第九讲正当行为(二)

刑法学教案之九江苏大学法学院制作人:姜涛1刑法总论第二节紧急避险法条衔接:我国刑法第21条规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。”紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

2刑法总论第二节紧急避险案例一:

被告人:黑某，男，45岁，某客轮船长。2004年10月1日，某客轮正在新加坡驶回广州的途中,突然遇到台风，船长凭自己多年航海经验决定抛弃旅客携带的大量贵重货物(达2百万元人民币)，以减轻重量，保护广大旅客的生命安全。

思考：黑某的行为应当如何处理？3刑法总论第二节紧急避险一、定义：

紧急避险是指行为人为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的损害另一方较小合法利益的行为。

古罗马的法律格言:“紧急时无法律”4刑法总论第二节紧急避险二、成立条件：（一）起因条件：有危险发生

讨论1：什么是危险？

讨论2：危险的来源有那些？讨论3：与正当防卫的起因条件有何区别？5刑法总论第二节紧急避险

（二）时间条件：危险必须正在发生

所谓“正在发生”，是指危险已经开始，尚未结束的状态。

开始的界定：对合法权益正在侵害或即将侵害。

结束的界定：危险停止下来。讨论1：避险不适时：事前避险；事后避险6刑法总论第二节紧急避险

（三）对象条件：避险行为必须针对第三者的合法权益实行。讨论1：与正当防卫中对象条件的区别？讨论2：职业与业务上有特殊要求的人能否实施紧急避险？7刑法总论第二节紧急避险

（四）主观条件：必须为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的危险侵害

1、避险认识：对危险及避险行为的认识。

2、避险意图：保护合法权益的心理愿望。

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（五）限度条件：避险行为不能超过必要限度

讨论1：如何理解“必要限度”？通说：保护的利益大于损害的利益。讨论2：如何比较两种利益的大小？例如:“在一次沉船事故中，一名父亲为了保护自己儿子的生命，把另一个人从已经超载的救生艇上推出去，造成了死亡的结果。”9刑法总论第二节紧急避险（六）限制条件：出于迫不得已讨论1：如何理解迫不得已？例如：“两个人落在茫茫大海中，此时海上飘来一块板，这块板只能容纳一人，此时此刻，固然是更强大的人可以得到这块板，为自己的生存争取更大的可能性。”

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（三）避险过当及其法律责任

1、避险过当是指避险行为超出必要限度，造成损害的行为。特别提示：避险过当必须是符合了紧急避险的其他条件而不符合其限度条件。

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2、罪名认定：属于间接故意或过失犯罪，只有造成重大损害的时候，才成立犯罪。

3、处罚原则：应当减轻或免除处罚12刑法总论第二节紧急避险深夜，一女子孤身走在乡间小路上。一男子向她突袭，并强暴。女子举起身边大石，向该男子猛击，方才脱身。拼命逃至一茅舍，为她开门的是个老人，听了她的叙述，怜悯她的遭遇，便留她夜宿，与她的女儿共处一室。热心的女儿让这位可怜的陌生女子睡在了床上，自己卧地铺。不久，这家的儿子回来了，谁知13刑法总论第二节紧急避险竟是那个先前强暴该女子的人。当他得知方才被自己强暴的女子正睡在自己妹妹的床上时，怕她醒来知道自己身份后报案，便起了杀念，于是向母亲叙述了事情经过，母亲为保护儿子，一时糊涂，纵容了儿子的做法，他俩钉死了窗口，开始磨刀。当时，那女子并未入睡，见母子磨刀，又见房里唯一的窗已被封死，14刑法总论第二节紧急避险知道自己已无路可逃。于是，她将睡在地上的这家的女儿轻轻搬到床上（农村女孩总是睡得很熟），自己躺在了地上。男子进来，在黑暗中