第12章 合同权利义务的终止

第九章合同权利义务的终止Chapter6TerminationofContract

第一节

合同权利义务的终止概述

一、合同终止的概念合同终止，即由于一定的法律事实的发生,使合同所设定的权利义务在客观上已经不存在,合同关系归于消灭。其一，合同的终止与合同效力的停止不同。其二，合同的终止与合同的变更也不同。其三，合同的终止与合同的解除不同。

1、合同终止与合同变更。合同权利义务的终止是消灭即存的合同关系，合同关系不复存在。合同的变更是合同关系中的内容要素的变化，广义的合同变更还包括合同主体的变化，但是合同关系依然存在。（存与不存）

2合同终止和合同效力的停止的区别。合同效力的停止，是指债务人基于抗辩权的行使，拒绝债权人的履行请求，以停止债权的行使。抗辩权的存在以请求权的存在为前提，因此，此时的合同关系并未消灭，只不过是效力暂时停止而已。（灭与不灭）

3、合同的终止与合同的解除不同。合同的权利义务终止的原因很多，《合同法》第91条明文确定了七种合同的权利和义务终止的原因。合同解除是合同终止的原因之一。（种与属）

二、合同终止的效力

1、当事人之间的债权债务关系消灭。2、从债消灭。3、负债字据的返还。4、合同终止后的附随义务。《合同法》第九十二条规定：合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。5、合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。

三、合同终止的原因合同终止的原因是指引起合同权利义务关系终止的法律事实。依法律事实是否必然引起合同的终止为标准，可将其分为两类。一类是必然导致的合同终止，如：清偿、提存、抵销、免除、混同；另一类为可能导致合同终止的原因，如：自然人死亡、法人解散。

第二节

清偿

一、清偿的概念清偿(discharge)，是只能达到消灭债权效果的给付，即债务已经按照约定履行。清偿人主要包括：债务人、债务人的代理人、第三人。清偿受领人则包括:债权人、债权人的代理人、破产财产管理人或清算人、受领证书持有人、行使代位权的债权人。二、代为清偿在法律有规定或合同有约定时。清偿可由第三人进行。（合同履行）中已讲。

三、清偿的抵充清偿的抵充是指债务人对债权人负有数宗同种债务,而债务人的履行不足以清偿全部债务时,确定该履行抵充某宗或某几宗债务的制度。构成清偿的抵充的条件是:(1)须债务人对同一债权人负有数宗债务；(2)须数宗债务为同种类,不同种类的数宗债务之间不能发生清偿的抵充；(3)须债务人所为履行不能清偿全部债务。第三节

抵销

一、抵销的概念

债务相互抵销，指当事人互负到期债务，又互享债权，以自己的债权充抵对方的债权，使自己的债务与对方的债务在等额内消灭。主张抵销的债权为自动债权，被抵销的债权为受动债权。

债权人债务人法律关系1债务人债权人法律关系2甲乙

二、法定抵销的要件

(一)须双才互负债务、互享债权

(二)须双方债务均至清偿期

(三)双方债的标的种类相同

(四)债务依其性质或法律规定属于可抵销的范围三、法定抵销的方式自动债权人一方应当通知被动债权人一方

第99条第2款接着规定:当事人主张抵销的,应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。四、法定抵销的效力第一,双方互负的债务在对等的数额内消灭。抵销为债的绝对消灭,故抵销成立后不得撤回。第二,双方债务等额时,全部债权债务关系归于消灭；双方债务额不等时,债务额较大的一方仍就超出的部分负继续履行的责任。债权人对尚未抵销的部分仍有受领清偿的权利。

四、合意抵销合意抵销即根据当事人之间的协议消灭相互间所负的债务。当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销合意抵销是以抵销合同的形式进行的，抵销合同的成立及效力应该符合合同法有关合同成立以及生效的一般规则第四节

提存

一、提存的意义(一)提存的概念提存,指由于债权人的原因而无法向其交付债的标的物时,债务人得将该标的物提交给一定的机关保存,从而消灭债权债务关系的一种法律制度。(二)提存的主体与客体1.提存的主体(1)提存人。在一般情况下,提存人为债务人,但是,得为清偿的第三人也可作为提存人。我国《提存公证规则》第2条规定提存人为“履行清偿义务”的人。自然包括第三人。(2)提存受领人。提存受领人一般为债权人或其代理人。(3)提存机关。提存机关,是指国家设立的接收提存物而为保管的机关。在我国,目前公证处是主要的提存机关。

2.提存的客体提存的客体，即提存的标的，原则上应为依债务的规定应当交付的标的物。提存的标的物以适于提存者为限。根据《提存公证规则》第7条的规定,货币、有价证券、票据、提单、权利证书、贵重物品、不动产及其他适宜提存的标的物,均为可提存的客体。标的物不适于提存或有毁损灭失的危险,以及提存费用过多的,提存人可申请法院拍卖而提存其价金。该标的物有市价者,法院也可允许提存人按照市价出卖而提存价金。(三)提存的方法1.提存人应向提存机关提出申请2.受理与提存3.制作提存公证书4.通知提存受领人

（四）提存的原因(1)债权人无正当理由拒绝受领。(2)债权人下落不明。包括债权人失踪、债权人不清或者地址不详等。

(3)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人。

(4)法律规定的其他情形。二、提存的效力

(一)在债务人与债权人之间的效力提存与清偿发生同等消灭债的效力,债权人对债务人的给付请求权因此消灭。

“标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孽息归债权人所有。提存费用由债权人负担。”债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。”(二)在提存人与提存机关之间的效力提存人依法将标的物提交于提存机关后,提存机关依法负有保管提存物的义务。债的标的物提存后,提存人除以下情况外,不得取回提存物：第一,可以凭法院生效的判决、裁定或者提存之债己经清偿的公证证明而取回提存物；第二,债权人以书面方式向提存机关表示抛弃提存受领权的,提存人可取回提存物。（三）在债权人与提存机关之间的效力债权人有权随时要求提存机关交付提存物,并承担必要的费用。提存机关有妥善保管提存物的义务,若提存物因提存机关的过错而毁损的,提存机关应负赔偿责任。从提存之日起,超过20年无人受领的提存物,视为无主财产,在提存机关扣除必要费用后,将余额上缴国库。对不宜保存的提存物品,提存人可以拍卖而提存其价款,因此而支出的费用由债权人负担。

第五节

混同

一、混同的概念混同(merger)，是指债权和债务同归于一人的法律事实。债的关系必须有两个以上的主体,当债权人和债务人为同一主体时，债的关系就当然消灭。所以混同也是债消灭的原因之一。混同可因债的概括承受和特定承受而发生。前者主要是指企业的合并、债权债务的概括继承等；后者是指债权人承受债务人对自己的债务,或者债务人受让债权人对自己的债权，都可能发生混同。二、混同的原因一为债权债务的概括承受,如甲以两个企业合并，原来甲欠乙10万元,现在该债权债务关系因甲乙的合并而归于消灭；二为特定承受,即债权人承受债务人对自己的债务，或者债务人受让债权人对自己的债权。三、混同的效力混同发生合同债权债务关系绝对消灭的法律效力,但《合同法》第106条强调规定:“债权和债务同归于一人的,合同的权利义务终止,但涉及第三人利益的除外。”

三、混同的效力混同发生合同债权债务关系绝对消灭的法律效力,但《合同法》第106条强调规定:“债权和债务同归于一人的,合同的权利义务终止,但涉及第三人利益的除外。”理论上一般认为,涉及第三人利益的除外情况包括:首先,合同债权为第三人权利的标的,从保护第三人权益出发,混同不发生债权消灭的结果。其次,合同债权的实现与第三人有利害关系,债权亦不得因混同而消灭。此外,还存在法律特别规定混同不产生债的消灭效力的例外情况。

第六节

债务免除与更新

一、债务免除（一）免除的概念免除是债权人以消灭债权为目的而抛弃债权的单方法律行为。因为债权人抛弃债权而使债务人的合同义务无须履行,故免除为合同的消灭原因。《合同法》第105条规定:“债权人免除债务人部分或者全部债务的,合同的权利义务部分或者全部终止。”据此可知免除的法律特征:第一,免除为单方法律行为。第二,免除为无偿行为。第三,免除的意思应当向债务人明确表示或通知债务人，但此意思表示不需采用特定形式,口头或书面方式均非不可。应予注意的是,免除的意思表示一旦作出,即不得撤回。（二）免除的方式1.免除人须为免除的意思表示2.免除的意思表示应向债务人为之3.免除的意思表示一经作出即不得撤回（三）免除的效力1.债的关系绝对消灭。债务全部免除时,债的关系全部归于消灭；一部分免除时,债的关系部分归于消灭。2.从债务免除。主债务消灭时,从债务当然也随之消灭。但免除人仅免除从债务时,主债务并不消灭。3.法律禁止抛弃的债权不得为免除。法律规定禁止抛弃的债权不能以免除的方式抛弃。例如,受雇人对雇佣人的工伤事故赔偿请求权不得预先抛弃。二、债务更新债务更新是指在原债务消灭的基础上产生新债务,即为成立新债务而使旧债务消灭。其构成要件如下：(l)须已经存在一个债务；(2)须产生一个新债务；(3)新债务的产生须以原债务为基础,但其要素、内容相异；(4)当事人须有更新债务的意思。更新的效果是使旧债务归于消灭,而成立新的债务。

债务更新的效力体现为两方面；其一，原债因更新而消灭。其二，新债发生。

典型案例分析：1997年6月，宏业建材公司与盛佳建筑工程公司签订了新建的办公楼装修合同。双方约定：盛佳公司在合同签订后的两个月内完成宏业公司办公楼的装修工程，宏业公司在工程装修完工后的一个月内支付清装修款。合同对装饰工程的质量、标准及违约责任作了规定。在此合同签订之前盛佳公司曾在1997年3月向宏业公司赊购建筑材料，货款总计350万元。1997年8月，宏业公司办公楼装修完工后，该公司在向盛佳公司支付装修款时，主动从应付装修款480万元中扣除了盛佳公司欠本公司的材料款350万元，在通知盛佳公司后将其差额130万元汇入该公司指定账户。盛佳公司得知这一情况后，要求宏业公司代付清装修款后再协商赊购建材的还款事宜，双方因此产生纠纷。请讨论：本案应如何处理？本章小结

案例：1998年3月10日某市食品厂与某市商场订立了一份购销合同。合同规定，食品厂供给商场总价款为5万元的食品，交货期为同年4月14日至20日，合同的终止期限为同年5月10日。双方还在合同中约定了供需双方的违约责任。其中，供方的违约责任为：如果不能交货，应按需方总价款的5％支付违约金。至同年5月底，商场始终未见货到，遂即给食品厂发函催其发货。食品厂回函称：“合同已经终止，双方的权利义务购销已经解除。”商场遂向人民法院提起诉讼，要求食品厂履行合同。试分析：（1）该合同权利义务终止了吗？（2）商场享有哪些权利？答：（1）该合同权利义务已终止。因合同约定终止期限已到。（2）食品厂迟延交货，商场依法享有解除合同的权利，但商场也有权要求食品厂继续履行合同，现商场要求食品厂继续履行合同，食品厂有义务继续履行合同。并且商场有权要求食品厂按合同约定支付违约金。

案例：某商场与某冰箱厂在1999年1月签订了一份冰箱购买合同。合同规定：由冰箱厂为某商场供应冰箱100套台，平均每台冰箱价款1870元，共计187000元；某商场在接到冰箱厂送货通知后2天内付款，冰箱厂则在收到货款后3天内将冰箱送达某商场。冰箱厂在规定的时间里完成了冰箱生产任务，通知商场后收到货款。冰箱厂按约定在第3天将冰箱送达某商场，可商场称：由于该近期调整商品品种仓库已饱和，无法堆放该批冰箱，故无法接收该批货。此后连续一周商场仍无接受该批货。因此冰箱厂只好将该批货提存。在提存之后，冰箱厂认为既然某商场仓库饱和，待商场来电话后再通知其提领冰箱。15天后冰箱厂通知某商场领取提存物，某商场在领取提存物时被要求交付15天的保管费用，某商场拒交，认为冰箱厂未能及时通知商场去取冰箱，导致冰箱提存15天，应由冰箱厂支付提存费用。试分析：（1）某商场拒绝支付提存费用的理由有法律依据吗？（2）冰箱厂的行为中有无不当之处？（3）此案如何处理？答：1）某商场拒绝支付提存费用的理由有法律依据。根据《合同法》第102条的规定“标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。”本案中，债务人提存的原因是债权人的仓库饱和处于调整之中，暂无法容纳造成冰箱无法送达，属于债权人迟延受领而非债权人下落不明。因此，冰箱厂在提存标的物后应及时通知某商场。15天后才通知属于不及时通知，故某商场不应为此承担责任。（2）冰箱厂未能及时通知商场提取提存物，应为自己的迟延通知负责。至于冰箱厂没有及时通知的理由属于冰箱厂主观认为，而不是客观上无法通知，不能成为其没有及时通知的法律上的理由。冰箱厂的行为中有迟延通知之过。（3）某商场应当先行支付该批冰箱保管费，然后向某冰箱厂追索该保管费。案例分析1.甲于2004年1月16日向乙借款1万元，约定一年之后偿还，利息参照同期银行利率。一年之后，还款期限已届，甲没有足够的本钱还款。甲的好朋友丙得知后，自愿代替甲偿还该笔欠款，甲欣然同意，双方签订协议。此时，乙已经出外打工，下落不明，于是甲没有将自己与丙之间的协议告知乙。丙于是将1万元款项向当地公证部门提存。乙回乡后，得知该情况，那么：（1）丙可否以债务人的身份代替甲向乙偿款（2）如果丙答应替甲还5000元，甲只将这一协议通知乙，取得乙同意，是否发生法律效力？（3）如果乙已同意甲丙之间的协议，那么丙的提存行为是否符合法律规定？（4）乙最晚应于何时领取该笔钱，提存利息归属如何？（5）如果，乙尚欠丙8000元，丙能否主张抵销，主张抵销应具备什么条件？

？参考答案1.（1）丙不能以债务人的身份代替甲向乙偿款。丙代替甲偿还甲的1万元债务，属于债务的承担。根据《合同法》第84条的规定，债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。甲将自己的还款义务全部转移给丙，应该得到乙的同意方有效，现在由于甲没有