之列。《中美续议通商行船条约》第11条规定：“无论何国，若以所给本国人民版权之利益，一律施诸美国人民者，美国政府亦允将美国版权律例之利益给予该国之人民。中国政府今欲中国人民在美国境内得获版权之利益，是以允许凡专备为中国人民所用之书籍、地图、印件、刻件者，或译成华文之书籍，系经美国人民所著作或为美国人民之物业者，由中国政府援照所允保护商标之办法及章程极力保护10年，以注册之日为始，俾其在中国境内，有印售此等书籍、地图刻书或译本之专利。（二）《大清著作权律》1910年《大清著作权律》是我国历史上第一部著作权法。1908年清政府派当时驻德国柏林的代办和商务参赞，以观察员的身份列席伯尔尼公约修改大会。1910《大清著作权律》在美国督促下聘请日本专家起草颁布，直接援引日本1899年著作权法近一半以上内容。

内容：通例、权利期限、呈报义务、权利限制、附则。设五章总55条，肯定了作者的受著作权法保护的地位，规定了著作权的概念、客体、作者权利及其有效期限、取得著作权的手续、权利限制、侵权法律责任及不同作品的权利继承与归属等问题。对后世的著作权立法产生了重大影响。该法的特点为：（1）著作权客体范围狭小---文艺、图画、帖本、照片、雕刻、模型。（2）受保护的主体一般是作者本人，但对合作作品、委托作品、口头作品、翻译作品的著作权归属与继承做了特殊规定。（3）作者的权利未从正面进行规定，而是通过禁止某些行为间接规定。（4）采取注册主义的保护方法，作品完成后须呈报注册手续始得保护。（5）规定著作权的保护期限为作者终身加死亡后30年，法人作品、照片为30年。（6）对侵犯著作权及其处罚做了详细规定。

（三）北洋、南京国民政府著作权法1915年《北洋政府著作权法》

北洋政府时期，1912年内务部发布《著作物呈请注册暂照前清著作权律分别核办通告文》，之后迫于美、日压力，1915年颁布《北洋政府著作权法》，基本为1910大清著作权的翻版。

1928南京国民政府《著作权法》

该法基本沿袭了《北洋政府著作权法》，遵循了大陆法系立法理念及模式。在权利内容上，就乐谱、剧本作品增设公开演奏或排演之权。这是首次在内容上增设权利类型（四）新中国的著作权法新中国的著作权法，自1979年《中美高能物理协定》、《中美贸易关系协定》压力下，胡耀邦同志批复尽快草拟版权法。1986《民法通则》

第94条：公民、法人享有著作权（版权），依法有署名、发表、出版、获得报酬等权利。

源于美国1988年综合贸易法、“特别301条款”出台后，针对美国文化产品被中国大量盗印，美国借机草拟了有关知识产权保护的备忘录，要求中国89年底完成参考国际惯例的著作权草案，并提交全国人大审议，同时将计算机软件作为作品进行保护。美国承诺当年不依照“特别301条款”将中国列为“重点外国”名单。

1990年9月我国《著作权法》颁布，是新中国第一部著作权法。（四）新中国的著作权法（续）1991年美国发布“特别301条款”审查中，第一次将中国列入“重点外国”名单，并发起了对中国的调查。在1992年中美贸易大战前夕，基于中国希望恢复关贸总协定缔约国地位，双方达成知识产权的和解备忘录，并迫使中国于同年9月发布了《实施国际著作权条约的规定》、中国同意1992年加入伯尔尼公约和《世界版权公约》，并分别于1992年10月15日和1992年10月30日对我国生效。中国被美国分别于1992年列为观察名单；1993年列为重点观察名单；1994年列为重点外国。1994年6月，中美开始第二次谈判。1995年达成第二个谅解备忘录。

著作权法第一次修改（2001年）为加入世贸组织，知识产权必须达到要求，我国被迫于2001年对著作权法进行大修，对共计56条的著作权，进行实质内容修改的有36条，未作修改的有13条，删去5条，合并2条，新增11条，共计60条。2001年12月11日我国正式加入世贸组织成为其第143个成员。扩大了保护客体和保护范围（实用艺术作品等）、增加了著作权人的权利（出租权、网络传输权等）、强化了邻接权所有者的权利等。（四）新中国的著作权法（续）第二次修改2009年中美知识产权争端因WTO专家组裁决中国著作权法第四条违反伯尔尼公约和TRIPS规定。由于中美双方都对WTO专家组的裁决不上诉，这意味着中国必须对《著作权法》第四条第一款做出相应修改。根据WTO规则，履行义务的期限是一年。这意味着，法律修订应当于2010年3月20日之前完成。正是在这个背景下，中国《著作权法》的修订工作被提上议事日程。最终于2010年2月26日通过修改，自2010年4月1日起施行。（四）新中国的著作权法（续）美国方面认为，中国政府对相关作品采取内容审查，导致很多作品在中国被侵权却无法追究。比如美国的一些影视作品，由于尚未通过中国的行政审查，正版音像制品不能进入中国市场，但大量盗版光碟等却在中国大肆流通。但是，美国相关著作权人却无法对这些盗版侵权行为进行追究，因为中国的《著作权法》不保护“依法禁止出版、传播的作品”。将第四条修改为：“著作权人行使著作权，不得违反宪法和法律，不得损害公共利益。国家对作品的出版、传播依法进行监督管理。”修订前：依法禁止出版、传播的作品，不受本法保护。著作权人行使著作权，不得违反宪法和法律，不得损害公共利益。“非法出版物不受著作权保护”相关内容被删除。此次修改，保护了没有通过审核的美国大片（未通过审核应定为非法出版物）在中国的版权保护，体现了美国的影响。

（四）新中国的著作权法（续）第三次修订2011年7月13日，著作权法第三次修订正式启动，此次启动意义重大，因为它是与往不同的被迫式修订，而是中国立法者主动的修订，多数学者寄希望于此次修订，完善著作权体系化。四、著作权与工业产权的区别1、著作权与工业产权的标的所反映的领域和作用不同，其表现形式也有所区别作品主要反映在文学艺术和科学范围之内，用以丰富人类的精神生活；工业产权的标的，是以一定的产品和工艺方法、标记为表现形式，其作用也主要在物质生产和生活的实用性以及商品流通方面用以满足人类的物质需求。四、著作权与工业产权的区别（续）2、著作权比工业产权的独占性和排他性更弱些著作权的效力只排斥那些对自己有独创性的表现形式未经许可的利用，但不能排斥他人独立完成的与之相近似和相同的作品也取得同样的权利。工业产权除商业秘密外，其独占性和排他性远较著作权强。不管有多少相同的构思的表现产生，法律只保护其中的一个，赋予它以独占排他的权利，并排除其他表现形式再享有同样权利的可能性。3、著作权通常可以自动产生思考题：什么是著作权，其特征有哪些？简述著作权与工业产权的异同。第二节著作权的客体著作权客体是作品，即纳入法律调整范围的文学、艺术和科学作品。本节的学习目的和要求：——了解作品概念的法律含义，著作权法所说的作品应具备哪些条件；——了解作品的种类。著作权法规定了哪些受保护和不予保护的对象。难点：作品的独创性和不适用著作权保护的情形。内容：1、作品的概念及构成要件2、著作权法保护的作品3、不受著作权法保护的对象一、作品的概念及构成要件

（一）作品的概念我国著作权法所称的作品，是指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。作品是著作权产生和存在的基础。无论作者享有的原始性权利，还是其他著作权主体通过合同等途径享有的派生性权利，均必须通过作品加以体现。作品是人类的智力成果。作品所涉及的领域包括文学、艺术和科学领域《伯尔尼公约》规定：“文学和艺术作品”一词包括文学艺术科学领域内的一切作品，不论其表现形式或方式如何。即各成员国可以通过国内立法，要求所有作品或任何特定种类的作品，必须以某种物质形式固定下来才予以保护。（二）著作权法保护的作品的条件（3个条件）1、作品应当反映一定的思想或感情版权理论认为：作品＝思想idea＋表达expression

思想是作品内在的主观成分，表达是思想的客观表现。思想或情感本身不受法律保护，其表现形式受法律保护。如海子的诗《生活》，内容只有一个字“网”。如“一国两制”的思想不受其创始人的控制，任何人都可以就“一国两制”的思想发表文章。文章即是一种表现，是形式、表达。版权法理论：保护表达不保护思想的理论著作权法只保护表现形式，不保护被表达的思想和情感，是著作权法制度的一项基本理论。

台湾1998年修订的著作权法规定：依本法取得之著作权，其保护仅及于该著作之表达，而不及于其表达之思想、程序、操作系统、操作方法、概念、原理、发现。Trips第9条第2项：著作权保护应及于表达方式，但不延于思想、程序、操作方法或数学概念本身。应当注意这里的表现不限于文字形式，也包括所有用来表现思想和情感的媒介和符号系统，如声音、色彩等2、具有独创性或原创性（实质要件）甲乙均是摄影师。甲于某风景区拍摄风景照片一张。乙从未看到过甲的照片，但乙在同一风景地游览时，碰巧在同一拍摄地点，以同样型号的照相机、同类型的胶卷，以同样的取景等拍摄了一张照片，几乎与甲的一样，一般人难以用肉眼辨别出其中存在的微小的差异。乙的照片具有独创性吗？一名政治家进行了演讲，在场的近百名记者中只有一名记者用他独有的速记方法准确地记录下了演讲者所说的每一个字。该记者的记录稿是否是他的作品？甲公司为了编制当地居民的电话号码，派人走家串户收集并逐一核实，花费了大量的时间和人力，以此按居民姓名的字母顺序进行排列。乙公司抄袭了甲公司的电话号码，乙公司是否侵犯了甲公司的著作权？甲是3岁孩子，平时喜欢用水彩笔画画，某日其邻居认为甲的一幅画非常有意思，便略作修改拿去作自己公司的宣传画。甲对此有无著作权？甲某日在街上发现一名警察正在试图营救被歹徒劫持的女子，便想用自己随身携带的相机即现场拍摄下来，但围观者非常多，无法靠前，甲只得将相机高举过头，朝现场方向连按几次快门。后来发现其中恰巧有一张是警察夺下歹徒匕首的关键性画面。甲是否对此享有著作权？2、具有独创性或原创性（实质要件）独创性是指作者独立的创作活动赋予其作品不同于他人作品的独特的表达。其含义：一是作品为作者独立创作（独：作品源于自己）；二是表达的独创性（创：一定水准的智力创作高度）。世界知识产权组织：独创性是指作品属于作者自己的创作，完全不是或基本不是从另一作品抄袭来的。即一件作品的完成是作者自己的选择、取舍、安排、设计、综合的结果，既不是依已有的形式复制而来，也不是依既定的程序或程式推演而来。达芬奇与西班牙画家萨尔瓦多达利的蒙娜丽莎例5区别摄影作品与照片只有表现了摄影师的艺术观点与创造力的照片才会被认为是摄影作品；一般业余爱好者拍摄的照片或公司公事般制作的照片，创造性较低，不能作为摄影作品；例5的照片即是。3、作品应当具有一定的表现形式

---为他人所感知作品必须能够以某种有形形式进行复制，有一个具体的形式为他人感知。把“意象”转化为“形象”

“抽象”转化为“具象”

“主观”转化为“客观”

“无形”转化为“有形”作品的表现形式为著作权法所认可如口述作品有些国家不保护，我国则保护。“作品与其有形载体的区别理论”作品是形式与内容紧密结合的产物作品由两大要素构成：特定内容和将内容进行表达的客观形式。特定内容：体现创作者的创造性思维或思想、情感的信息；表达形式：将这些信息通过某种形式（文字、语言、绘画、雕塑、电子数据方式）表达出来，使他人通过感官感觉到其存在，这些表达方式即是内容表达的客观形式。“作品与其有形载体的区别理论”。要注意将作品与作品所附着的有形载体区分开来。“区别理论”有形载体—物—物权保护；作品的内容—知识信息—著作权保护。案例2：“娃哈哈”案—

汉字组合的词组，能否成为著作权法保护的对象。[案情]著名作曲家郭石夫于1954年11月创作了儿童歌曲《娃哈哈》，1956年首次在《儿童音乐》发表。这首歌反映了祖国少年儿童幸福、愉快的生活，其歌词简洁明快，朗朗上口。歌名“娃哈哈”是作者通过对生活的感受而提炼、创造出来的，反映了娃娃们笑哈哈乐哈哈的意思，是很精炼的音乐文学语言。这个词组未见于词典辞书中。此歌发表后在全国有相当的知名度。

杭州市娃哈哈集团公司，于1989年和1990年，分别注册了“娃哈哈”图形和文字商标，至今该公司在其几类产品中均使用注册商标“娃哈哈”，其产品行销全国各地。娃哈哈曲谱争议：作曲家郭石夫认为，“娃哈哈”既是其歌曲作品的名称，又是其中的歌词，系原告独创，三字的组合是此歌的精华部分，表达了一定的思想内容，是构成此歌曲的主要艺术形象，且具有独创性，符合《著作权法》第3条规定的文字作品的特征，应受著作权法的保护。娃哈哈集团公司未经作者同意使用其作品，是对其著作权的侵害，因此，诉至法院，要求娃哈哈集团公司停止侵害、赔礼道歉并赔偿损失。被告认为：“娃哈哈”一词不具有独创性，不构成作品。不享有著作权。【问题】作曲家郭石夫对“娃哈哈”一词

是否享有著作权？【分析】“娃哈哈”一词，不能构成著作权意义上的作品，其作者不享有著作权。理由如下：根据《著作权法实施条例》的规定，《著作权法》所称的作品，是指文学、艺术和乎科学领域内，具有独创性并能以某种有形式复制的智力成果。《娃哈哈》这首歌曲是《著作权法》的保护对象，作曲家郭石夫对该歌曲拥有著作权，但是“娃哈哈”作为一个汉字组合的词组，离开了原作品的语言环境，离开了歌词的有机整体，并且脱离了赖以表现感情氛围的乐曲旋律，充其量只是一个词汇，不能构成我国《著作权法》所称的作品。法律不赋予任何人对单纯一个词汇的使用享有普遍地支配和垄断的权利。所以，娃哈哈集团公司使用这三个字人作为商品的标记，并经国家商标局核准注册，其行为不构成侵权法院判决：我国著作权法第三条、著作权实施条例第二条对著作权法的保护范围及含义作了明确规定，根据这些规定，作品名称不在著作权法的保护之列。由于法律没有明文规定对作品名称予以保护，原告的诉讼主张没有现行法律上的根据，本院不予支持。著作权法保护作者的创作成果，保护以一定表现形式反映特定思想内容的作品。为此，在确定著作权法保护对象时，应当首先确定要求保护的作品或作品的一部分是否是作者全部思想或者思想实质部分的独特表现。从语言文字学的角度看，“娃哈哈”是“娃娃笑哈哈”的紧缩句式。“娃哈哈”作为歌曲中的副歌短句、歌词的一个组成部分，其重要性主要在于歌词中起上下句歌词的连接作用，所表现的内涵并不是作者思想的独特表现，也无法认定其反映了作者的全部思想或思想的实质部分。因此，原告以紧缩句“娃哈哈”一词主张其拥有著作权，与我国著作权法的规定不符，本院难以支持。【案例3】金正VCD诉摩托罗拉案东莞市金正科技电子有限公司为其金正VCD机产品制作电视广告。广告的画面主要是熊熊燃烧的烈火，配以伽利略、哥白尼、布鲁诺、李时珍、屈原等人物的头像，金正VCD机产品和“真金不怕火炼，金正VCD”

的广告词。从1997年6月开始在中央电视台播出。1997年12月摩托罗拉公司为其GP88无线电对讲机制作平面报纸广告，并刊登在《广州日报》、《深圳日报》上。广告的画面主要为对讲机在熊熊燃烧的烈火中燃烧，配以“真金不怕火炼”的广告语及“摩托罗拉GP88无线电对讲机”的文字。金正公司认为：摩托罗拉公司的广告语和广告画面与其金正VCD机广告如出一辙，无论是广告创意还是表现手法，均抄袭了其广告，侵犯了其著作权，应承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失的民事责任。摩托罗拉公司辩称：原告不是“真金不怕火炼”一词的著作权人，这是一个成语被收录在各类词典中，作为一句广泛流传并使用的俗语，早就进入了公有领域，任何人的使用均不需要经过授权。经比较，两者在火焰的形状、图案、广告语的字体、排列以及所作的广告的产品名称及图案等方面都有较大的区别。

——构思相同，表达的不同【问题】摩托罗拉公司的广告是否侵权？【分析】摩托罗拉公司的广告不侵权。

理由是：两个广告分别属于电视作品和美术作品，其著作权受我国著作权法的保护。我国著作权法只保护作品的表现形式，而不保护作品的思想。双方的作品虽然都表达了同样的思想：产品可经受考验，也都配以火焰和所宣传的产品来表达此意思，但两者在火焰的形状、图案、广告语的字体、排列以及所作的广告的产品名称及图案等方面都有较大的区别，两者的表达形式差异较大。“真金不怕火炼”一语已是家喻户晓，也不能作为作品来保护。

1、文字作品

2、口述作品

3、音乐、戏剧、曲艺、舞蹈作品、杂技艺术作品

4、美术、建筑作品

5、摄影作品

6、电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品

7、工程设计、产品设计图、地图、示意图等

8、计算机软件

9、其他作品（民间文学艺术作品）

二、著作权法保护的作品（9类作品）（一）文字作品以文字或等同于文字的符号来表达思想或感情的作品。如小说、诗词、散文、论文等以文字形式表现的作品。须注意的是：

1、文字作品不能等同于文学作品：文字作品比文学作品的范围广，如产品说明书、学术论文等。其范围极为广泛，最为普遍、数量最多，运用最广泛，故世界各国一般将其列入第一类作品进行保护。2、文字作品除以文字写成的作品，还包括了以数字、符号表示的作品。如计算机软件等。3、值得说明的是，不是任何以文字形式表达的作品都是文字作品。如书法，就其形式也是文字，但由于不是以文字的组合来表达特定的思想内容，因此不属于文字作品的范畴。如一般的订书单、请柬、商品说明书、广告用语、广播电视节目表、飞机航班表等，因缺乏独创性不受保护。但只要具独创性，广告语、网页均受保护。如“世纪风采东方神韵”。案例4：产品说明书纠纷和解案

—北京中创皇之杰商用电脑系统有限公司诉青岛海信电器公司、AT&T环球资讯有限公司、中国商报社侵犯著作权案【案情】

皇之杰公司在1994年4月发行的《信息与电脑》杂志上，刊登了一则介绍其客户某公司生产的收款机的广告。该广告除了图形内容外，还配有一段300字的文字介绍，包括被介绍产品的功能、结构、设计目的、适用范围及优点等几个方面。

1994年7月，海信公司在《中国商报》上刊登广告，介绍自己销售的AT&T的系列电子收款机。该广告包括图形内容和文字，产品的文字介绍是由海信公司提供的。其中介绍产品的说明书完全照抄了皇之杰公司所刊登广告的文字内容，仅将开头的名称换为海信公司和AT&T公司。该广告于当年9月又刊登了一次。

1994年11月，皇之杰公司以海信公司、AT&T公司、中国商报社为被告，向法院起诉，指控三被告所刊登的广告剽窃了自己广告中的文字部分，侵犯了自己的著作权，要求三被告赔礼道歉、赔偿损失20万元。海信公司辩称：原告的广告词属于产品常用的简单商业描述，不具有独创性，原告对此不享有著作权，故不构成侵权。

AT&T公司辩称：海信公司刊登的广告与本公司无关，公司未授权同意海信公司使用我公司的名称刊登广告，故不应承担责任。中国商报社辩称：我报所刊登广告符合有关规定，广告文字也是由海信公司提供的，不存在侵权行为。原告对产品的技术性描述不属于具有创意性的作品，不存在著作权。案件在法院的调解下，皇之杰公司与海信公司自愿达成了和解协议。【问题】产品说明书是否文字作品，有著作权吗？

【分析】产品说明书与一般的文字作品不同，它是被说明对象的文字反映，这种作品要求文章内容与被说明对象的一致性。如果按传统理论将作品划分为“内容”与“形式”两部分的话，产品说明书所表达的“思想”不具有独创性，因为它是被说明对象的直接反映，这一点与小说、诗歌等创作余地较大的艺术作品不同。因此，对产品说明书这种作品，是否是文字作品，就只能依据说明书的文字选择及组合来分析。一般来说，产品说明书分为两种：一种是单纯的对信息的直接阐述。在这种情况下，产品说明书与被说明对象之间的关系是绝对的、唯一的，作者在文字上发挥创造性的可能性几乎没有，甚至所使用的语言与被说明对象的关系都是一一对应的，这种产品说明书不具有独创性，不属于作品，不受著作权法的保护。如，对操作规程的表述、统一表格式的描写等。有些说明书尽管在文字的选择及语句的排列的准确、严谨方面有一定的特色，但也不宜认定为作品而予以保护。另一种产品说明书，除了对被说明的对象所包含的信息的介绍外，还加上了作者主观评价方面的内容，甚至在创作目的上评价性内容大于对产品信息的介绍（发展到极端就是广告用语）。这种情况下，产品说明书在文字的“形式”上给作者较大的发挥创造性的余地，具有独创性。这种产品说明书属于作品，受著作权法的保护。（二）口述作品●指事先无文字稿或仅有简单的文字提纲，用即兴的口头语言创作而未以任何物质载体固定的作品。如演说、授课、法庭辩论等。●这类作品与文字作品不同的是，作者的思想感情不是通过文字来表达，而是通过口头形式来叙述，并且有直接的承受者----听众。●对口述作品的法律保护问题，世界各国著作权立法上存在着两种不同的立法例：●一是英美法系主张，作品必须固定在一定的物质载体上，否则不能成为受著作权法保护的客体。●一是大陆法系主张，只要用创作表现了一定的思想、感情并属于文学、艺术、科学领域内的创作，即受著作权法的保护，而不以固定在物质载体作为保护的前提条件。●《保护文学艺术作品的伯尔尼公约》1967年确认：不以物质形式固定的口述作品和音乐、戏剧、舞蹈作品均受保护。

■黄健翔的激情解说是口述作品吗？许多网络制成手机彩铃供用户下载，引起争议。黄健翔的激情解说是口述作品吗？2006年6月27日凌晨，意大利V澳大利亚点球！点球！点球！格罗索立功了，格罗索立功了！不给澳大利亚队任何的机会。他们可以提早回家了！伟大的意大利的左后卫！他继承了意大利的光荣的传统。法切蒂、卡布里尼、马尔蒂尼在这一刻灵魂附体，格罗索一个人他代表了意大利足球悠久的历史和传统，在这一刻他不是一个人在战斗，他不是一个人！托蒂，托蒂面对这个点球，他面对的是全世界意大利球迷的目光和期待。施瓦泽曾经在世界杯预选赛的附加赛当中扑出过两个点球，他深知这一点，他还能够微笑着面对他面前的这个人吗？十秒钟以后，他会是怎样的表情？球进了，比赛结束了，意大利队获得了胜利，淘汰了澳大利亚队。他们没有再一次倒在希丁克的球队面前，伟大的意大利，伟大的意大利左后卫，马尔蒂尼今天生日快乐，意大利万岁！他没有辜负意大利人的期望，这个点球一个绝对理论上的绝杀，绝对的死角。意大利队进入了八强！胜利属于意大利，属于格罗索，属于卡纳瓦罗，属于赞布罗塔，属于布冯，属于马尔蒂尼，属于所有爱意大利足球的人。澳大利亚队也许会后悔的，希丁克在下半场多打一个人的情况，他打得太保守，太沉稳了，他失去了自己的勇气，面对意大利足球悠久的历史和传统，他没有拿出猛冲猛打的作风，他终于自食其果。他们该回家了，他们不用回遥远的澳大利亚，他们大多数都在欧洲生活，再见！

案例6：《梁漱溟随想录》著作权案

中国现代思想家梁漱溟先生于1988年逝世，其著作权由其子梁培宽、梁培恕继承。1992年，山西高校联合出版社出版了编者为鲁薇娜的《梁漱溟随想录》，该书大部分内容取自《朝话》一书。《朝话》是梁漱溟先生早年在山东乡村建设研究院工作期间，在每天朝会上的讲话，由其学生黄孝方记录整理而成。梁培宽认为，山西高校联合出版社和鲁薇娜编辑出版《梁漱溟随想录》一书，事先未经其许可，且该书严重破坏了《朝话》一书的完整性和思想性，侵犯了其著作权，诉请法院判令被告赔礼道歉、赔偿损失。

被告辩称，《梁漱溟随想录》大部分篇章选自《朝话》，而《朝话》是由黄孝方编辑的编辑作品，其著作权由黄孝方享有。黄孝方已于1939年6月去世，依照我国著作权法，《朝话》的著作权保护期限已过，故《梁漱溟随想录》一书并未侵犯原告著作权。【问题】1、梁漱溟在每天朝会上的讲话属于何种作品？

2、《朝话》一书的著作权应由谁享有？【分析】

1、口述作品。因为《朝话》一书是梁漱溟先生早年在山东乡村建设研究院工作期间，在每天朝会上的讲话，由其学生黄孝方记录整理而成，都可独立成篇，均为口述作品。2、著作权人为梁漱溟。因为《朝话》在黄孝方记录整理而成书之前，作为一部口述作品，其著作权已经产生，且其著作权人也是梁漱溟。黄孝方的记录整理不是创作行为，不应对《朝话》这一文字作品享有著作权。梁漱溟于1988年逝世，《朝话》仍在法定保护期之内，其著作权由其子梁培宽、梁培恕继承。音乐作品，指交响乐、歌曲等能够演唱或者演奏的带词或者不带词的作品；核心是旋律、音调等音乐要素的和谐。《吉祥三宝》＆法国电影《蝴蝶》主题歌LePapilon？作品演唱形式采用老少两代一问一答对唱形式。（三）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈作品、杂技艺术作品法国电影《蝴蝶》主题曲为什么鸡会下蛋？因为蛋都变成小鸡为什么情侣要亲吻？因为鸽子们咕咕叫

为什么漂亮的花会凋谢？因为那是游戏的一部分

为什么会有魔鬼又会有上帝？是为了让好奇的人有话可说

为什么木头会在火里燃烧？是为了我们像毛毯一样的暖

为什么大海会有低潮？是为了让人们说：再来点

为什么太阳会消失？为了地球另一边的装饰

为什么会有魔鬼又会有上帝？是为了让好奇的人有话可说

为什么狼要吃小羊？因为他们也要吃东西

为什么是乌龟和兔子跑？因为光跑没什么用

为什么天使会有翅膀？为了让我们相信有圣诞老人

为什么会有魔鬼又会有上帝?是为了让好奇的人有话可说

法国电影《蝴蝶》主题曲（续）你喜欢我们的旅行吗？非常喜欢我们看到了很多漂亮的东西，不是吗？可惜我没能看到蟋蟀为什么是蟋蟀？还有蜻蜓

也许下一次吧我能问你点事情吗？又有什么事？我们继续，不过由你来唱？绝对不可以来吧不不不这是最后一段了你是不是有点得寸进尺了呢？嗯呵~~

为什么我们的心会滴答？因为雨会发出淅沥声

为什么时间会跑得这么快？是风把它都吹跑了

为什么你要我握着你的手？因为和你在一起，我感觉很温暖

为什么会有魔鬼又会有上帝？是为了让好奇的人有话可说。

（三）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈作品、杂技艺术作品（续）戏剧作品，指话剧、歌剧、地方戏曲等供舞台演出的作品；如曹禺的雷雨、老舍的茶馆、莎翁的作品。曲艺作品，指相声、快书、大鼓、评书等以说唱为主要形式表演的作品；舞蹈作品，指通过连续的动作、姿势、表情表现的作品。注意：音乐、戏剧、曲艺、舞蹈作品受保护的是作品的底本或脚本，而不是呈现出来的表演。即不包括表演者对上述作品的表演，表演者在传播作品时付出的创造性劳动，由著作权法通过邻接权即与著作权有关的权益给予保护。杂技艺术作品，指杂技、魔术、马戏等通过形态动作和技巧表现艺术作品。但保护的是其艺术内容，而不是其技巧内容。（四）美术、建筑作品1、美术作品，指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品。2、建筑作品，是指以建筑物或建筑物形式表现的有审美意义的作品。建筑物作为作品受著作权法的保护始于1908年的《伯尔尼公约》我国原著作权法未明确规定建筑作品的保护。

2001年修改时，明确规定了建筑作品作为著作权保护的客体，将美术、建筑作品同列为第四项，而将在建筑作品中占较大数量的工程设计图和建筑模型列为第七项：图形类作品和模型类作品，仍然作为单独客体给以保护。受著作权法保护的建筑作品是建筑物本身（仅指外观、装饰、或设计上含有独创性成分的建筑物，是建筑物外在的艺术性设计）----具有独立于其实用功能之外的艺术美感；不包括平面建筑设计图与建筑模型（图形作品和模型作品）。其构成材料、建筑方法不受著作权法保护。

如上海东方明珠塔、香港中银大厦、悉尼歌剧院、陕师大图书馆（鲁班奖）、水立方、鸟巢。案例：“鸟巢”烟花搬上法庭称其模仿国家体育场造型2009年10月29日

国家体育场有限公司认为：浏阳市熊猫烟花有限公司生产的“盛放鸟巢”烟花，从烟花产品的包装、外形到燃放效果，都模仿、抄袭了“鸟巢”的形象，严重侵犯了“鸟巢”的著作权。请求法院判令被告立即停止侵权，在全国性报纸上赔礼道歉，赔偿经济损失400万元。国家体育场方面的代理人，将两个两尺大小、外形很像“鸟巢”的烟花搬到法庭中，向法官和旁听人员展示。对此，熊猫烟花公司的代理人却称，该公司生产的“盛放鸟巢”烟花是合法生产的工业产品，不属于著作权法的管辖。此外，即使“盛放鸟巢”烟花模仿了国家体育场，也是对“鸟巢”建筑作品的合理使用，不构成侵权。“鸟巢”烟花模仿国家体育场造型侵权案●是指借助器械，在感光材料或其他介质上记录客观物体形象的艺术作品。●感光材料即传统的胶卷；其他介质即数字存储器、硬盘、光盘等。●原著作权法将摄影作品与美术作品放在一起，作为一类作品给予保护。在修改著作权法时，将摄影作品单独作为一项。●摄影作品须具有独创性，即在光线、角度、场景、人物等具有鲜明的个性与智力创造力。●“抓拍的照片”是否受保护？

（五）摄影作品案例8：照片作为摄影作品的判断

——黄志斌诉百乐渔都公司案

1999年12月19日，江苏南通市工人文化宫举行了一场“胡德明个人演唱会”。黄志斌受文化宫的邀请，参与了演唱会的部分策划工作，并在现场进行拍照，但文化宫没有就照片的归属问题进行约定。在12月31日《南通日报》刊发的文章中配发了黄志斌投稿的有关胡德明的照片。2000年1月上旬，南通百乐渔都公司决定举办胡德明个人演唱会。为宣传需要，公司策划人员要求胡德明提供反映其艺术生活的照片，胡德明将黄志斌拍摄的照片交给了策划人员，但并未告知照片的作者是谁，百乐渔都公司也没有询问。此后，百乐渔都将照片都用于店堂门口的广告宣传，并将广告发布于2000年1月13日的《江海日报》上。演唱会结束后，百乐渔都将照片还给了胡德明。黄志斌在发现了上述行为后，即以侵害著作权为由，起诉要求百乐渔都停止侵害、赔偿损失。百乐渔都辩称：胡德明在交照片时没有表明作者，就认为该照片应该归其本人所有，而且原件也已交还，本公司并没有主观过错，不属于侵权行为。

2003年3月，国内南方某报刊登了一幅雷锋当年的战友张峻1961年为雷锋拍照的照片，张峻为此事发表了有关此照片版权问题的声明，并在社会上引起轩然大波，引起了热烈的讨论。因当时张峻对此张照片未通过版权登记，而未能获得稿酬。据《辽沈晚报》等报刊报道。张峻已于2003年6月18日在辽宁省版权局和鞍山市版权局对其拍摄达220余幅雷锋照片进行了版权登记，在版权登记后8月间获得稿酬几千元。并表示，如果他拍摄的雷锋照用于公益事业，不需付钱，但如果雷锋照片用于商业行为，必须支付稿酬。

【案例】雷锋照版权案

【案例】《八达岭的春天》摄影作品侵权案

2003年8月，据《法制日报》报道，中国著名摄影家胡某因其拍摄的作品《八达岭的春天》在未经其许可的情况下，被用于软纸门票和磁卡门标，并故意将图片左右做反，歪曲了作品的艺术意境而将使用者诉至北京市第一中级法院。是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。它包括故事片、科教片、美术片等。电影是一种特殊作品，它是由众多作者创作的综合性艺术作品，如编剧、导演、摄影、作词、作曲、美工设计等作者共同创作合成的。类似摄制电影的方法创作的作品，也即是如同拍摄电影那样由诸多作者共同创作，并以拍摄电影的步骤制成的电视片、录像片和电影一样的作品。这一项采纳《伯尔尼公约》的表述方式，将包括动态摄像的作品描述为“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品”，并取消了原著作权中的“录音录像作品”。（六）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品

与录音录像制品的区别录音录像制品，指电影作品和以类似摄制电影方法创作的作品之外的任何有伴音或无伴音的连续相关形象的原始录制品。录音录像制品的特点是将已有作品进行一些必要的技术加工而产生的，在制作过程中不需要发挥想象力、不需要发挥创造性，只是一种复制技术，不属著作权法中规定的作品范畴比如：机械录制的他人的现场表演、教学讲座等。录音录像制品不包括：（1）以剧本为基础，经过导演、摄影、音乐、演员等多方面共同创造性劳动制作完成的录像片、ＭＴＶ片。这些属于“以类似摄制电影的方法创作的作品”，而不是录像制品；（2）由电影作品制成的录像带。这种由胶片变为磁带的载体转化，是对电影作品的复制，而不能认为是录像制品。区别1、权利主体

电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片人享有。

录音录像制品的权利主体是录音录像制品的制作者享有。2、权利内容

电影和类似摄制电影的方法创作的作品属于著作权法中作品的范围，制片人对电影作品、类似摄制电影的方法创作的作品的权利是一种完整的著作权，即享有著作权中的多项人身权和财产权。

录音录像制品是使用他人作品制作完成的，录音录像者享有的权利是一种邻接权，是从属于著作权的一种权利，这种权利的获取，需要取得著作权人许可，例如，录音录像制作者要将他人的演讲制作成录音录像制品进行发行，必须取得演讲者许可。不同认识但在英美法系，普通人在日常生活在拍摄的录影，只要不是为了精确复制而翻拍他人作品，都是具有独创性的作品。如《时代》杂志诉讼案1963年11月22日，美国达拉斯市一名服装商AbrahamZapruder，得知美国总统肯尼迪竞选巡游车队将经过某一地点。于是他事先在对地形进行考察后，选定了一个地点并将自己的彩色家用摄像机架在离地4英尺的基座上，并选用了广角镜头，由此拍下了震惊世界的肯尼迪被刺的画面。《时代》杂志买下了这盘录像带，被告未经许可从中截取了一些画面发表。原告以侵犯版权提起诉讼。法院认定：录影涉及许多“创造性的因素”，如对摄影机的选择、对录像带的选择、对镜头的选择、对拍摄区域、时机的选择等。因此，录像具有版权。（七）图形作品和模型作品1、图形作品指为施工和生产绘制的工程设计图、产品设计图及对图样的文字说明，以及反映地理现象、说明事物原理或者结构的地图、示意图等作品。包括：工程设计、产品设计图纸及其说明、地图、示意图。图形作品，具有一定美感但主要服务于实用性功能；著作权法保护图形作品是因图形本身具有的美感，而绝非其中的实用性功能，与实用性功能毫无关系。设计图作品是由点、线、面和各种几何图形组成的，包含着设计者眼中的严谨、精确、简洁、和谐与对称的科学之美，这是设计图符合独创性标准的方面。地图、示意图等图形作品，指地图、线路图、解剖图等反映地理现象、说明事物原理或者结构。

反映的是客观事实，但地图也还要追求艺术性与可读性，特别是画面的的美观和对标注对象和方式的选择与取舍，具有独创性。地图绘制者只能阻止他人未经许可使用地图中的艺术性成分，而不能禁止他人借鉴其中反映的事实。示意图能够成为作品，也因其包含了绘制者富有个性的选择、取舍和艺术成分。如人体解剖图中，骨骼和器官不能随意改动位置，但在色彩、线条、标注方法上可以有不同的选择和取舍。

2、模型作品是指为展示、试验、观测等用途，依照物体的形状和结构按比例制成的立体作品，如地理沙盘模型、动植物模型、产品模型、建筑模型等。对于模型作品，著作权法有关不保护事实和实用功能的基本原则仍适用，只要具有艺术成分、符合独创性标准的模型才能作为作品受到著作权法的保护。如果一个物品的实用功能与其艺术美感无法在物理上或观念上分离，该物品是不能受到著作权法保护的；但一旦将该物品制作成模型，在绝大多数情况下，该物品的实用性功能不复存在，此时物品原有的艺术美感即可独立存在。只要具有独创性，即受保护。如小汽车流线型设计，有美感，有减小空气阻力的作用，在实体汽车不保护，车模即保护。（八）计算机软件●指计算机程序及其文档。●受著作权保护的软件必须是由开发者独立开发（原创性），并已固定在某种有形的物体上（固定性），就是说该计算机程序已经相当稳定，相当持久地固定在某种载体上（存储介质：磁盘、磁带、卡片、纸带、图表、手册等），而不是一瞬间的感知、复制、传播程序。1、各国保护计算机软件的概况●计算机是当代科技发展的卓越成就之一。计算机软件主导着整个计算机技术和产业的发展，是各国争夺科技、经济和军事优势的关键。如美国禁止向中国出口高速计算机，因为它可以直接用于设计高技术的武器。●在计算机软件作为独立于硬件的商品进入市场以后，有关软件的非法复制和使用也日益增多。但软件的开发却相当艰难，花费大量的人力、物力、财力，低廉的非法复制成为一种牟取暴利的捷径。一家美国制造商估计在市场上流通的该公司的软件中，有60%是盗版。●因此，软件的法律保护问题成为多数国家非常关注的问题。●自1946年第一台计算机问世，国际上对软件的法律保护几乎涉及了知识产权法的一切领域：专利法、商标法、著作权法、商业秘密法、不公平竞争法等。●早期，软件还没有从硬件中独立出来，只是作为硬件的附属物，与硬件结合而进行法律保护的，在贸易方面是通过合同法来保护的，同时也受专利法、商业秘密条款保护。●

60年代中期，集成电路的问世，使软件开始从硬件中分离，各国根据自身的利益，纷纷谋求最有利的形式保护软件。1964年美国版权局把计算机程序作为1909年著作权法中的图书进行注册；1966年英国专利局以专利权保护。●

1972年菲律宾在其版权法中规定“计算机程序”是其保护对象，成为世界上第一个以版权法保护计算机软件的国家。美国于1976年和1980年两次修改版权法，明确了由版权法保护计算机软件。随后英、法、西德、匈牙利等多数国家，也采取著作权法保护软件。●在美国施加的种种压力下，原先主张软件实行单独立法的日本、澳大利亚、韩国、新加坡、巴西等国，被迫对软件实行著作权立法保护。

●1994年世界贸易组织的Trips第10条规定：计算机程序，无论是原始资料还是实物代码，应根据《伯尔尼公约》（1971）作为文学作品来保护。●

1996年世界知识产权组织的《版权条约》第4条规定：不论计算机程序表达方式或表达形式如何，均作为《伯尔尼公约》第2条意义上的文学作品受到保护。●这两个公约为国际间计算机软件版权保护提供了统一的标准和依据。●我国著作权法第3条第8款将计算机软件作为著作权法所保护的一类作品，但鉴于其特殊性，著作权法的附则第58条又规定了计算机软件的保护办法由国务院另行规定。据此，国务院1991年6月4日发布了《计算机软件保护条例》，1992年4月6日又发布了《计算机软件著作权登记办法》。2001年12月20日，国务院公布了新的《计算机软件保护条例》，2002年1月1日起施行。1991年的条例同时废止。2、版权法保护计算机软件的优势：

●版权法能够提供较好的保护方式：因为侵犯计算机软件权利人的权利的主要方式是复制、抄袭、剽窃等，与传统的文学作品相似，而计算机软件作为工具使用，一般也需要进行先复制，而版权法的一大内容就是禁止他人非经权利人许可而复制、抄袭、剽窃其作品，版权保护基本满足了权利人制止复制软件的要求。●其他知识产权对软件的保护存在不同的缺陷。●专利权的保护，优点是其强烈的排他性，缺陷是取得专利权的条件非常严格、审批周期比较长、内容表现为“智力活动的规则和方法”。计算机程序很难符合“三性”即新颖性等的要求，软件的“不可见性”与专利的公开的要求冲突；软件本身的寿命较短；其内容接近于数学公式易被排除在专利权保护的范围之列。●

商标权的保护，是对软件商品进行商标注册，间接获得保护，如P/M、MS-DOS等。但这只是在名称上获得保护，排除了他人在软件上使用相同的名称，否则就是假冒他人注册商标的侵权行为，甚至是犯罪。但如果他人没有假冒注册商标，而是大量地非法复制并销售，商标法则无能为力，无法追究其法律责任。所以，商标法软件的保护存在很大的局限性。●商业秘密法对软件的保护，优点在于：它不仅保护软件的表现形式，也保护软件的思想内容，可避免办理登记、注册或审批的手续，只要未向社会公开软件的内容，保护期不受限制。其弊端：一旦泄密，软件权利人即丧失法律保护。另外，技术保密也不利于社会公众利益和社会的发展。●合同法的保护，这种效力只对合同当事人有效，而对第三人无约束力，而且适用范围也有限。软件开发人不可能与每一个用户逐一签定合同，且对侵权的举证是十分困难的。●计算机软件保护法，是把几种已有的知识产权法的特点结合起来，根据软件的保护特点，再增加一些新内容，采用专门法的形式来保护软件。1978年世界知识产权组织曾有一个“保护计算机软件示范法条”，这是对各国软件立法的建议。它体现的保护方式兼有专利法、著作权法、不公平竞争法、商业秘密法等的特点，但没有专利法所要求的实质性条件，如新颖性等。这实质上是根据软件的特点，结合工业产权法与著作权法来保护软件的，是“工业著作权法”的雏形。在80年代，日本、巴西、韩国、澳大利亚、新加坡等国，专门制定了保护软件的单行法，但全都夭折了。专门法对软件的保护更适合软件本身的特点，可以避免以著作权法保护软件而引起的新问题。从长远考虑，制定软件保护法是各国寻求的最终目标。●但是，计算机软件毕竟不同于一般文字作品，具有作品和工具的双重属性。与一般文字作品相同的是，计算机软件是借助于文字、数字、符号等表现出来，并能用磁盘、磁带、卡片、纸带、图表、手册等存储介质加以固定；不同的是，计算机软件一般都具有功能性，都是通过控制计算机硬件为了解决一定问题或达到一定目的而编制。●著作权法为计算机软件提供的保护虽然不高，但由于著作权法的局限性。只能对表达提供保护，而不延及软件的思想、处理过程、操作方法等，因此，软件的开发者在版权保护之外也在积极寻求其他形式的知识产权保护，专利、商业秘密等。九、法律、行政法规规定的其他作品

这是一个弹性的规定，为新作品适时纳入著作权法保护范围留下了空间。民间文学艺术作品：指在一国国土上，由该国某个民族或地区的社会群体经过世代相传而逐渐创作出的、反映本民族或地区的生活历史、自然环境、风俗习惯、心理特征等的文学艺术形式。民间文学艺术作品

案例9：首例民间文学艺术作品《乌苏里船歌》著作

权案

《乌苏里船歌》歌词

（郭颂胡小石词，汪云才郭颂曲）

啊朗赫赫呢哪

啊朗赫赫呢哪

啊朗赫赫呢哪

赫雷赫赫呢哪

啊朗赫赫呢哪赫雷给根

乌苏里江(来)长又长

蓝蓝的江水起波浪

赫哲人撒开千张网

船儿满江鱼满舱

啊朗赫拉赫呢哪雷呀赫啦哪呢赫呢哪

白云飘过大顶子山

金色的阳光照船帆

紧摇浆(来)掌稳舵

双手赢得丰收年

啊朗赫拉赫呢哪雷呀赫啦哪呢赫呢哪

乌苏里江人儿笑

笑开了满山红杜鹃

赫哲人走上幸福路

人民的江山万万年

啊朗赫赫呢哪

啊朗赫赫呢哪

啊朗赫赫呢哪

赫雷赫赫呢哪

●《乌苏里船歌》，是联合国教科文组织在中国选定的两首亚太地区音乐教材之一，中国著名民歌演唱家郭颂演唱了四十年。●1999年11月12日，中央电视台播出的“99南宁民歌艺术节”上，主办方宣称《乌苏里船歌》为郭颂、胡小石作词、汪云才、郭颂作曲，主持人还特别强调《乌苏里船歌》是创作歌曲并非赫哲族民歌。●黑龙江省饶河县四排乡人民政府、双鸭山市赫哲族研究会认为：《乌苏里船歌》是从赫哲族民歌《想情郎》改编而来，上述这些行为伤害了赫哲族人民的感情，严重侵犯了赫哲族的著作权。所以代表赫哲族人向北京二中院提出诉讼，要求被告郭颂及中央电视台停止侵害、公开道歉、赔偿损失（赔偿精神和经济损失共五十万元）。

●该案是《著作权法》颁布后，全国首例民间文学艺术著作权纠纷案，引起了音乐界和法学界的极大关注。●原告的诉讼主张：●《乌苏里船歌》是根据赫哲族民歌改编，要求享有署名权。●要求郭颂停止侵权，并在全国各大媒体上公开赔礼道歉。●要求郭颂经济损失50万元(其中40万元经济损失，10万元精神损失)；承担本案件诉讼费。●被告郭颂的抗辩理由：●《乌苏里船歌》既有新创作的曲子又有歌词，是自己和胡小石、汪云才借鉴西洋音乐的创作手法共同创作的原创作品。●目前全国赫哲族成建制的民族乡有3个，原告只是其中之一，无资格和理由代表全体赫哲族人提起诉讼。●

2002年12月27日，北京市第二中级人民法院作出一审判决，认定《乌苏里船歌》的音乐是根据赫哲族民间曲调改编的。法院判决郭颂等以任何方式再使用歌曲作品《乌苏里船歌》时，应当注明“根据赫哲族民间曲调改编”，并在《法制日报》上发表有关声明。●被告郭颂、中央电视台对判决有异议上诉。●

2003年12月17日，北京市最高人民法院做出终审判决：郭颂、中央电视台以任何方式再使用音乐作品《乌苏里船歌》时，应当注明“根据赫哲族民歌曲调改编”。

本案焦点：

1、四排赫哲族乡政府是否具有诉讼主体资格？

2、《乌苏里船歌》是创作还是改编？

3、民间文学艺术作品如何保护？●一、二审法院判决要旨：

1、依据我国《宪法》和《民族区域自治管理条例》四排赫哲族民族乡政府，可以以自己的名义提起诉讼。（原告是依据我国宪法和特别法在少数民族聚居区内设立的乡级地方国家政权。原告既是赫哲族部分群体的政治代表，也是赫哲族部分群体公共利益的代表。在赫哲族民间文学文艺作品可能受到侵害时，原告可以以自己的名义提起诉讼。）

2、《乌苏里船歌》主曲调是郭颂等人在赫哲族民间曲调《想情郎》的基础上，进行艺术再创作，改编完成的作品，是改编作品。

3、要求郭颂等被告今后以任何方式使用《乌苏里船歌》时注明“根据赫哲族民间曲调改编”，并在报刊上刊登相应声明。

4、法院没有支持赫哲族乡政府索赔50万元的诉讼请求。●总结：●民间文学艺术作品的著作权保护的法律依据我国《著作权法》第六条：民间文学艺术作品的著作权保护办法由国务院另行规定。●民间文学艺术作品在许多方面都不同于著作权法保护的一般作品，它是属于相关群体传统文化遗产的一部分，通常没有固定表达，没有特定作者并处于不断的发展演变之中，因此对二者的保护存在较大的差异。●虽然著作权法对其实行著作权的保护，但由于民间文学艺术作品的保护难度较大，目前国务院还未制定出具体的保护方案。因此，在这个案件发生以后，法院就面临着没有可操作的具体法规可依据的困境。如何来界定民间文学艺术作品？●民间文学艺术作品的定义

民间文学艺术作品是指在本国境内由被认定为该国国民的作者或种族集体创作、经世代流传而构成传统文化遗产基本成分之一的一切文学艺术和科学作品。迪士尼1998年的动画电影《花木兰》(Mulan),改编自中国古老的传奇故事.●即多为某一民族或某一地区人民的传统艺术表述，如民间传说、民间诗歌、民间音乐、民间舞蹈、民间服饰、民间建筑和民间宗教仪式等等。●民间文学艺术作品的最大特点是世代流传、不断变化，没有形成固定下来的作品，主体不特定。

●民间文学艺术作品和一般作品著作权法律保护的区别：

民间文学艺术作品

一般作品

表达

没有被固定

多有固定

主体不是特定人主体身份不明确

著作权人（创作人）权利归属

某一民族、团体或者国家

作者保护期限

无限

作者生前＋死后50年保护方式

侧重对精神权利的保护，一般不保护其财产权

人身权、财产权●确定民间文学艺术作品的保护程度，应考虑以下因素：第一、国务院尚未就民间文学艺术作品的保护办法作出具体规定，因此，对这类作品如何保护、保护到何种程度并无明确、具体的法律依据。第二、民间文学艺术作品著作权的权利范围有多大，理论上有争议。不少人认为，应保护到授予权利主体以复制权、翻译权，以及与此相应的传播权和付酬权。是否授予经济权利意义上的改编权，则存在着不同认识。当然，民间文学艺术作品的改编者在使用时应注明根据什么作品改编的，并无争议。第三、在这起案件之前，人们对何为民间文学艺术作品、我国法律是否保护民间文学艺术作品认识并不足。因此，在这起案件中，确定对民间文学艺术作品给予什么保护要慎重。只要给予保护就具有重要意义，也有法律理论基础。●正是基于上述考虑，法院仅通过判决确认《乌苏里船歌》为改编作品，判令被告在使用该作品时应注明出处，并要求被告通过媒体向公众作出声明。

●早在1989年，联合国教科文组织通过了一项《保护传统的民间文化建议案》，这个建议案涉及到保护民族的民间创作作品所需的各项措施，而并非专门为了制订著作权方面的法律。依照该建议案，各成员国应当通过以下行动来实现对传统民间文化的保护：

1、民间创作的鉴别

2、民间创作的保存

3、传统的民间文化的保护

4、民间创作的传播

5、国际合作●在上述行动计划中，知识产权仅仅是一个方面，还有几种非知识产权应受到保护。它们是：民间文化的信息提供者、民间文化的传承人、民间文化资料的收集和保管人。●

2001年11月启动的世界贸易组织新一轮多边贸易谈判，包括民间文学艺术在内的传统知识最终被列为新的知识产权议题之一。在探讨通过知识产权实现保护目的的过程中，包括发展中国家在内的WTO成员国认识到民间文学和传统知识的知识产权保护面对来自两个方面的障碍：一是民间文学和传统知识处于公有领域中，二是民间文学和传统知识不属于知识产权保护的私有财产。●这一方面引起人们对知识产权制度公平性的深刻反思，另一方面促使人们在知识产权制度之外寻求新的保护途径。在这种情况下“超越知识产权”的理论受到关注并成为推动立法的理论依据。在德国，版权学家迪茨教授等人提出的“支付公有领域”，就成为一些作家、艺术家和表演者组织提出立法动议的根据。三、不受著作权法保护的对象著作权法保护人类劳动成果，但并非所有成果都能受著作权法的保护，著作权法只保护具有独创性的特定的智力劳动成果。不受保护的对象：思想、客观事实、竞技体育活动、公有领域的作品。不适用于著作权法保护的对象（著作权法第5条规定）1、法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文；上述官方文件和相应的官方文件译文都是作品。但是，这些文件涉及社会公众和国家整体利益，属于国家和相关社会成员的公有的信息资源，不应为任何人专有而限制它们的传播和被人们利用，故不享有著作权。

2、时事新闻；是指通过报纸、期刊、电台、电视台等传播媒介报道的单纯事实消息。

3、历法、通用数表、通用表格和公式。这些对象具备作品形式条件，但因其形式往往具有惟一表达的特点，欠缺作品实质要件，即不具备独创性而不予以著作权法保护。

1、简述作品的含义及其构成条件。2、我国著作权法保护的作品类型有哪些？3、不受著作权法保护的作品有哪些？思考题：第三节著作权的主体一、著作权的主体即著作权人，是指依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的人。包括：自然人、法人、其他组织及国家。著作权的主体有：1、广义和狭义主体（广义的主体是所有享有著作权的主体；狭义的主体是作者）；2、原始主体和继受主体（根据主体与作品的关系）；3、外国人主体（无国籍人）（1）根据作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约受著作权法保护。（2）作品首先在中国境内出版的，依法享有著作权。（3）未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的，或者在成员国和非成员国同时出版的，受著作权法保护。（一）作者须具备的条件：

1、作者是直接参与创作的人；

2、作者通过创作活动，产生了著作权法规定的作品。（案例11）注意：（1）作者不能与著作权人划等号；（2）在特定的情况下，作者不享有或只享有有限的著作权。如：法人与其他组织被视为作者的情形；以及最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第13条：由他人执笔，本人审阅定稿并以本人名义发表的报告、讲话等作品，著作权归报告人或者讲话人享有。著作权人可以支付执笔人适当的报酬。●确认作者的意义：作者享有完整的直接的著作权。继受主体则不完整，如转让或赠与、职务作品等。●确认作者的方法是：如无相反证明，在作品上署名的人即为作者；二、原始主体——作者

案例11：《歌乐山烈士群雕》著作权纠纷案

——刘国础诉叶毓山著作权纠纷案

案情概要：叶毓山是四川美术学院教授，1981年夏受共青团重庆市委等机构的委托，创作设计《歌乐山烈士群雕》。刘国础是四川省重庆市歌乐山烈士陵园管理处的一名美工，根据有关领导的指示，为说明《群雕》所处的位置，制作了烈士墓模型。

1981年11月叶毓山展示了《群雕》初稿，这时，刘国础作为《群雕》工程办公室的工作人员，在叶毓山的指导下，参加了《群雕》泥塑放大制作和其他制作工作。在泥塑放大制作过程中，叶毓山经常到现场进行指导和刻画修改，并对有关方面提出的合理化建议予以采纳。对刘国础提出的一些建议，叶毓山认为符合自己的创作意图和表现手法，亦予以采纳。