“官告民”：环保机关的主动与被动150128

“官告民”：环保局在环境民事公益诉讼中的被动与主动湖北省律协环境与资源专业委员会主任湖北立丰律师事务所合伙人、律师邹鲲邹鲲湖北立丰律师事务所合伙人、执业律师、监事会主席，入选湖北省发改委现代服务业领军人才。湖北省律师协会资源与环境法律专业委员会主任;湖北省制度廉洁性评估专家;武汉仲裁委员会仲裁员;广州仲裁委员会仲裁员;武汉市政府采购评审专家;武汉市治庸问责、优化投资环境领导小组办公室督察员、行评代表。在环境与资源法律业务上：自2011年担任湖北省律师协会环境资源法律专业委员会主任以来，积极组织律师参与《湖北省湖泊保护条例》、《湖北省水污染防治条例》的修订工作；与武汉大学、湖北经济学院等高校专家学者共同对湖北省环保厅、省安监局等部门的规范性文件进行法律风险评估；参加司法部举办的律师服务生态文明建设高级研修班学习；参与最高人民法院关于环境民事公益诉讼的司法调研工作；受聘中华环保联合会志愿律师，在环境公益诉讼司法实践中积累了丰富的经验。一、律师为政府提供法律服务范围确定为重大行政决策法定程序确保决策制度科学程序正当过程公开责任明确公众参与专家论证风险评估合法性审查集体讨论决定十八届四中全会指出：1、健全依法决策机制。将建立行政机关内部重大决策合法性审查机制不得提交讨论未经合法性审查、经审查不合法2、积极推行政府法律顾问制度。政府法制机构人员（主体）专家和律师保证法律顾问在制定重大行政决策、推进依法行政中发挥积极作用吸收3、建立重大决策终身责任追究制度及责任倒查机制。决策严重失误依法应该及时作出决策但久拖不决造成重大损失、恶劣影响的严格追究行政首长、负有责任的其他领导人员和相关责任人员的法律责任。二、目前环境执法的新状态大气污染河流污染城市垃圾围城土地沙漠化酸雨周生贤部长在2015年全国环境保护工作会议强调四个新常态：

以新状态推进重点工作。以新状态深化环保改革以新状态强化环境法治以新状态加强作风建设环境法治新状态表现之一：环境行政执法与刑事司法对接第四条

实施刑法第三百三十八条、第三百三十九条规定的犯罪行为，具有下列情形之一的，应当酌情从重处罚：

（一）阻挠环境监督检查或者突发环境事件调查的；

（二）闲置、拆除污染防治设施或者使污染防治设施不正常运行的；

（三）在医院、学校、居民区等人口集中地区及其附近，违反国家规定排放、倾倒、处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质的；

（四）在限期整改期间，违反国家规定排放、倾倒、处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他有害物质的。

实施前款第一项规定的行为，构成妨害公务罪的，以污染环境罪与妨害公务罪数罪并罚。第五条

实施刑法第三百三十八条、第三百三十九条规定的犯罪行为，但及时采取措施，防止损失扩大、消除污染，积极赔偿损失的，可以酌情从宽处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》《中华人民共和国刑法》第三百三十八条

（重大环境污染事故罪）

违反国家规定，向土地、水体、大气排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他危险废物，造成重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失或者人身伤亡的严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；后果特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

第三百三十九条

（非法处置进口的固体废物罪）

违反国家规定，将境外的固体废物进境倾倒、堆放、处置的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；造成重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失或者严重危害人体健康的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。

（擅自进口固体废物罪）未经国务院有关主管部门许可，擅自进口固体废物用作原料，造成重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失或者严重危害人体健康的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；后果特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

以原料利用为名，进口不能用作原料的固体废物、液态废物和气态废物的，依照本法第一百五十二条第二款、第三款的规定定罪处罚。环境法治新状态表现之二：环境行政执法方式多样化《环境保护法》《环境保护主管部门实施按日连续处罚办法》《环境保护主管部门实施查封扣押办法》《环境保护主管部门实施限制生产停产整治办法》《企业事业单位环境信息公开办法》《行政主管部门移送适用行政拘留环境违法案件暂行办法》按日连续处罚查封扣押限产停产信息公开移送行政拘留环境法治新状态表现之三：检察院对环境行政机关的执法监督

2014年3月至10月，最高检部署在全国检察机关开展破坏环境资源和危害食品药品安全犯罪专项立案监督活动，会同行政执法机关、公安机关排查有案不移、有案不立的破坏环境资源和危害食品药品安全犯罪线索，加大监督移送、立案的力度，切实防止以罚代刑。

根据最高检下发的《全国检察机关开展“破坏环境资源和危害食品药品安全犯罪专项立案监督活动”工作方案》，

最高检挂牌督办了“河北省石家庄市张某某等人污染环境案”等一批破坏环境资源案件。2014年上半年，全国检察机关依法监督公安机关立案侦查676人，起诉破坏环境资源犯罪、危害食品药品安全犯罪人数同比分别上升10.1%和1.8倍，查办背后的职务犯罪1751人。案例一：检察院起诉环保局不作为全国首例2014年10月原告贵州省金沙县检察院被告贵州省金沙县环保局金沙县检察院诉称县环保局对佳乐公司作出了行政处罚决定。县检察院认为，既然县环保局已对相关单位作出行政处罚，检察机关的行政公益诉讼目的已经达到，于是提出撤诉，法院裁定准予撤诉。2013年9月，金沙县环保局通知佳乐建筑安装工程有限公司应缴纳噪声排污费12.152万元，但企业一直未缴。县环保局遂于2014年8月又向企业发出限期缴费通知，如逾期不缴，将进行处罚。2014年10月13日，佳乐公司缴纳了噪声排污费，但已属逾期缴费，县环保局却不准备对企业进行行政处罚。金沙县检察院认为佳乐公司拖延支付噪声排污费近一年，已对国有财政资金造成损害，其行为应当受到处罚，遂将金沙县环保局起诉至法院，请求法院判决环保局对企业进行处罚。环境法治新状态表现之四：

环境民事公益诉讼中原告、被告、支持起诉人三、官告民：环境民事公益诉讼1、环境民事公益诉讼的法律依据《民事诉讼法》第五十五条对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。《环境保护法》第十条

国务院环境保护主管部门，对全国环境保护工作实施统一监督管理；县级以上地方人民政府环境保护主管部门，对本行政区域环境保护工作实施统一监督管理。县级以上人民政府有关部门和军队环境保护部门，依照有关法律的规定对资源保护和污染防治等环境保护工作实施监督管理。《侵权责任法》第六十五条因污染环境造成损害的，污染者应当承担侵权责任。《侵权责任法》第六十六条因污染环境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。《侵权责任法》第六十七条两个以上污染者污染环境，污染者承担责任的大小，根据污染物的种类、排放量等因素确定。《侵权责任法》第六十八条

因第三人的过错污染环境造成损害的，被侵权人可以向污染者请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。污染者赔偿后，有权向第三人追偿。2、环境民事公益诉讼的适用情形根据《最高人民法院关于审理环境民事公益诉讼案件适用法律若干问题的解释》（2015年1月7日起施行）第一条的规定已经损害社会公共利益污染环境、破坏生态的行为具有损害社会公共利益重大风险的污染环境、破坏生态的行为。3、环境民事公益诉讼的原告行政机关社会组织《环境民事公益诉讼解释》第一条法律规定的机关和有关组织依据民事诉讼法第五十五条、环境保护法第五十八条等法律的规定，对已经损害社会公共利益或者具有损害社会公共利益重大风险的污染环境、破坏生态的行为提起诉讼，符合民事诉讼法第一百一十九条第二项、第三项、第四项规定的，人民法院应予受理。《民事诉讼法》第一百一十九条

起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。行政机关以环保部门为主，还包括：

1、水流域管理机构。

2、交通主管部门的海事管理机构对船舶污染水域的防治实施监督管理。

3、县级以上人民政府水行政、国土资源、卫生、建设、农业、渔业等部门以及重要江河、湖泊的流域水资源保护机构，在各自的职责范围内，对有关水污染防治实施监督管理。

4、国家海洋行政主管部门。

《水法》、《水污染防治法》、《海洋环境保护法》案例二：昆明中院2010年养猪场污染案原告昆明市环保局被告昆明羊甫联合牧业有限公司(简称“羊甫公司”)昆明三农农牧有限公司（简称“三农公司”）基本案情：被告昆明三农农牧有限公司、昆明羊甫联合牧业有限公司成立了畜禽养殖基地，在环保部门批复环评后，在环保治污设施未通过竣工验收的情况下，就陆续让２００余户生猪养殖户进入小区从事生猪养殖。导致养殖废水渗入地下水系统，当地水源遭受污染，当地村民人畜饮水发生困难。此后，环保部门对其处以５０万元行政罚款，但污染事件却再次发生，二被告采取了给村民补贴帮助解决饮水困难等措施。二被告支付为治理污染发生的费用417.21万元，并赔偿因此次诉讼产生的环境污染评估费13万余元。基本案情法院判决4、法院管辖《环境民事公益诉讼司法解释》第六条

第一审环境民事公益诉讼案件由污染环境、破坏生态行为发生地、损害结果地或者被告住所地的中级以上人民法院管辖。武汉中院宜昌中院十堰中院汉江中院武汉海事法院在充分考虑湖北司法体制改革总体布局、全省法院业务能力水平等多种因素的基础上，湖北法院决定在5所法院先行试点设立环境保护审判庭，专门审理环保诉讼案件，待条件成熟后，再在全省法院推广。湖北高院决定设立五个环保审判庭刑事民事行政试点审判庭实行“三位一体”审判模式试点审判庭管辖范围：1、本辖区内涉及环境保护的普通一、二审案件。（具体包括辖区内水域、土壤、山林保护、污染责任纠纷、损害赔偿、因污染发生行政争议而引起的行政诉讼等方面的案件，以及湖北高院指定管辖的相关案件）2、跨区域的环境公益诉讼案件。

在试点审判庭管辖范围区分上，拟以行政区划为主，结合江河流域、案件类型等因素，进行综合划分。5、责任承担方式（诉讼请求）

依据《环境民事公益诉讼司法解释》第十八条、第二十条停止侵害排除妨碍消除危险恢复原状赔偿损失赔礼道歉两种违法情形：1、污染环境、破坏生态，已经损害社会公共利益的行为；2、具有损害社会公共利益重大风险的行为无法完全修复的，可以准许采用替代性修复方式承担方式案例三：替代性修复

2010年,戴某等6人在昆明安宁市下元良村委会小菁口村民小组落水洞非法采矿,不仅造成国家44.3512万元的矿产资源损失,而且涉嫌非法采矿犯罪。在给予刑事处罚后,安宁市国土资源局以公益诉讼人身份起诉6名被告。经昆明市中院调解,各方当事人达成协议,由6名被告向“昆明市环境公益诉讼救济专项资金”专户支付赔偿金44万余元。因被破坏的山林难以修复,这笔资金被用于安宁水源保护区内的生态修复。

开展环境民事公益诉讼的根本目的在于救济受到侵害的"公众环境权",最终实现对被污染、破坏环境的生态修复。替代性修复和对植被无法修复的环境采取异地补植的生态修复方式,有效保障环境公益诉讼目的的实现。6、执行《环境民事公益诉讼司法解释》第三十二条

发生法律效力的环境民事公益诉讼案件的裁判，需要采取强制执行措施的，应当移送执行。7、费用承担由被告承担检验、鉴定费合理的律师费停止侵害措施费排除妨碍措施费消除危险措施费调查取证费专家咨询费8、行政部门的其它职责《环境民事公益诉讼司法解释》第十二条

人民法院受理环境民事公益诉讼后，应当在十日内告知对被告行为负有环境保护监督管理职责的部门。《环境民事公益诉讼司法解释》第二十三条

生态环境修复费用难以确定或者确定具体数额所需鉴定费用明显过高的，人民法院可以结合污染环境、破坏生态的范围和程度、生态环境的稀缺性、生态环境恢复的难易程度、防治污染设备的运行成本、被告因侵害行为所获得的利益以及过错程度等因素，并可以参考负有环境保护监督管理职责的部门的意见、专家意见等，予以合理确定。《环境民事公益诉讼司法解释》第二十六条

负有环境保护监督管理职责的部门依法履行监管职责而使原告诉讼请求全部实现，原告申请撤诉的，人民法院应予准许。9、环境民事公益诉讼的支持起诉1、法律依据《民事诉讼法》第十五条机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为，可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。《水污染防治法》第八十八条环境保护主管部门和有关团体可以依法支持因水污染受到损害的当事人向人民法院提起诉讼。《环境民事公益诉讼司法解释》第十一条检察机关、负有环境保护监督管理职责的部门及其他机关、社会组织、企业事业单位依据民事诉讼法第十五条的规定，可以通过提供法律咨询、提交书面意见、协助调查取证等方式支持社会组织依法提起环境民事公益诉讼。2、支持起诉的方式提供法律咨询提交书面意见协助调查取证出庭举证质证案例四：1月13日中华环保联合会提两起环境公益诉讼被东营市中院受理原告中华环保联合会被告浙江新安化工集团股份有限公司等四家企业基本案情：据中华环保联合会的起诉书介绍,新安化工集团下属建德化工工厂为了节省危险物质处置费将其生产草甘膦农药过程中产生的“磷酸盐混合液”交由不具有危险废物处置资质的自然人徐国富处置。2012年3月至2013年4月,徐国富将危险废物“磷酸盐混合液”交给同样未获得国家认定的危险废物处置资质的自然人李强和李兆福处置。调查还发现,浙江省建德市宏安货运有限公司违法将“磷酸盐混合液”运至山东省德州市临邑县