本科知识产权串讲

本科知识产权串讲知识产权是基于创造性智力成果和工商业标记、资信依法产生的权利的统称。知识产权的特点知识产权与其他种类的民事权利相比，具有以下特点：（一）它是基于智力创造活动而产生的一项民事权利

（二）知识产权的保护对象是表现为智力成果和工商业标记及资信的知识。（三）知识产权大多具有人身权与财产权双重特性（四）知识产权是经法律直接确认的权利（法定性）（五）知识产权具有专有性（六）知识产权具有地域性（七）知识产权具有时间性知识产权法的概念和地位知识产权法是调整智力成果的创造者因取得、使用、转让知识产权以及知识产权的管理、保护而发生的社会关系的行为规范的总称。知识产权法在法律体系中的地位——民法中的重要组成部分。著作权公约《伯尔尼公约》1886年9月法、英、德、比利时、瑞士、意大利、西班牙、利比里亚、突尼斯、海地10国在瑞士签订《伯尔尼保护文学艺术作品公约的国际协定》，1889年12月5日生效。我国于1992年10月15日加入。重点：原则：国民待遇、自动保护、版权独立作品及著作权保护范围《世界著作权公约》（《世界版权公约》）1952年9月由联合国教科文组织在日内瓦发起缔结，1955年9月16日生效。保护水平低于《伯尔尼公约》。我国于1992年7月加入。保护工业产权公约《巴黎公约》1883年在巴黎签订《保护工业产权的巴黎公约》。我国于1985年3月15日加入。重点：国民待遇原则优先权驰名商标的特殊保护世界知识产权组织

（WIPO）的公约全面综合地保护各项知识产权及其贸易的公约。1967年7月14日，签订成立世界知识产权组织（WIPO）的公约，该公约1970年4月26日因批准国的数目达到规定的要求而生效。1974年12月，世界知识产权组织成为联合国的一个专门机构，总部设在日内瓦，现有100多个成员国。我国于1980年3月3日加入世界知识产权组织。关贸总协定《与贸易有关的知识产权协定》（TRIPS协定）全面综合地保护各项知识产权及其贸易的公约。保护标准最高，条文具操作性。我国于2001年10月被批准加入世界贸易组织WTO（前身即关贸总协定），2001年12月21日正式加入，该协定在我国生效。著作权和著作权法的概念著作权，是指文学、艺术和科学作品的作者依法享有的权利。狭义的著作权，仅指作者的权利。广义的著作权，还包括著作邻接权。广义的著作权法，是指调整著作权人创作、使用作品所发生的社会关系的法律规范的总和。狭义的著作权法，在我国仅指1990年颁布《著作权法》。★作品的概念和必备条件一、作品的概念2002年颁布的《著作权法实施条例》第2条规定：“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。”

二、作品必须具备的条件(受法律保护的条件)独创性和可复制性受著作权法保护的作品还需要在内容和形式上符合法律要求（2010年删除）。思想与情感的表达（已成为传统理论，不再强调）★作品的种类一、文字作品（2002年规定为“以文字、符号（包括数字符号）来表达思想或情感的作品”）2013年修订为“是指小说、诗词、散文、论文等以文字形式表现的作品”。二、口述作品（2002年规定为“以口头形式表达，未以任何物质形式加以固定的作品。）2013年修订为“是指即兴的演说、授课、法庭辩论等以口头语言形式表现的作品。”

三、音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品音乐作品，是指歌曲、交响乐等能够演唱或者演奏的带词或者不带词的作品。

戏剧作品，是指话剧、歌剧、地方戏等供舞台演出的作品。曲艺作品，是指相声、快书、大鼓、评书等以说唱为主要形式表演的作品。

舞蹈作品，是指通过连续的动作、姿势、表情等表现思想情感的作品。杂技艺术作品，是指杂技、魔术、马戏等通过形体动作和技巧表现的作品。

作品的种类四、美术作品，是指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品。五、建筑作品，建筑物或者构筑物形式表现的有审美意义的作品。六、摄影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介质上记录客观物体形象的艺术作品。七、视听作品，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。作品的种类八、图形作品和模型作品

图形作品，是指为施工、生产绘制的工程设计图、产品设计图，以及反映地理现象、说明事物原理或者结构的地图、示意图等作品；

模型作品，是指为展示、试验或者观测等用途，根据物体的形状和结构，按照一定比例制成的立体作品。九、计算机软件工业版权作品，单独制定条例保护。1991年，我国颁布《计算机软件保护条例》，2001年修订。计算机软件是指计算机程序及其有关文档。文档，是指用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法的文字资料和图表等，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。文档，可以作为文字作品或图表作品受版权法保护。计算机程序是指用编程语言将一组逻辑运算规则编写而成的符号化指令序列或者符号化语句序列，它可以被受过训练的编程人员阅读和理解，又可以被计算机中的编码器自动无误地编译为以数字0或1表现的指令序列，由计算机的具有信息处理能力的装置“理解”和执行。十、民间文学艺术作品指具体作者不明，但可认定是在某一国家领土范围内、由该国国民或某地域人民或某民族、部落创作的，世代相传并构成其传统文化遗产基本组成部分的文学、艺术与科学作品。

特点是具体作者不明，仅能从作品内容判断出其为某国、某地域人民或某民族、部落创作。★不适用著作权法保护的作品

及其他种类的智力成果一、法律特别规定不适用著作权法的作品1、法律和立法、司法、行政文件及其官方译文。2、时事新闻（是指通过报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体报道的单纯事实消息）。3、历法、通用数表、通用表格、公式等（表现形式唯一，难以有独创性）。注：依法禁止出版、传播的作品，在2010年修订时删去。修订后的第四条“著作权人行使著作权，不得违反宪法和法律，不得损害公共利益。国家对作品的出版、传播依法进行监督管理。”二、应由专利法等其他知识产权法保护的智力成果著作权主体

依法对作品享有著作权的人。分类1、原始主体与继受主体2、完整权利的主体与部分权利的主体3、本国主体与外国主体原始主体——作者一、作者的含义及应具备的条件（一） 作者的含义作者是创作作品的自然人，是著作权的原始主体，也是完整的著作权主体。（二）作者应当具备的条件1、作者必须实际从事了创作活动2、作者的创作活动必须产生了作品

3、作者必须是具有思维能力的自然人（三）作者的确认——推定原则视为作者的法人和其他社会组织（一）两种立法例承认与否认的不同例。（二）单位视为作者的条件（法人作品的条件）1、创作活动由单位组织2、创作体现单位的意志3、由单位对作品承担责任2/4/202319几种创作情况下的著作权人一、合作作品的著作权人合作作品的著作权人必须对作品的完成做出创造性的贡献。

2/4/202320二、职务作品的著作权人

三种情况：1、创作作品的自然人为著作权人（通常情况下）2、作者和单位分别享有著作权中的具体权利（单位提供物质技术条件，并承担责任的工程设计图、计算机软件等职务作品，作者有署名权，其他权利归单位）。3、单位被视为作者（依据合同，由单位主持、根据单位意愿创作的职务作品）。此种作品，也是法人作品。2/4/202321三、委托作品和雇佣作品的著作权人由合同约定无约定的，著作权归作者。2/4/202322四、汇编作品的著作权人汇编者就作品的整体形式享有著作权，其中所汇编的各个作品的著作权仍由其原作者享有。2/4/202323五、视听作品的著作权人两种立法例：1、整体权利属于制片人，导演、编剧、摄影等享有署名权。2、导演、编剧、摄影等共同享有著作权。我国的做法：采纳第1例。2/4/202324六、民间文学艺术作品的

著作权人各国有不同做法：1、国家为著作权人，知识产权主管机关代表国家行使权利。2、利用者为著作权人。3、从习惯，由整理者为著作权人。我国未规定。2/4/202325著作权的继受主体一、依据继承法取得著作权的人二、依据合同取得著作权的人三、国家为著作权权利主体1、接受赠与（包括遗赠）2、合同购买3、依据法律的直接规定而成为主体第四章著作权的内容、

取得与期限★第一节著作权权利内容一、著作人身权（一）发表权（即决定作品是否公之于众的权利）（二）署名权（归属权，即表明作者身份，在作品上署名的权利）（三）修改权（即修改或者授权他人修改作品的权利）（四）保持作品完整权（即保护作品不受歪曲、篡改的权利）二、著作财产权（一）复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利；（二）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利；（三）出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利；

（四）展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利；（五）表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利；思考：作者与表演者的关系（六）放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利；（七）广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利；著作财产权（八）信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利；（九）摄制权，即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利；（十）改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利；（十一）翻译权，即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利；（十二）汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利；（十三）其他应当由著作权人享有的权利。第二节著作权的取得一、著作权取得制度的几种立法例三种立法例：（一）自动取得

（二）登记取得（延续、诉讼、对抗第三人的条件）（三）加注著作权标记©取得权利二、我国的著作权取得制度作品创作完成，不附加任何条件，自动享有著作权。我国及大多数国家采用。第三节著作权的期限一、著作人身权期间

无期限地永远保护。二、著作财产权的期间作者终身及其死后50年。（1）一般截止于作者死后第50年的12月31日。（2）合作作品，截止于最后死亡的作者死后第50年的12月31日。（3）a法人等其他组织的著作权、b视听作品、c作者不明的作品，截止于作品发表后第50年的12月31日。（4）创作完成50年未发表的，不再保护。第五章著作邻接权（相关权）第一节

著作邻接权的概述

一、著作邻接权的概念二、著作邻接权和著作权的关系（一）著作邻接权和著作权紧密相联、相辅相成1、著作邻接权以著作权为前提。2.著作邻接权与著作权相辅相成

,不可分离。(二

)著作邻接权与著作权有着本质的区别1.主体不同。2.客体不同。3.权利内容和保护期不同。4.保护的前提条件不同。邻接权的内容一、书刊出版者的权利(一)图书出版者权

1、版式设计的专有使用权2、

专有出版权与非专有出版权（依据出版合同的约定）（二）报刊出版者的权利报刊出版者对其出

版的报纸、期刊的版式设计享有专有使用权。二、表演者权（一）表明表演者身份（二）保护表演形象不受歪曲（三）许可他人从现场直播（四）许可他人录音录像,并获得报酬（五）许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品,并获得报酬（六）许可他人通过信息网络向公众传播其表演,并获得报酬三、录音录像制作者权（一）录音录像制作者对其录音录像制品享有许可他人复制发行并获得报酬的权利。（二）许可他人播放并获得报酬（三）录音录像制作者对其录音录像制品享有许可他人出租并获得报酬的权利。（四）通过信息网络向公众传播,并获得报酬的权利。后两项为2001年修正的著作权法增加。四、广播电视组织权（一）广播电台、电视台有权在广播、电视中播放其自己制作的广播、电视节目。（二）许可他人播放,并获得报酬（三）许可他人将其播放的广播、电视节目录制在音像载体上并复制著作邻接权的保护期一、书刊出版者权利的保护期版式设计专有使用权的保护期为10年。图书出版者的专有出版权或非专有出版权的期限,由其与著作权法人订立的出版合同约定。合同中没有约定的,由双方协商确定。二、表演者权利的保护期前两项权利的保护不受时间限制,类似著作权中的人身权利的保护。后四项权利属财产权性质

，保护期为50年,截止到表演者的表演发生后的第50年的12月31日。三、录音录像制作者权利的保护期权利的保护期为50年，截止到该音像制品首次制作完成后的第50年的12月31日。四、广播电台、电视台权利的保护期权利的保护期为50年,截止到该节目首次播放后第50年的12月31日。著作权的限制第一节著作权的合理使用一、概念：在法律特别规定的情况下，可以不经著作权人许可而使用其作品，不向其支付报酬的制度。二、条件：1、作品已经发表2、使用的目的是为个人学习、研究或者欣赏，或者为教学、科研、宗教、慈善以及社会公共利益的需要。3、不侵犯著作权人的其他权利，且应指明作者和作品名称。★著作权法第22条规定的

12种合理使用情况（一）为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；

（二）为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的作品；

（三）为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；

（四）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；

（五）报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；

（六）为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；

（七）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；

★（八）图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；

（九）免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；

（十）对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；

（十一）将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行；

（十二）将已经发表的作品改成盲文出版。

前款规定适用于对出版者、表演者、录音录像制作者、广播电台、电视台的权利的限制。著作权的法定许可使用概念：在法律特别规定的情况下，可以不经著作权人许可而使用其作品，但应向其支付报酬的制度。适用于：

一、为义务教育和国家教育规划编写出版教科书使用作品（著作权法第23条规定）。

二、作品已在报刊发表且未声明不许转载、摘编的，其他报刊可以转载、摘编（著作权法第33条2款规定）。

三、录音制作者使用他人已录制为录音制品的音乐作品录制录音制品（著作权法第40条3款规定）。

四、广播电视组织播放已经发表的作品（著作权法第43条规定）、播放已经出版的录音制品（著作权法第44条规定）。

著作权的法律保护第一节侵权行为及民事责任

第四十六条有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任：

（一）未经著作权人许可，发表其作品的；

（二）未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；

（三）没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；

（四）歪曲、篡改他人作品的；

（五）剽窃他人作品的；

（六）未经著作权人许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的，本法另有规定的除外；

（七）使用他人作品，应当支付报酬而未支付的；

（八）未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出租其作品或者录音录像制品的，本法另有规定的除外；

（九）未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的；

（十）未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的；（十一）其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。

民事责任中的赔偿数额的确定第四十九条侵犯著作权或者与著作权有关的权利的，侵权人应当按照权利人的实际损失给予赔偿；实际损失难以计算的，可以按照侵权人的违法所得给予赔偿。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的实际损失或者侵权人的违法所得不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予五十万元以下的赔偿。第二节侵权行为及

行政责任和刑事责任《著作权法》第四十七条有下列侵权行为的，应当根据情况，承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任；同时损害公共利益的，可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为，没收违法所得，没收、销毁侵权复制品，并可处以罚款；情节严重的，著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

（一）未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；

（二）出版他人享有专有出版权的图书的；（三）未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，本法另有规定的除外；

（四）未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，本法另有规定的除外；

（五）未经许可，播放或者复制广播、电视的，本法另有规定的除外；

（六）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外；

（七）未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的，法律、行政法规另有规定的除外；

（八）制作、出售假冒他人署名的作品的。专利——法律所保护的发明创造。专利制度的特征法律保护权利人享有一定期间的对专利技术垄断的权利；申请专利的技术必须公开。第二节专利制度的理论基础一、自然权利理论发明人的权利是不可剥夺的自然权利。二、工业产权理论发明人的创造成果就是其个人财产，有权阻止他人使用。三、非物质理论发明人的创造成果不仅是其个人财产，也与其人身不可分离，其生命的一部分融入到发明成果中。四、知识产权理论发明人和作品的创作者一样，享有与其对创作物的物权不同的智慧财产权（知识产权）。

五、专利契约理论（利益平衡、社会发展）发明人为禁止别人利用其发明创造而与政府订立契约。

六、技术价值理论（获得报酬理论）发明创造具有价值和使用价值，法律赋予发明人专利权可以使其收回投资、获得利润。二、专利权（一）概念民事主体就其发明创造在一定期间内依法享有的垄断权。（二）特征专利权具有以下特征：

1、专有性（独占性、垄断性）、单一原则。相同主题的发明创造只授予一项专利。专有性也受到一定的限制，有强制许可、计划实施、国家征用。2、时间性较为绝对。期限较短，并且不能续展。3、依法定程序获得。4、技术内容公开。三、专利法调整发明创造的开发、实施及其保护的法律规范的总和。第二章专利权的客体

（可获专利的主题）

第一节发明

一、概念《专利法实施细则》第2条：“专利法所称发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。二、种类1、产品发明2、方法发明

第二节实用新型

一、概念专利法所称的实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。二、特点针对有立体形状、构造的产品。三、意义第三节外观设计一、概念专利法所称的外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。二、特点针对具体产品、工业应用、新颖和美感第四节不授予专利权的对象一、违反法律和公序良俗的发明创造对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。二、法律明确规定

不授予专利的发明创造1、科学发现对自然规律、物质、自然现象的认识。2、智力活动的规则和方法3、疾病的诊断和治疗方法一是难以成为确定的技术方案，二是复杂多变，受人为因素影响，三是垄断在发明人手中不利大众健康。不授予专利的发明创造

4、动物和植物品种美国等极少数国家对动物品种予以专利，多数国家对植物品种以品种权，单独立法另行保护。

5、用原子核变换方法获得的物质

6、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。（2008年新增）第三章专利权的主体第一节发明人、设计人

一、定义发明人或设计人是指对发明创造的实质性特点作出了创造性贡献的人。二、不属于发明人或设计人的情况辅助性工作、提供资金和设备、领导协调配合等情况。三、共同发明人或设计人第八条两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。第二节专利申请人一、发明人、设计人自行申请专利二、单位（职务发明创造）在职务发明创造的情况下，发明人或设计人作出的发明创造的专利申请权属于所在的单位。职务发明创造，是指发明人或设计人执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质条件所完成的发明创造。三、受让人（专利申请权出让）

四、依据委托、合作等合同取得申请权的人五、外国申请人的特殊情况

外国公民、法人或其他单位在我国申请专利的，按照以下原则办理：

1、双边协议；

2、国际条约。如《巴黎公约》、《专利合作条约》等；

3、互惠原则。第三节专利权主体的确定只有享有专利申请权的人，才有资格获得专利权。一、一般原则

非职务发明创造，专利申请权属于发明人或设计人；职务发明创造，专利申请权属于发明人或设计人所在的单位。二、抵触申请专利权主体的确定----申请在先原则

抵触申请是指两个或两个以上的人对相同的发明创造分别向同一国家提出的专利申请。第九条第二款：两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。

先申请原则与先发明原则的比较取得专利权的实质要件★发明和实用新型获得专利的条件（22条）1、新颖性。新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术（是指申请日以前在国内外为公众所知的技术）；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。2、创造性。与现有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。3、实用性。该发明或实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极的效果。二、外观设计获得专利的条件新颖性、独创性、实用性、美感（有争议）。（23条）授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计（申请日以前在国内外为公众所知的设计）；也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。

授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别。图例

授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。★第二节取得专利权的形式要件一、申请（一）专利申请原则1、单一性原则（禁止重复授权）是指一件专利申请只能限于一项发明创造，不允许将两项以上发明创造合在一起提出一件专利申请。

一件发明或者实用新型专利申请应当限于一项发明或者实用新型。属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，可以作为一件申请提出。

一件外观设计专利申请应当限于一项外观设计。同一产品两项以上的相似外观设计，或者用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上外观设计，可以作为一件申请提出。2、书面（形式法定）原则发明和实用新型的必备申请文件（1）请求书。是申请人向国家知识产权局表达请求授予专利的意愿。（2）说明书。是一个技术性文件，要求对发明或实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准。（3）权利要求书。是申请人请求专利保护的范围，记载专利保护的技术特征，是判断专利侵权的依据。（4）摘要。是对说明书的简短说明，其意义在于便于查询专利文献。

外观设计专利的必备申请文件

（1）请求书及简要说明

（2）图片或照片3、申请在先原则（先申请原则）✶先发明制和先申请制的优缺点第九条第二款：两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。（二）申请方式1、直接申请2、代理申请。（三）申请日的确定

直接递交的申请，以国家知识产权局收到专利申请之日为申请日；邮寄申请的，以寄出的邮戳日为申请日；享有优先权的，以优先权日为申请日。（四）优先权在专利申请中给与申请人一定条件的优先，使其申请日得到提前。国际优先权的条件：正式申请、同一内容、优先期内等。第二十九条：申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权（国际优先权）。

申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权（本国优先权）。二、审批

发明专利的审批申请

受理

初步审查驳回→复审（3个月内）→驳回

补正

公开（申请日起18个月后申请公开）

申请实质审查（申请日起3年内申请，否则视为撤回）

授权公告

驳回

→复审→驳回→起诉（3个月内）

授权公告实用新型、外观设计专利的审批申请

↓

受理

↓

初步审查

→

驳回

→复审（3个月内）→驳回→起诉（3个月内）

↓

补正

→驳回

授权公告第五章专利权的内容、期限

限制与无效宣告第一节

专利权人的权利一、独占实施权（制造、使用、许诺销售、销售、进口权利）二、许可权三、转让权四、标记权ZL、P加圈（有别于©、®）五、质押权六、抛弃权第二节专利权人的义务缴纳专利年费，既是专利权得以存续的条件，也是专利权人应履行的一项最基本的义务。第三节专利权的期限一、发明专利的保护期20年。二、实用新型、外观设计的保护期10年。均自申请日起计算。第四十四条有下列情形之一的，专利权在期限届满前终止：

（一）没有按照规定缴纳年费的；

（二）专利权人以书面声明放弃其专利权的。第四节权利的限制★一、不视为侵权的实施行为（一）专利权用尽（

也称专利权穷竭、首次销售）专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的。✶（二）在临时过境的交通工具上使用专利的行为临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的。（三）专为科学研究和实验而使用有关专利的（四）非故意的行为（不知情侵权）为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。（五）先用权原则（在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的）二、强制许可在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，对取得专利权的药品等专利技术，国务院专利行政部门可以给予申请人制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。交叉强制许可一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。在依照前款规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。强制许可的条件有下列情形之一的，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可：

1、专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；2、专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。3、强制许可的实施应当主要为了供应国内市场。4、申请强制许可的单位或者个人应当提供证据，证明其以合理的条件请求专利权人许可其实施专利，但未能在合理的时间内获得许可。5、取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费，或者依照中华人民共和国参加的有关国际条约的规定处理使用费问题。付给使用费的，其数额由双方协商；双方不能达成协议的，由国务院专利行政部门裁决。第七章专利侵权行为

及法律责任第一节专利侵权行为一、概念在专利权有效期间内，不经专利权人许可，也无其它法定事由，为营利目的实施专利的行为，即为专利侵权行为。二、侵权行为的判定（等同原则）也是中心限定加周边限定的折中原则，要涵盖独立权利要求的所有必要技术特征。发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。

外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。三、具体侵权行为的种类不经专利权人许可，为营利目的实施下列行为：（一）制造专利产品的行为。例：耐克案件。（二）使用专利产品的行为。（三）销售、许诺销售专利产品的行为。例：地柱锁。（四）使用专利方法以及使用、销售依照专利方法直接获得的产品。（五）进口专利产品或者进口依照专利方法直接获得的产品。（六）假冒他人专利的行为（唯一可能构成犯罪的行为）。假冒他人专利实施细则第八十四条下列行为属于假冒他人专利的行为：

（一）未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号；

（二）未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技术；

（三）未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人的专利技术；

（四）伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。

冒充专利

第八十五条下列行为属于以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法的行为：

（一）制造或者销售标有专利标记的非专利产品；

（二）专利权被宣告无效后，继续在制造或者销售的产品上标注专利标记；

（三）在广告或者其他宣传材料中将非专利技术称为专利技术；

（四）在合同中将非专利技术称为专利技术；

（五）伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件。第二节法律责任一、

民事责任

主要有三种形式：一是停止侵害；二是赔偿损失；三是消除影响损失赔偿有三个计算方法：一是被侵权人遭受的实际损失额；二是侵权人因侵权所获的利润额；三是参照专利使用许可使用费的数额。三种方法由法院根据不同情况选择适用一种。双方商定的其它方法计算赔偿额的，只要公平合理，法院可以准许。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。

二、行政责任

有三种形式：一是责令停止侵权行为；二是责令赔偿损失；三、没收违法所得；四、罚款。假冒专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得四倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处二十万元以下的罚款。三、刑事责任

假冒他人专利，情节严重，构成犯罪的处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金；对单位判处罚金。★商标的概念和功能概念：

商标是将一个商品生产者或经营者的商品或者服务与其他经营者的商品或者服务区别开来的标记。任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志——2013年修订的商标法中的规定★二、商标的功能商标有如下的功能：1、认知功能——表示商品的来源，2、品质保证功能3、广告和宣传功能4、彰显个性（不完全普遍）三、与商标有关的其他标志1、厂商名称（商号）——用于辨别不同的企业的标志。2、货源标记（产地标记、原产地名称、地理标记）——用于表明产品来源和产地3、域名——国际互联网上数字地址。由于域名注册机构未实行交叉审查，一些驰名商标在不同国家被不同的人注册为域名。4、商品装潢——装饰商品的包装物或者附着物。

这些标志大多受反不正当竞争法保护。四、商标的分类（一）商品商标与服务商标（二）制造商标、销售商标与集体商标（三）联合商标、防御商标、等级商标与证明商标（四）文字商标、图形商标、字母商标、数字商标、三维标志商标、颜色组合、声音商标及组合商标

第二章

商标权的取得

第一节商标权的取得方式一、取得方式注册取得。驰名商标例外（使用取得）。二、原则1、单一原则（同类商品上的商标不得相同或近似）2、先申请原则（申请在先原则）。3、优先权原则（6个月）4、自愿原则为主、强制注册为辅★商标注册条件一、申请人条件在我国所有民事主体均可以申请（2001年修订后），与国际一致。二、申请注册的条件(实质条件）1、文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音（2013年修订增加），以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。2、申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别；3、并不得与他人在先取得的合法权利相冲突（详见下页）。4、不违反有关禁止规定

。第八条任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。判断商标相同或者近似的前提条件是：1、上述要素的组合是否相同或者近似2、是否用于相同商品或类似商品上。下列标志不得作为商标使用（第10条）（一）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、国歌、军旗、军徽、军歌、勋章等相同或者近似的，以及同中央国家机关的名称、标志、所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；（二）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗等相同或者近似的，但经该国政府同意的除外；（三）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记等相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；（四）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；（五）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；（六）带有民族歧视性的；（七）带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的；（八）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。

第十一条下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；

（二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；

（三）缺乏显著特征的。

前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。第三章商标权的权利内容

和保护期

第一节商标权的权利内容商标权是商标注册人对其经国家商标主管机关核准注册的商标享有的专有使用权。

一、专有使用权在自己生产以及经营的商品、商品包装及交易文件上使用商标标记。在广告宣传及其它商业活动中使用商标标记。二、商标权的许可使用许可他人使用自己的商标（一）一般（普通）许可使用可同时许可多人使用。（二）排他许可使用除自己使用外，仅许可其它一人使用。（三）独占许可使用即在合同约定的期限内，仅允许使用人一人使用该商标，商标权人也不得使用。三、商标权转让第四十二条转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。转让注册商标的，商标注册人对其在同一种商品上注