自考第1章-电子商务法电子商务法概述

电子商务法

第一章

电子商务法概述

第一节电子商务概述第二节

电子商务法的概述第三节电子商务立法的概况

－、电子商务的定义

电子商务就是指交易当事人或参与人利用计算机技术和网络技术等现代化的信息技术进行的各类商务活动，包括货物贸易、服务贸易和知识产权贸易。

第一节电子商务法概述1997年国际商会世界电子商务会议:“电子商务是指对整个贸易活动实现电子化。换言之，电子商务是指买卖双方依托计算机网络进行的各类商贸活动”。2002年WTO《电子商务与WTO的作用》：电子商务可以简单地定义为，通过电子通讯网络进行产品的生产、广告、销售和分配。2002年国家工商行政管理总局《关于电子商务登记有关问题的答复》：电子商务是利用电子技术手段开展网上交易活动的一种经营方式。2009年商务部《电子商务模式规范》：电子商务

（

E-business）是基于互联网技术和网络通信手段进行货物或服务交易，并提供相关服务的商业形态。二、电子商务的特点（一）数字化－－商务模式视角

电子商务中，各种信息都以数字形式被采集、存储、处理和传输，使得商务活动中的商流、资金流和信息流都能够在计算机网络中迅速传输，形成“三流合e”的商务模式，使现代商务活动朝着“无纸”商务、信息商务、快速商务的方向发展。（二）高效率、低成本－－经营者视角

电子商务突破了传统物理世界的时、空间限制，使现代商务朝“全天候、全球化”方向发展，极大地提高了商务效率。在充分利用各种电子商务技术和手段的情况下，各类企业能够有效的降低其运营过程中发生的各种费用，从而使企业能够以较低的价格向消费者提供商品、服务的同时保持较高的利润。

（三）便捷、节省－－消费者视角

电子商务的数字化、高效率、低成本特性使消费者的购买活动变得方便、快捷、节省。（四）好监管、易预测－－监管者视角

由于电子商务活动的信息能够以数字化的形式采集、存储、传输和处理，因此，政府职能部门可采用网上传输内容监控、网上信息流动监控、在线审计等技术实现对电子商务活动的有效监控。基于对电子商务丰富的历史数据和现实数据把握与分析，政府职能部门能够综合利用各种先进的计算机技术和数学模型来总结、预测电子商务主体的各种行为及电子商务环境下国民经济的运行规律，从而优化国民经济的运行机制，实现我国经济的跨越式发展。

电子商务的产生和发展已有30多年的历史，其前身是电子数据交换（EDI），催化剂是因特网。1995年美国成立电子商务工作组，可以看着是电子商务的诞生年，中国1998年下半年起步，电子商务的产生与发展与有两个最基本的原因:经济全球化和信息全球化。

电子商务是21世纪商事活动的主要表现形式，包括了通过网络来实现从原材料的查询、采购、产品的展示、定购到发货、储运及电子支付等一系列的贸易活动。电子商务的发展会渗透到十分广阔的业务领域

三、电子商务发展状况（一）全球电子商务的发展第一阶段：20世纪70年代→基于传统EDI的电子商务第二阶段：20世纪90年代→

“Open-EDI”的电子商务第三阶段：20世纪90年代中后期至今→E概念电子商务

E概念：自20世纪90年代中后期开始发展，自2000年迅速扩展，电子信息技术不但和商务活动结合，还与医疗、教育、卫生、军事、政府等有关领域相结合，从而形成各个领域的“E概念”。在此背景之下的电子商务也被称为“E概念电子商务”（I-commerce）。（二）我国电子商务的发展

第一阶段：2000年以前→启蒙期（“概念炒作期”）启蒙阶段所解决的问题是：用过去难以想象的速度告诉全社会，有“电子商务”这回事；然后用实践告诉大家，在网络上是能做买卖的。第二阶段：2000年—2002年底→徘徊期徘徊期使电子商务从业者学会冷静思考：电子商务产业发展最根本的基础，是实际的市场需要，是要提供买卖双方都能接受的服务。第三阶段：2003年—至今→实用期网络企业告别“烧钱时代”，采取种种措施增加盈利，电子商务开始从泡沫回归实力。电子商务进入了“实际应用期”。（三）电子商务的未来数据：1.中国电子商务研究中心：2010年中国电子商务市场整体交易规模达到4.8万亿元，同比增长33.5%。网上零售市场交易规模达5131亿元，同比增长97.3%，较2009年近翻一番，约占全年社会商品零售总额的3%。2.全球最大的分析公司IDC发布《电子商务服务业的社会经济影响》的报告显示，53.84%的中小企业在电子商务方面每投入1元钱，就会带来163元的回报。3.国务院新闻办发布：截至2010年11月底，中国网民总数达到4.5亿人，年度增长率为20.3%，中国互联网的普及率达到33.9%。代表言论：

阿里巴巴CEO马云（2010年5月）：

“电子商务远未到收获季”。商务部副部长蒋耀平（2010年5月21日）：

“电子商务有利于缩短西部与东部的经济差距”；“目前电子商务行业在国内仍然处于起步阶段”。总理温家宝（2010年6月25日）：

“电子商务是流通形式的飞跃，它不仅改变了流通的传统方式，而且促进了流通的发展”。

“电子商务有着无限的发展潜力”。

2011年中国《政府工作报告》：要“积极发展电子商务、网络购物、地理信息等新型服务业态”。我国网民人数增长情况电子商务的基本内涵：

1、采用最先进信息技术的买卖方式

2、实质上形成了一个虚拟的市场交换场所

3、是企业信息化发展中逐步形成的一种贸易形态，电子商务不等于电子化。四、电子商务的主要交易类型

（一）企业和企业之间的交易(BusinesstoBusiness方式，简称BtoB)

企业和企业之间的电子商务交易是现时发展比较迅速的一种类型，也是在全球电子商务中所占的比重最大的。（二）企业和个人(BTOC)之间的交易

1、企业对个人的交易”(BusinesstoIndividuals)2、个人对企业的交易”(IndividualstoBusiness)3、个人对个人的交易”(Individualstoindividuals)（三）企业和政府（BtoG）之间的交易

主要是政府部门在将来实施全面的信息电子化后，企业可通过互联网与政府进行交易，如招标和采购等活动。（四）个人和政府(CtoG)之间的交易

个人和政府之间的电子商务交易，主要包括政府的行政部门在未来可以通过互联网对市民进行社会福利的给付、或在互联网上进行人事招聘的活动，或是市民可以利用互联网向政府申报税务和缴纳税款等活动。按照电子商务的内容分类

1.贸易型电子商务：

移转财产权利的电子商务，包括有体物贸易和信息产品的贸易。

2.服务型电子商务：

包括为开展电子商务提供服务的经营活动和通过网络开展各项有偿服务的经营活动。其特点在于不移转任何财产，而只提供某种设施、互联网接入与传输、信息服务等。按照电子商务的实现方式分类

1.简单电子商务：

通过网络达成交易，但需在网下履行以完成交易，无法完全依靠电子商务方式实现整个交易过程。

2.完全电子商务：

可以完全依靠电子商务方式实现整个交易过程。信息产品交易、信息服务是典型的完全电子商务，包括虚拟物品（如游戏装备）交易、网络阅读、网络游戏、网络信息服务及软件升级服务等。按照电子商务的经营模式分类

搜索引擎网络广告网络经纪网络直销网上商店网络营销网络支付网络聚合用户贡献分类信息网络游戏无线商务21按照网络类型分类EDI（电子数据交易）商务互联网（Internet）商务按网络类型分类内联网（Intranet）商务企业外联网（Extranet）商务22EDI（电子数据交易）商务

EDI电子商务主要是通过增值网络VAN实现的，通过EDI网络，交易双方可以将交易过程中的产生的询价单、报价单、订购单、收获通知单和货物托运单、保险单和转账发票等报文数据已规定的标准格式在双方的计算机系统上进行端对端的数据传送。图1-1互联网、内联网、外联网和EDI的关系23上下游协作厂商采购、进货、后勤支持生产制造研究开发财务及行政管理广告，销售，客户服务顾客内联网互联网外联网EDI,EMAIL等方式企业对消费者的EC企业对企业的EC五、电子商务的参与人和基本流程

（一）电子商务的参与人

（二）电子商务的基本流程（一）电子商务的参与人

1、买方2、卖方3、信用卡(或银行卡)公司4、收款银行5、认证中心，即数字证书授予方(CertificateAuthority)6、支付网关(PaymentGateway)是银行金融网络系统和Internet网络之间的接口，是由银行操作的将Internet上传输的数据转换为金融机构内部数据的一组服务器设备，或由指派的第三方处理商家支付信息和顾客的支付指令

（二）电子商务的基本流程

1、消费者登入网络，查看销售厂商的网页(通常是万维网方式)。2、消费者找到所需商品，确定数量、规格、交货地点和时间等，并填写电子订单，同时在订单上说明付款方式，如信用卡等。3、厂商接到消费者的订单后准备商品，如遇缺货等情况，则通知消费者不予交易。如果交易可以进行，厂商将指示它的收款银行审查消费者信用卡的支付能力。

4、收款银行审查消费者信用卡的支付能力，如果可行则通知信用卡公司付款，并且通知厂商交货；否则，就告诉信用卡公司不予付款，由信用卡公司通知消费者改变支付工具。5、厂商在接到交货指令后，负责运输交货，并将交易清单交付消费者。信用卡公司和收款银行负责将消费者信用卡中的资金转划到厂商的银行账户。收货方收货，完成交易电子商务发展的基础条件：企业基础：企业的技术基础、业务模式、员工培训等技术环境：信息基础设施的性能、规模、网络运营商提供的服务质量、资费等企业IT应用的普及程度和深度商务环境支付、物流、安全、认证、出入境等各个方面法制环境证据、合同、电子签名、密码、税收、隐私、知识产权等社会环境信用体系经济和社会发展水平课堂讨论在前面我们了解了什么是电子商务，这本书中我们重在研究电子商务中的法律问题，请问在电子商务的各个环节中，会涉及到哪些法律问题？第二节电子商务法概述

电子商务法的含义电子商务法的调整对象与范围电子商务法的特征电子商务法的基本原则电子商务法的性质与地位电子商务法的基本制度一、电子商务法的含义

电子商务法是指调整电子商务活动中产生的社会关系的法律规范的总称。或者说是调整电子商务信息流、物质流和货币流三个环节活动中所产生的社会关系的法律规范的总称

（一）电子商务法的现实发展状况：电子商务法是一个新兴的法律领域,目前世界上有几十个国家与地区已经制定、颁布了实质意义上的电子商务法。正在酝酿、起草、审议电子商务法的国家及地区更多（二）关于电子商务法的简要解释

电子商务法是一个新兴的法律领域。1、从实证法上看，近年来世界上已有许多国家和国际组织，制定了为数不少调整电子商务活动的法律规范，形成了许多电子商务法律文件。如美国有44个州制定了相关的法律。（1）在国际组织方面，联合国的贸法会（2）从欧美各国：美国、俄罗斯联邦、德国（3）从亚洲来考察，周边许多国家制定了电子商务法（4）我国电子商务起步较晚，综合性的电子商务立法尚未全面展开，但是，相关的适应电子商务发展的法律措施也已初见端倪2、从电子商务法的研究上看。自80年代以来，世界许多国家的法律学者就已经开始了对电子商务法的探讨（二）关于电子商务法的简要解释

1、狭义的电子商务法是调整以数据电讯（DataMessage）为交易手段而形成的因交易形式所引起的商事关系的规范体系。

狭义电子商务法的适用范围

1)、从交易手段上观察，狭义电子商务法的适用范围，就是以数据电讯所进行的、无纸化的商事活动领域2)、从行为主体上考察。一般而言，电子商务法作为商法的分支，应调整平等主体的当事人之间的交易关系3)、值得斟酌的是，商人与政府之间的有关商事管理活动是否属于电子商务法的适用范围

2、广义的电子商务法是与广义的电子商务概念相对应的，它包括了所有调整以数据电讯方式进行的商事活动的法律规范。广义的电子商务法主要调整以下内容：1）电子商务网站建设及其相关的法律问题2）在线交易主体及市场准入问题3）数据电文引起的法律问题4）网上电子支付问题5）电子商务市场规制问题6）网上个人隐私问题7）在线交易法律适用和管辖冲突问题

中国第一例子电子邮件案

1996年7月9日,北京市海淀区法院审理国内第一起电子邮件侵权案。此案原、被告均系北京大学心理学系93级女研究生。4月9日,原告薛燕戈收到美国密执安大学教育学院通过互联发给她的电子邮件。内容是该学院将给提供1.8万美元金额奖学金的就学机会,她非常高兴。因为这是唯一一所答应给她奖学金的美国名牌大学。此后,她久等正式通知,但杳无音讯,蹊晓之中委托在美国的朋友去密执安大学查询。4月27日朋友告知,密执安大学得到一封北京时间4月12日10:16分发出的署名薛燕戈的电子邮件,表示拒绝该校的邀请。

因此,密执大学已将原准备给薛的奖学金转给他人。法庭上,薛燕戈说,密执安大学发来的电子邮件,是她和被告张男一起去北京大学认知心理学实验室看到的,并且存话在张男的电子信箱里。薛燕戈认为,是张男在4月12日10:16分用薛的名义给密执安大学发了一邮件,谎称薛已接受其他学校的邀请,故不能去该校学习。薛从北京大学计算中心取得4月12日的电子邮件记录,与美国取证同来的材料完全吻合。因此,薛燕戈提出诉讼请求:被告承认并公开局面道歉,由被告承担原告的调查取证以及和美国学校交涉的费用、医疗费和营养费用,精神损失补偿等人民币1.5万元。***

张男在法庭上称,事实上她从未以薛的名义给密执安大学发过描绘信,对此事没有丝毫责任。此案在开庭审理后,尽管到底是谁借原告之名向密执安大学发出拒绝接受入学邀请的电子邮件,使原告丧失了一次出国留学深造的机会,并没有得出确切结论,但是在休庭之后,被告终于向原告承认,该电子邮件是她所为,并愿意就此向原告道歉并赔偿因其侵权行为给原告造成的精神及财产损失。经过法院主持调解,原、被告双方当事人自愿达成协议:被告以书面形式向原告赔礼道歉,并赔偿原告精神损害、补偿经济损失共计1.2万元。二、电子商务法的调整对象一）电子商务交易形式

作为商事法新的表现形式，它必然以商事关系为其调整对象，但是这种商事关系又有着以下一些特点：（1）它是以数据电文为交易手段的商事关系（2）这种商事关系是由于交易手段的使用而引起的，一般不直接涉及交易方式的实质条款（3）该商事关系并不直接以交易的标的为其权利义务内容，而是以交易的形式为其内容，

二）电子商务交易内容

电子商务交易内容规范，涉及到当事人在电子商务中的权利义务关系．

电子商务中交易的对象有有形货物，也有无形的信息产品．有形货物的交付仍然可以沿用传统合同法的基本原理．而信息产品的交付则具有不同于有形货物交付的特征，对于其权利移转，退货，交付的完成等需要作详细的探讨．电子商务法的调整对象是立法的核心问题，它揭示了立法调整的因特定主体所产生的特定社会关系，也是一法区别于另一法的基本标准。三、电子商务法的特征

（一）电子商务法的两个基本特征

（二）电子商务法的具体特点

（一）电子商务法的两个基本特征1、电子商务法的行业惯例性就电子商务法的行业惯例性来讲，是指通常的法律，都不可能为其规定十分具体的行为规范。2、电子商务法的全球化

就电子商务法的全球化特征来看，没有任何一个法律领域的调整对像似电子商务这样，是“天马行空”任意驰骋的，一切对电子商务所设置的人为的疆域，都是徒劳无益的。（二）电子商务法的具体特点p7、8

1、国际性电子商务法最终要以适应全世界的要求为特征，全世界的电子商务活动要受至一个统一的法律规范的约束

2、技术规范性在电子商务法中，许多法律规范都直接或间接地由技术规范演变而成。

3、安全性有效地打击犯罪，防止黑客和计算机病毒侵入系统，保证电子商务及整个计算机信息系统的安全运行。4、开放性。具体表现在：电子商务法的基本定义的开放、基本制度的开放以及电子商务法律结构的开放这三个方面。5、复合性。电子商务交易关系的复合性，来源于其技术手段上的复杂性和依赖性。它表现在通常当事人必须在第三方的协助下，才能完成交易活动。每一笔电子商务交易的进行，都必须以多重法律关系的存在为前提。6、形式规范性。电子商务法作为交易形式法，它是实体法中的程式性规范，主要解决交易的形式问题，一般不直接涉及交易的具体内容。四、电子商务法的基本原则

电子商务法基本原则的意义主要有以下几点：1、有关电子商务的立法的指导方针2、一切电子商务主体均应遵守的行为准则3、解释电子商务法律规范的依据4、补充律法漏洞、发展学说判例的基础电子商务法主要有以下几大原则（一）、交易自治原则（二）、功能等同原则（三）、中立原则（技术、媒介、实施）（四）、保护消费者的正当权益原则（五）、安全原则（一）交易自治原则

允许当事人以协议方式订立其间的交易规则，是交易法的基本属性。因而，在电子商务法的立法与司法过程中，都要以自治原则为指导，为当事人全面表达与实现自己的意愿，预留充分的空间，并提供确实的保障。（二）功能等同原则

电子签名和文件应当与书面文件具有同等的法律地位，这些电子文件就应当是证据法中的电子证据，运用各种法律和技术手段使电子证据取得与传统书面证据同样的法律地位功能等同原则是指根据针对纸质文件的不同法律要求的作用，使数据通信与相应的具有同等作用的纸质文件一样，享受同等的法律地位和待遇。功能等同原则是一种将数据电文的效力与纸面形式的功能进行类比的方法。其目的是要摆脱传统书面这一单一媒介条件下产生的束缚，为电子商务创造一个富于弹性的、开放的规范体系，以利于多媒体、多元化技术方案的应用。（三）中立原则

1、技术中立。电子商务法对传统的口令法与非对称性公开密钥加密法以及生物鉴别法等，都不可厚此薄彼，产生任何歧视性要求。同时，还要给未来技术的发展留下法律空间。

2、媒介中立。是中立原则在各种通讯媒体上的具体表现。技术中立侧重于讯息的控制和利用手段；而媒介中立则着重于讯息依赖的载体，后者更接近于材料科学。

3、实施中立。指在电子商务法与其他相关法律的实施上，不可偏废；在本国电子商务活动与跨国际性电子商务活动的法律待遇上，应一视同仁。

4、同等保护。电子商务法对商家与消费者，国内当事人与国外当事人等，都应尽量做到同等保护。

（四）、保护消费者正当权益的原则

要建立适当的保护消费者权益的规定，还必须协调制定国际规则，让消费者可以明确对某一贸易操作以及使用的消费者权益保护法。（五）安全原则

保障电子商务的安全进行，既是电子商务法的重要任务，又是其基本原则之一。电子商务的高效、快捷必须以安全为其前提，它不仅需要技术上的安全措施，也离不开法律上的安全规范。电子商务法从对数据电讯效力的承认，以消除电子商务运行方式的法律上的不确定性，到根据电子商务活动中现代电子技术方案应用的成熟经验，建立起反映其特点的操作性规范，其中都贯穿了安全原则和理念。五、电子商务法的性质与地位P11

（一）电子商务法的性质：电子商务法调整的对象是一种私法上的关系．从总体上应属于私法范畴．

1、作为电子商务法对象的自然人，法人或者其他组织，都是私法的主体

2、电子商务法调整的电子商务法律关系是发生在商事活动中的个人之间的关系．电子商务法所调整的电子商务法律关系实质上是发生在电子商务活动中的平等主体之间的财产关系，即私法调整对象的必要组成部分．

3、电子商务法规定的权利是主体从事电子商务活动的权利．确保主体的权利实现，是电子商务法作为私法的任务

（二）电子商务法的地位

是指电子商务法在整个法律体系中所处的位置，它归于哪一个法律部门的问题，主要有以下几种：1、归于民法2、归于商法3、归于经济法4、电子商务法属于独立的法律部门电子商务的三个环节－－信息流、物流和金融流所产生的社会关系就是电子商务法特有的调整对象

电子商务法的信息法律地位：

1、调整对象是独立的，明确的调整的是电子商务交易中发生的各种社会关系。2、有明显的特征，这些社会关系交互存在虚拟社会的实体社会之间。3、传统的民法，经济法及其程序很难适应于虚拟环境中的商务活动。（三）电子商务法的任务保障交易迅捷与交易安全，是商法的基本价值目标。电子商务法作为商法的一部分，当然必须以保障电子商务的安全与迅捷为己任。

（四）、电子商务法的作用1、它是市场经济健康发展的需要，为电子商务的健康、快速发展创造一个良好的法律环境2、它是科学技术顺利发展的需要3、它是规范电子商务活动的需要4、它是保护信息系统安全和电子交易主体合法权益的需要电子商务法的基本框架制度

1、电子商务经营法律规范2、电子合同法律规范3、电子签名法律规范4、安全认证法律规范5、电子支付法律规范6、电子商务税收法律规范7、网络商务的知识产权保护法8、个人隐私保护问题9、电子商务纠纷处理机制的法律规范（一）电子商务基本法律制度1.数据电文与电子签名法律制度2.电子认证法律制度3.电子合同法律制度4.电子支付法律制度六、电子商务法的基本制度

（三）电子商务相关法律制度1.电子商务中消费者权益保护法律制度2.网络隐私权保护法律制度3.电子商务知识产权法律制度4.电子商务税收法律制度5.电子商务安全与网络犯罪法律制度6.电子商务司法管辖权与争议解决机制

第三节电子商务立法概况一、国际组织电子商务立法概况

（一）联合国贸法会1、1996《电子商务示范法》2、1996《国际贷记传输示范法》3、1996《电子签名统一规则》（二）国际商会P151、1997《国际数字化安全商务应用指南》2、正在制定的《银行间支付规则草案》

（三）欧洲联盟1、1997《欧洲电子商务行动方案》2、《关于建立有关电子签名共同法律框架的指令》3、《欧洲电子签名标准草案》4、《关于统一市场电子商务的某些法律方面问题的建议》

（四）经济合作与发展组织1、《克服全球电子商务障碍》的文件2、《加密政策指南》二、美洲主要国家的电子商务立法（一）美国

a)

1991年9月１日，美国参议院通过了《高性能计算法规网络案》

b)1993年9月15日，克林顿总统制定了题为《国家信息基础结构的行动纲领》

c)1997年7月1日，克林顿发布了《全球电子商务纲要》

d)1998年2月26日，克林顿发表了著名“网络新政”的演说

e)1999年7月，全国统一州法委员会通过了《统一电子交易法》

f)2000年9月29日，全国统一州法委员会发布了《统一计算机信息交易法》

三、欧洲主要国家的电子商务立法

（一）英国（二）法国（三）意大利（四）丹麦（五）瑞典（六）荷兰（七）德国（八）俄罗斯（九）芬兰

四、亚太地区主要国家的电子商务立法

1.新加坡

a)新加坡政府在９０年代初，就着手制定了一整套详细的法律和技术框架

b)1998年，新加坡制定了《电子交易法》

c)

新加坡还准备通过计算机误用（修正）法案

2.日本

a)

1996年,日本法务省草拟了《数字签名法》

b)日本通产省计划从1996年起，投资3000亿日元，进行电子商务交易试验

c)1996年，日本成立了电子商务促进委员会

d)

1998年7月，日美签署了电子商务联合宣言

3、澳大利亚

4、新西兰

五、全球电子商务立法的特点与启示

（一）全球电子商务立法概要分析（二）全球电子商务立法的特点（三）全球电子商务立法的启示

（四）关于我国电子商务立法的基本设想（一）全球电子商务立法概要分析

1、电子商务立法中争议较大的问题2、关于电子签名技术方案的选择问题3、关于认证机构的管理与选任问题4、各国电子商务立法状况的分类

1、电子商务立法中争议较大的问题一是对电子通讯记录的法律效力的确认二是对电子商务交易当事人身份的鉴别手段——电子签名方法的基本标准的确定三是关于电子签名认证机构的建立2、关于电子签名技术方案的选择问题

（1）“技术特定化”（TechnologySpecific）方案第一，支持技术特定化方案的理由第二，反对技术特定化方案的理由（2）技术非特定化方案第一，支持技术非特定化方案的理由第二，反对技术非特定化方案的理由（3）折衷式的电子签名立法思想

3、关于认证机构的管理与选任问题

从目前世界各国的立法情况来看，在认证机构的管理、选任上大致有如下几种做法：（1）官方集中管理型（2）民间合同约束型（3）行业自律型（二）全球电子商务立法的特点

1.电子商务的国际立法先于各国国内法的制订

2.电子商务国际立法具有边制订边完善的特点

3.电子商务的贸易自由化程度较高

4.电子商务国际立法重点在于使过去制订的法律具有适用性

5.发达国家在电子商务国际立法中居主导地位

6.工商垄断企业在电子商务技术标准和制订上起主要作用

（三）全球电子商务立法的启示

1、商事法律是当代经济发展的至为重要的社会资源2、电子商务立法是参与国际经济竞争的必然要求3、对我国的若干借鉴作用（1）在政府参与电子商务的管理与规范上，新加坡、韩国的做法似乎对我国有较大借鉴意义，尽管这些国家的某些政策也曾受到一些不同意见的批评，但对我国而言却是利大于弊。（2）在电子认证技术的选择上，联合国贸法会，以及美国州法统一全国委员会的“中立”方法甚为有益。（3）在认证机构的管理模式上，美国国会议案中提出的“行业自律”式，甚具合理性。

（四）我国的电子商务立法现状

我国政府高度重视电子商务的立法工作。1998年11月18日，国家主席江泽民在吉隆坡举行的亚太经合组织领导人非正式会议上指出，电子商务代表着未来贸易方式的发展方向，其应用推广将给各成员带来更多的贸易机会。在发展电子商务方面，我们不仅要重视私营、工商部门的推动作用，同时也应加强政府部门对发展电子商务的宏观规划和指导，并为电子商务的发展提供良好的法律法规环境。

(1)新《合同法》1999年3月我国颁布了新的《合同法》法，最早关于电子商务的立法，承认了数据电文，包括传真、电子邮件的法律效力。其中，涉及电子商务合同的有三点：

1、将传统的书面合同形式扩大到数据电文形式。第十一条规定：“书面形式是指合同书、信件以及数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。”也就是说，不管合同采用什么载体，只要可以有形地表现所载内容，即视为符合法律对“书面”的要求。这些规定，符合国际贸易委员会建议采用的“同等功能法”。

2、确定电子商务合同的到达时间。《合同法》第十六条规定：“采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间;未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。”

3、确定电子商务合同的成立地点。《合同法》第三十四条规定：“采用数据电文形式订立合同的,收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。”（2）、《海关法》的修改

2000年新修改的《海关法》则确定了电子数据报关单位的法律地位，承认其具有与纸质报关单相同的法律效力（3）、《电子签名法》的实施（4）、《关于维护互联网安全的决定》（5）、刑法的相关规定《电子签名法》的出台是我国电子商务发展的里程碑，它的颁布和实施必将扫除电子签名在电子商务、电子政务和其他领域中应用的法律障碍，极大地改善我国电子签名应用的法制环境，从而大力推动我国信息化的发展。我国《电子签名法》于2005年4月1日起正式实施，法律主要规定了四个方面的内容：（1）确立了电子签名的法律效力（2）对于数据电文，也就是电子形式的文件作了相关规定。（3）设立了电子认证服务市场准入制度。（4）规定了电子签名安全保障制度。

(6)人大常委会2000年3月5日，在九届人大三次会议上，上海代表团张仲礼代表提出的“呼吁制订电子商务法”议案，成为此次会议产生的第一号议案。这份议案指出,全球化信息浪潮正迅猛推进，电子商务作为一种更快捷、准确的交易形式，也在中国全面开展。目前亟需为电子商务的发展创造适应的法律环境，建立安全便捷的电子付款系统的法律规范。

(7)北京市2000年4月，北京市工商行政管理局发布了《北京市工商行政管理局网上经营行为备案的通告》，规范网上经营行为，包括在辖区内的市场主体利用互联网从事以赢利为目的的经营活动，以及为经济组织进行形象设计、产品宣传、拍卖、发布广告等的行为。网络经济组织可通过互联网向北京市工商行政管理局设立的红盾315网站申请登记备案。

2000年5月，北京市工商行政管理局又颁布了《关于对网络广告经营资格进行规范的通告》，针对网络广告的现状，对网络广告经营者的经营资格作出规定。同时还出台了《关于对利用电子邮件发送商务信息的行为进行规范的通告》。

(8)上海市上海市信息化办公室将电子商务立法工作作为2000年的一项极为重要的工作来抓。为了促进上海经济、贸易的快速发展，为电子商务的健康、快速发展创造一个良好的法律环境，弥补现有法律的缺陷和不足，鼓励利用现代信息技术促进交易活动，《上海市电子商务管理办法》已经开始起草。其基本思路是从电子商务的本质入手，抓住电子商务的主要矛盾，形成电子商务管理办法，然后针对各个具体问题制定管理办法。目前已对电子商务认证办法提出了初步的管理意见。（五）、我国现行电子商务法律法规一）国家有关部门电子商务发展政策与规划1.《国务院办公厅关于加快电子商务发展的若干意见》2.《电子商务发展“十一五”规划》二）有关电子商务的法律1.《中华人民共和国合同法》2.《中华人民共和国电子签名法》3、《侵权责任法》三）中央各部委出台的电子商务部门规章1.《电子认证服务管理办法》2.《电子认证服务密码管理办法》3.《关于促进银行卡产业发展的若干意见》4.《电子支付指引（第一号）》5.《互联网电子邮件服务管理办法》6.《关于网上交易的指导意见(暂行)》四）中国互联网络信息中心有关电子商务的若干规定五）电子商务的地方性法规六）电子商务的司法解释六、我国电子商务立法指导思想

1.遵循国际惯例，做到与国际接轨

2.充分考虑我国实际情况

3.从实际出发，分阶段发展，重点突破，不断完善

4.充分利用已有的法律体系，保持现有法律体系的完整性与稳定性

5.在电子商务的立法过程中，要充分发挥各部门规章制度及地方政府立法的作用

6.在立法的同时，还应注意充分发挥司法、行政执法、仲裁及国际组织的作用

7.充分发挥产业政策的推动作用，促进电子商务的发展

8.及时调整政府职能，适应电子商务的发展

9.加强信息基础设施的建设与电子商务的基础环境建设，通过发展解决一些发展中的问题

七、我国电子商务立法的原则1、与国际接轨的原则2、技术中立原则3、促进交易的原则4、安全原则5、保护消费者权益的原则

案例原告：北京正普科技发展有限公司被告：阿里巴巴（中国）网络技术有限公司

1999年5月14日，北京正普科技发展有限公司向国家商标局申请将中文“阿里巴巴”及汉语拼音“ali

ba

ba”的组合注册为第35类、第38类、第41类及第42类服务商标。国家商标局于2000年6月进行了商标公告。1999年9月，阿里巴巴（中国）网络技术有限公司成立，“阿里巴巴”这一商标归属权发生了争议。

中国互联网信息中心（CNNIC）是国家主管部门为了保证互联网络秩序和域名系统秩序而特别设立的事业单位。2000年初CNNIC获准提供用户申请注册顶级域名为“中国”的中文域名服务。2000年1月18日，CNNIC推出了“中文域名试验系统”。北京正普于当日的第一时间以在线注册的方式向CNNIC提出注册“阿里巴巴”中文域名的申请，但因CNNIC把“阿里巴巴”中文域名已经预留给了阿里巴巴（中国）有限公司，故北京正普未能注册成功。2000年11月7日，CNNIC全面升级中文域名注册系统，正式推出“中文通用域名”，因同样原因，北京正普仍然不能注册成功。原告认为，第一被告违反了其向全社会公开发布的受理中文域名注册要约的约定，应承担违约责任；第一被告将域名预留给第二被告的行为，违反了“先申请先注册”原则，应承担相应的法律责任。此外，第二被告明知原告已经就“阿里巴巴”申请了注册商标且在先申请域名注册，仍向CNNIC申请注册了该域名，侵犯了原告的合法权益。2001年1月17日，北京正普科技发展有限公司向北京市第一中级人民法院提起诉讼，告第一被告CNNIC违约、侵权；告第二被告阿里巴巴公司恶意注册、侵权，并要求法院判令“阿里巴巴”中文域名由其注册所有。

正普公司称，根据1997年6月国务院信息化工作领导小组办公室发布的《中国互联网络域名注册暂行管理办法》第二十条规定：“按照'先申请先注册'的原则受理域名注册，不受理域名预留。”其中第二十三条规定：“各级域名管理单位不负责向国家工商行政管理部门及商标管理部门查询用户域名是否与注册商标或者企业名称相冲突，是否侵害了第三者的权益。任何因这类冲突引起的纠纷，由申请人自己负责处理并承担法律责任。”按照上述法律的明确规定，受理域名注册应当遵循“先申请先注册”的原则，不受理域名预留，CNNIC将中文域名“阿里巴巴”进行预留的行为，显然违反了该法律规定。对此正普提出诉讼请求：要求被告一依法撤销被告二的注册域名“阿里巴巴”，将该域名注册为原告所有。

CNNIC认为，限制注册数量、预留域名等