第六章合同法

合同法第一节合同和合同法概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的变更与转让第六节合同权利和义务的终止第七节违约责任1第一节合同和合同法概述一、合同的概念与特征：（一）合同：合同是当事人或当事双方之间设立、变更、终止民事关系的协议。《中华人民共和国民法通则》第85条：合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国合同法》第2条：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

2（二）合同的法律特征合同是平等主体之间进行的民事法律行为。合同是双方或者多方之间的民事法律行为。合同是以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的。合同是当事人协商一致后经意思表示一致而达成的协议。合同是具备法律效力的当事人之间约定的协议。3二、合同的分类有名合同与无名合同要式合同与不要式合同诺成合同与实践合同双务合同与单务合同有偿合同与无偿合同4三、合同法的概念与基本原则合同法：是调整平等主体之间交换关系的法律规范的总和。我国现行合同法：1999年3月15日，九届全国人大第二次会议通过了《中华人民共和国合同法》，该法于1999年10月1日生效。合同法的基本原则：平等原则自愿原则公平原则诚实原则合法及公序良俗原则5第二节合同的订立一、合同的形式及内容（一）合同的形式口头形式书面形式推定形式（其他形式）6（二）合同的内容合同的利义务内容除少数由法律直接规定以外，绝大多数是由当事人自行约定的。《合同法》的建设性条款内容：当事人的名称或者姓名和住所标的数量和质量价款或酬金履行的期限、地点和方式违约责任解决争议的方式7（三）格式合同的特别规定格式合同是指合同当事人一方为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的合同条款。

《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款”。8案例：发动机“进水”保险公司拒赔，车主起诉获胜2007年6月，原告李某在某财产保险公司为其轿车投保了机动车辆保险，险种包括机动车损失险。保险合同约定保险期限为2007年6月到2008年6月；另约定因下列原因造成被保险车辆部分或者全部损失，保险人依照合同约定赔偿：5、雷击、暴风、暴雨、洪水等；第九条约定，下列损失和费用，保险人不负责赔偿：“（五）发动机进水后导致的发动机损坏“等。2007年8月，原告驾驶该车辆经一小区时，因连天暴雨，积水冲垮了院墙，路面积水上升造成发动机进水受损，产生维修费40000余元。后原告向被告申请理赔，被告于2007年9月只向原告支付了900余元清洗、换油等理赔款，拒绝对发动机进水的损失赔偿，并向原告发出赔款通知书，该通知书载有“保险人对该起事故的赔偿责9任终止”字样，原告在该通知书上签字。原告虽然无法接受，但经过走访调查，原告发现，几乎所有保险公司都对发动机进水的情况拒绝理赔，因为合同中都有明确的约定，拒赔后，投保人大都接受这一结果。然而原告还是无法理解，认为自己给车辆投保，就是为了出现意外能够尽量挽回损失，保险公司拒赔没有道理。原告最终决定委托律师，诉至法院。被告保险公司答辩称：一、原告诉求的损失是发动机进水导致的损失，合同明确约定，发动机进水不属于理赔范围，故被告可不予赔偿；二、被告向原告支付了900余元理赔款，原告接受，且被告发出的赔款通知书载有“保险人对该起事故的赔偿责任终止”字样，原告自愿签字，表明其同意该赔偿结果，免除了被告的其他赔偿义务。故原告诉求应当驳回。10法院审判：法院审理认定了以上事实，认为：一、保险合同约定的“（五）发动机进水后导致的发动机损坏等”是免责条款，被告未对原告进行明确告知，故该条款不发生效力；二、原告在理赔通知上签字只是代表其领取了900余元赔款，而且该字样的字体大小与其他文字相同不能起到提示原告注意的作用，所以该字样无效。故判决支持原告的诉讼请求。11二、合同的订立经过两个阶段：要约---承诺（一）要约1.要约的概念及构成要件要约：是希望和他人订立合同的意思表示。要约人、受要约人。有效要约的构成要件：要约人具备民事行为能力订立合同的明确意图要约内容具体明确12要约邀请与要约的区别案例：/view/7d5e0952f01dc281e53af08e.html/view/60b2c629bd64783e09122b15.html要约邀请：又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约与要约邀请的区别：二者含义不同二者内容不同二者对意思表示人的约束力不同二者的法律后果不同132.要约的生效要约到达受约人时生效。3.要约的撤回和撤销要约可以撤回，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约可以撤销。要约撤销的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。以下情况，要约不得撤销：要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销。受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。14案例：1、A国进口商向B国出口商邮寄出一份订单，订单列明了货物的名称、规格、价格及交货方式等条件。邮件发出后第二天，A国进口商因下手买家情况变化决定取消邮寄给B国出口商的订单。A国进口商能否取消该订单?如何取消?2、C国进口商向D国出口商以传真方式发出一份订单，订单列明了货物的名称、规格、价格及交货方式等条件。订单发出后第二天，因下手买家情况变化，C国进口商决定取消发给D国出口商的订单。C国进口商能否取消该订单?如何取消?15案例3：学校应否承担责任?某市三中因准备建立电脑室，需购买100台电脑，便向电脑公司甲发出传真，要求以3000元的价格购买100台电脑，并要求甲在半个月内送货上门。传真发出后，学校收到了乙电脑公司的广告，其价格比甲公司的价格低5%并且能马上送货上门。于是，学校立即要求乙电脑公司送货上门。收货后，学校想起自己曾经答应过购买甲公司的电脑，便立即打电话联系退货。因电话没有打通，便派专人到甲公司联系退货事宜。学校派出的刚走，甲公司发来一传真，称同意学校意见，半个月内按时送货。学校派出的人到甲公司后，甲公司的人表示不能退货。半个月后，甲公司的货送到学校，可是学校拒收货物。于是甲电脑公司提起诉讼。16评析：三中向电脑公司甲发出的传真属于要约，甲公司发来的传真属于承诺，本案的要约和承诺均已生效，合同已经成立，三中不能单方面解除合同。174。扬州某塑料制品有限公司于2009年8月3日向镇江某商贸有限公司发出要约，要卖给镇江某商贸有限公司一台机器设备，要求十天内答复。扬州某塑料制品有限公司的要约于2009年8月6日到达镇江某商贸有限公司。8月4日，扬州某塑料制品有限公司去信，称该设备现本公司需要使用，不能出售，敬请镇江商贸有限公司原谅。第二封信于8月7日到达。镇江某商贸有限公司8月8日回信表示接受扬州某塑料制品有限公司的要约条件，该回信8月11日到达，扬州某塑料制品有限公司拒绝交货。

本案在审理过程中形成了两种处理意见：第一种意见是扬州某塑料制品有限公司与镇江某商贸有限公司买卖合同不成立，扬州公司无交货义务;第二种意见是双方的买卖合同成立，扬州公司应按约定交付货物。同学们的看法？？184.要约的失效拒绝要约的通知到达要约人要约人依法撤销要约承诺期限届满受要约人对要约的内容作出实质性变更19（二）承诺1.承诺的概念及构成要件：承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺的法律效力在于，承诺一经作出，并到达要约人，合同即告成立。具有法律效力的承诺须同时具备：承诺须由首要约人作出。承诺必须向要约人作出。承诺的内容应当与要约的内容一致。承诺应在要约有效期内作出。要约确定承诺期限的，所确定的期限为有效期限，承诺必须在要约确定的有效期内作出。要约未确定承诺期限的，对于口头承诺，受要约人须立即作出承诺，对于书面要约，受要约人应在通常情况下能收到承诺后必要的合理期间内作出承诺。202.承诺的效力承诺通知到达要约人时承诺生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时承诺生效。3.承诺的迟延：

受要约人所作的承诺未在承诺期限内达到要约人。逾期承诺：受要约人在承诺期限届满后发出承诺而使承诺迟延。是一个新的要约，不具有承诺的法律效力。除非：要约人及时通知承诺人，承认该承诺有效的，合同成立。承诺迟到：受要约人在承诺期限内发出承诺，但因其他原因而使承诺迟到。除非：要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺以外，该承诺有效。211/view/bf479f2bcfc789eb172dc84d.html222河北省建华建筑有限公司于2008年10月承包新月小区建设工程。当时由于钢材供应短缺，又没有存货，工程急等着施工。为此建华建筑有限公司同时向前进钢材有限公司和内蒙古大成钢厂发出两份电报，电报称：“我公司需要标号300钢材1000吨，贵厂如有货，请速与我公司联系。我公司希望购买此类钢材。”建华建筑有限公司于同一天收到两家公司的回电，都说自己公司备有建华公司需要的钢材，并将价格一并通知建华公司。前进钢材有限公司在发出回电的第二天用本公司车队先行载运200顿钢材送往建华公司。建华公司收到两家回电后，认为内蒙古大成钢厂的价格更为合理，且是老牌钢厂，质量信得过，所以于当天下午去电称向其购买1000吨钢材，请其速备货。内蒙古大成钢厂随即回电说，有现货并于第三天将钢材运往河北。在建华公司23收到大成钢厂回电后第二天，前进公司的车队到了建华公司，并要求建华公司收货并支付货款。建华公司当即函电大成钢厂，请仅送800吨到河北。大成钢厂回电说，全部1000吨钢材已发往河北。建华公司收到回电后对前进公司说，为照顾其损失只收100吨，其余不收。前进公司不服，认为建华公司应当全部收下。建华公司再次向大成钢厂发电称，本公司将仅收下其中900吨，对此造成的损失，由大成钢厂负责。第三天大成钢厂的钢材1000吨运到建华公司，建华公司仅收取了900吨，为此双方发生纠纷。内蒙古大成钢厂和前进公司双双向人民法院起诉，要求建华公司承担赔偿责任。

请问：建华公司是否要承担责任？承担什么责任？为什么？

244.承诺的撤回：承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。25三、合同成立的时间和地点大多数合同是自成立时起生效。口头形式，承诺生效之时为合同成立之时。书面形式，在双方当事人签字或者盖章时合同成立，签字或盖章不在同一时间的，以最后签字或盖章的时间为合同成立的时间；订立实践合同，交付标的物时合同成立。采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前签订确认书，签订确认书时合同成立。地点：26四、缔约过失责任是指在订立合同的过程中，一方或双方当事人因没有履行根据诚实信用原则所应尽的义务，导致合同不成立，或合同虽然成立，但因不符合法定的生效条件而被确认无效或被撤销，给对方当事人造成损失时所应当承担的民事赔偿责任。几种情形可承担缔约过失责任假借订立合同，恶意进行磋商订约欺诈行为违反诚实信用原则的其他缔约过失行为侵犯商业秘密的行为27缔约过失责任案例

2000年5月，浙江省某集团公司对刚建造的华文大厦裙楼承包经营权举行招标。杭州某餐饮有限公司以200万元承包费投标额中标。6月8日，双方正式签订了承包经营合同，双方邀请律师在场见证。由于签约单位名称与中标的某有限公司不符，集团公司负责人要求延期签字盖章，待董事会讨论再决定。同年8月，集团公司决定再次召开承包经营权招标会，宁波另一家餐饮管理公司以188万元中标。集团公司当即通知该餐饮管理公司十天后正式签订书面合同，并交纳首期承包费100万元。中标次日，该管理公司为了按时交纳承包费，向自己托管经营的一酒店公司借款100万元，并约定借款年利率为12%。中标后第十天，原告持100万商业汇票到被告单位准备签定书面合同并交纳承28包款。被告拒绝接收该款，并告知原告，被告已于两天前与原中标的餐饮有限公司正式签约。双方经过交涉达不成一致意见。原告认为，被告的毁标行为不仅导致原告的经济损失，而且侮辱原告的人格，被告应承担原告借款利息12万元、投标和订约直接损失1万元，同时承担原告的精神损失5万元。被告则认为，合同尚未订立，虽然有道德上的责任，但并不需要承担经济赔偿责任。29焦点被告行为是否构成缔约过失，若构成是否承担借款利息，是否承担精神赔偿责任。法院在审理中有以下不同观点：1.对于缔约过失，一种观点认为，原告与餐饮有限公司均为中标单位，因原告中标在后，被告的行为不构成缔约过失。另一种观点则相反，认为不构成。2.对于被告应否承担借款利息，以及赔偿精神损失，也存在两种相反观点。经过审理，法院认定被告的行为构成缔约过失。并根据《民法通则》第61条第1款、《合同法》第42条的规定，判决被告承担原告投标、定约的损失4500元，同时驳回原告其他诉讼请求。/view/ed37bfd333d4b14e852468c5.html30第三节合同的效力主要内容：合同生效的要件附条件、附期限合同无效合同可变更、可撤销合同效力待定合同合同无效或被撤销的法律后果31判断下列说法是否正确？合同一经成立，就要受到法律的保护。32一、合同生效的要件合同成立与合同生效合同成立的要件：要有两个或两个以上的当事人；当事人的意思表示一致（通过要约和承诺的过程）。合同生效的要件：当事人缔约时有相应的缔约能力（民事行为能力）意思表示真实不违反强制性法律规范及公序良俗标的的确定和可能33二、附条件、附期限合同（一）附条件合同

1、概念附条件合同是指行为人设定一定条件,以条件的成就与否作为合同效力发生与否的根据。

2、条件的特征合同所附条件，可以是自然现象，也可以是人的行为或其他事实，但必须是特定的事实，并具备如下特征：

1）未来性2）可能性3）不确定性

4）非法定性5）合法性343、条件的分类生效条件（延缓条件）失效条件（解除条件、消灭条件）4、条件的成就与不成就的规定一般情况下，条件成就，合同生效或者解除，条件不成就，合同的效力不发生变化。法律为了防止当事人人为地促使条件成就或不成就，为保护他方当事人的合法利益，做如下规定：“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”35（二）附期限合同1、概念：

附期限合同，是指当事人在合同中设定一定期限，并把期限的到来作为合同生效或消灭的根据。2、期限的特征：1）期限的确定性2）期限的自由选择性3）期限的效力性363、期限的分类生效期限（延缓期限、停止期限、始期）失效期限（终止期限、解除期限、终期）4、期限与条件的区别和联系期限是将来确定会发生的事实，条件的发生则具有或然性。期限也是条件的一种，有时和条件一起作为合同效力的附加条件。37

练习以下是当事人在合同中的约定，请判断哪些是条件，哪些是期限：若出卖人在六个月内不能提供房屋的有效产权证书，则买卖合同终止。待甲50岁时赠与其丰田佳美汽车一辆。承租人死亡时租赁合同终止。这个月第一个下雨的日子甲将把其祖传的名画借给乙摆放一日。若甲方的产品试验合格且达到一定标准，则买卖合同生效。38案例：本案该如何审理2003年5月10日，原告梅文干与被告三亮公司签订一份《承诺书》，约定：三亮公司愿意与星城房地产开发公司进行合作，共同合作开发本市大东门高层商住大楼；如果此项目最后合作成功，三亮公司以其与星城房地产开发公司之间签订正式合同的总金额为准，向梅文干支付4％的中介顾问费用。2003年6月22日，星城房地产开发公司与三亮公司签订合作经营武汉恒昌房地产开发有限公司《合同书》，同年7月30日取得工商登记，注册资本为4000万元。2009年2月8日，原告梅文干持与三亮公司签订的《承诺书》向武汉市武昌区人民法院起诉，要求武汉恒昌公司、中间人陈锦添支付中介顾问费。39三、无效合同（一）概念和特征无效合同，是指严重欠缺合同的生效要件，不发生合同当事人追求的法律后果，不受国家法律保护的合同。无效合同具有如下特征：无效合同是严重欠缺合同的生效要件的合同无效合同是自始不能发生效力的合同无效合同是确定的当然无效和绝对无效的合同无效合同具有不得履行性40（二）种类（合同法52条）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律、行政法规的强制性规定（三）无效合同的后果不得履行返还财产赔偿损失收缴财产归国家或者返还财产给集体、第三人41四、可撤销、可变更合同

（一）概念和特征是指当事人在订立合同时，因意思表示有瑕疵，法律允许撤销权人通过行驶撤销权而使已经生效的合同归于无效。其法律特征表现为：可撤销合同是意思表示有瑕疵的合同可撤销合同是只有当事人才可主张无效的合同可撤销合同是可予以变更或撤销的合同可撤销合同在未被撤销以前仍然是有效的

（二）种类重大误解的合同显失公平的合同一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情形下所订立的合同42（三）可撤销合同的撤销撤销权的概念可撤销、可变更合同是可以变更或撤销的,当事人享有的可使可撤销合同自始不发生效力的权利即为撤销权。撤销权人可以向人民法院或者仲裁机构请求撤销该合同，也可以请求变更该合同。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销，而只能变更该合同。撤销权的消灭具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。撤销权消灭以后，当事人不得请求变更或撤销，该合同有效。可撤销、可变更合同被变更、被撤销后的法律后果可撤销、可变更合同经当事人请求变更的，应按变更后的内容履行；经请求后被撤销的，该合同自是无效，发生无效合同的法律后果。。43五、效力待定合同（一）概念和特征效力待定合同是指合同成立时其是有效还是无效尚不能确定，还待其后一定事实的发生来确定其效力的合同。效力待定合同具有以下显著特征：效力待定合同是于成立时是否有效或无效处于不确定状态的合同效力待定合同既可成为有效合同,也可成为无效合同（二）合同效力的补正对于效力未定合同，享有权利的第三人有权予以补正，使其具有法律效力。补正的法律方式是追认，即追认权人于事后对需要追认的行为表示同意或者承认。追认行为有如下特征：1.追认是一种民事法律行为；2.追认是一种单方法律行为；3.追认是一种补助行为。44（三）效力待定合同的类型限制民事行为能力人实施的依法不能独立订立的合同无权代理订立的合同无处分权人订立的行为特殊情况：表见代理（apparentagency）超越代表权订立的合同45有效合同无效合同可撤消合同效力待定合同当事人必须具有相应的民事行为能力限制民事行为能力的人订立的合同（一个月内追认）无权代理无处分权的人处分他人财产代理权暇疵当事人的意思表示真实一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。因重大误解订立的合同。在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段损害集体或者第三人利益者。乘人之危（一年内撤消）内容不违反法律或者社会公共利益以合法形式掩盖非法目的。损害社会公共利益。违反法律、行政法规的强制性规定46表见代理

一、概念和构成表见代理（apparentagency）,又称表现代理,是指行为人无代理权而以本人的名义与第三人为民事行为,但有足以使第三人相信其有代理权的事实和理由,善意相对人与行为人实施民事法律行为的,该民事法律行为的后果由本人承担。表见代理就是事实上没有代理权却发生有权代理的法律后果。表见代理制度的设立使为了保护善意相对人的信赖利益和交易安全。构成表见代理须具备以下条件:（一）行为人无代理权却以本人的名义为民事行为（二）客观上有足以使相对人相信行为人有代理权的事实（三）相对人主观上无过错（四）行为人与相对人所为的民事行为具备生效要件47二、表见代理的常见情形与后果

行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以本人名义实施民事行为的，都会成立表见代理。常见的构成表见代理的情形主要有以下几种:第一，本人对第三人表示授权给行为人而实际上并未向行为人授予代理权或者在授权后又撤回其授权；第二，本人交付证明件给行为人,行为人以此证明文件与相对人实施民事行为；第三，代理关系终止后,本人未收回代理证书，行为人以原委托授权书等代理证书与相对人实施行为；第四，本人知道行为人为无权代理行为而不表示反对。48典型案例分析：某木制品进出口公司因业务需要向外定购某种稀有木材，因市场信息不对称一直没有得到满意的回应。面对交货期一天天逼近，公司上下非常着急。此时，本地另一木材公司上门提出愿以高于市场平均价3倍的价格出售相当数量的木材。进出口公司无奈之下只好同其签订合同，同时订立仲裁条款，约定如出现争议，由本地仲裁部门仲裁解决。合同签订后，进出口公司依约支付了3倍价款，木材公司也保质保量交付货物。但一年半之后，因进出口领导更换，新的经理提出这一合同是无效合同，遂起争议。请问：（1）经理提出这一合同无效是否正确？（2）木制品进出口公司能否请求撤销该合同？（3）如果木制品进出口公司要求变更该合同的内容，司法机关能否撤销该合同？（4）如果本案中合同标的稀有木材属国家保护物种，严禁采伐，本合同是否有效？（5）在（4）的情况下，本案应如何处理？49

某建筑公司（甲方）与某工程队（乙方）协商签订一份平整一块楼房地基的工程合同，甲方称工程基础条件好，只给乙方施工费10万元，双方合同签字后，乙方到现场施工时发现该工程基础条件并不好，比甲方介绍的施工条件要艰难四倍，施工费用最低需要40万元。 请问:①此合同属于什么性质的合同？②乙方是否必须履行此合同？③乙方如不想履行此合同应当怎么办？50分析第五十四条

下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：

（一）因重大误解订立的；

（二）在订立合同时显失公平的。

（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。③如果乙方想撤销或变更此合同，必须向仲裁机构或人民法院提出相应的申请，由上述部门依法调解。合同约定的双方权利和义务来看,该合同对乙方显失公平，所以乙方可以依法提出撤销该合同，即不履行此合同。也可以依法变更该合同中的某些内容，然后继续履行该合同。51某建筑公司委托张某为公司代理人，代理公司采购建筑材料，代理期限为一年。一年过后，张某得知鞍山市物资公司有一批质好价廉的螺纹钢，就以建筑公司代理人的身份与鞍山物资公司签订了一份采购钢材的合同。请问：①这份合同属于什么性质的合同？②这份合同可能产生哪几种后果？52合同法第四十八条

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行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。53

中学生刘某，未满16周岁，身高175公分，但面相老成，像二十七、八岁。刘某为了和同学出去旅游，欲将家中一部捷达牌轿车卖掉筹备旅游费。后托人认识李某，与李某签订了二手车购买合同，李某支付定金1万元，双方遂到车辆管理部门办理了汽车过户手续。刘某父亲发现此事后，起诉到法院。试分析：（1）该汽车买卖合同是否有效？（2）为什么无效？请说明原因。54答：（1）该汽车买卖合同无效。（2）因为当事人一方刘某年纪不满16周岁，且不是以自己的劳动作为生活来源，是限制行为能力的人。限制行为能力的人不能处分重大的民事行为。汽车买卖属于重大民事行为，刘某不具备这种民事权利能力，无权处分房屋产权。因缔约主体资格不合格，导致该合同无效，加上刘某的父亲事后并未予以追认，所以该汽车买卖合同是无效合同。55六、无效合同和可撤消合同的法律后果返还财产赔偿损失收归国家所有或返还集体、第三人56原告甘肃省建设委员会（简称建委）1993年4月12日，向被告甘肃省机电设备汽车销售公司（简称机电公司）购买“奥迪”100B型轿车一辆，支付费用334136．24元，接车时建委提出左后车门关闭后高出车身一厘米，机电公司答复属正常调整范围，并一再强调是刚从厂家进的货，，同年9月20日，建委将该车送到中国一汽“奥迪”轿车兰州服务站首次保养时，该服务站提出车辆存在严重质量问题，于是建委要机电公司退车还款，机电公司不同意，建委遂向法院起诉机电公司，法院受理后，委托甘肃省质量管理局质量监督处对该车进行鉴定，结论为该车属事故修复车。 问：该案如何处理？

57第四节合同的履行一、合同履行的概念及原则二、合同履行的规则三、合同履行中的抗辩权四、合同保全制度58一、合同履行的概念及原则合同履行的概念当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。合同履行的原则：全面履行原则诚实信用原则当事人变动不影响合同履行原则59二、合同履行的规则61条：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。62条：当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：

（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。60三、合同履行中的抗辩权抗辩权：是指对抗请求权或否认对方的权利主张的权利。抗辩权的行使，只是在一定期限内中止履行合同，并不消灭合同的履行效力。抗辩权的类型：同时履行抗辩权。当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。先履行抗辩权。（后履行抗辩权）当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。不安抗辩权。61不安抗辩权68条：应当先履行债务的当事人，有确切的证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。62抗辩权案例案例1：2001年1月，甲、乙公司签订了一项房屋买卖合同，合同约定甲公司于当年9月1日向乙公司交付房屋100套，并办理登记手续，乙公司则向甲公司分三次付款：第一期支付2千万元，第二期支付3千万元，第三期则在9月1日甲公司向乙公司交付房屋时支付5千万元。在签订合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款项共5千万元。9月1日，甲公司将房屋的钥匙移交乙公司，但并未立即办理房产所有权移转登记手续。因此，乙公司表示剩余款项在登记手续办理完毕后再付。在合同约定付款日期（9月1日）7日后，乙公司仍然没有付款，甲公司遂以乙公司违约为由诉至法院，请求乙公司承担违约责任。甲公司则以乙公司未按期办理房产所有权移转登记手续为由抗辩。63分析：在本案中，从表面看，甲公司违背合同约定，未按期办理房地产所有权移转登记手续，已构成违约；而乙公司也违背了合同约定，在合同约定付款日期7日后，仍然没有付款，构成了履行迟延。但是，在考虑其是否应当承担违约责任时，尚应考虑其是否享有法定的抗辩权。从本案看，乙公司按期向甲公司支付了第一期、第二期款项共5千万元，并无违约情形，甲公司并无理由行使后履行抗辩权，因此，其未按期办理房产所有权移转登记手续属于违约行为，应当承担相应的违约责任。但对乙公司而言，由于其第三期款项的支付与甲公司交付房屋并办理房产所有权移转登记手续是应当同时履行的义务。由于本案中合同标的物是房屋，房屋属于不动产，与动产买卖合同不同，不动产的买卖中出卖人除负有交付标的物的义务之外，还应当完成产权移转登记，才真正履行完给付义务，由于不动产所有权的变动以登记为要件。尽管当事人未办理登记手续并不影响合同本身的效力，但是因为没有办理登记，房屋的所有权不能发生移转，买受人不能因出卖人的交付而获得房产的所有权。因此，办理登记是房屋买卖合同的主给付义务。可见，在本案中，由于甲公司的行为有可能导致乙公司的合同目的不能实现，根据《合同法》第66条的规定，其有权拒绝支付剩余款项。64案例2：一空调经销商接受了一宾馆经理60台空调的定单。空调经销商同意了先安装空调然后宾馆付50%的款，一个月后再结清余款的要求。并且要在20天内将空调安装完毕。合同签定后第五天，经销商在报纸上看到法院强制执行通告，表明该宾馆拖欠外债300多万。该经销商要求解除合同，遭到拒绝。而且宾馆经理还以追究违约责任相威胁。请问空调经销商应该怎么维护合同履行中的抗辩权？65空调经销商可以行使“不安抗辩权”

所谓“不安抗辩权”是先履行合同一方当事人在有确切证据证明对方当事人在履行能力、商业信誉等方面存在严重缺陷时，为了保护自己的合法权利，避免因对方迟延履行或不履行所带来的损失而行使的一钟抗辩权。

一般法院的强制执行是针对债务人不履行债务是依债权人申请或依职权对债务人的财产进行强制性的履行债务的行为。

空调经销商不必担心自己的“违约”行为。行使“不安抗辩权”来维护自己的权利。66四、合同保全制度是指法律为防止因债务人财产的不当减少致使债权人债权的实现受到危害，而设置的保全债务人责任财产的法律制度。类型：1.代位权制度代位权是指债务人对第三人享有到期债权，但由于债务人怠于行使其债权，危及到债权人的利益的时候，债权人有权以自己的名义向法院提起诉讼，请求第三人向自己偿还债务人之债。代位权的行使需要符合：一、债务人对第三人的债权非专属于债务人本身的权利。二、需债务人怠于行使其债权。三、债务人怠于行使自己的债权已害及债权人的债权。四、债权人对债务人的债权合法、确定，且必须已届清偿期。

67代位权案例案例：张华为与他人合伙经营地板生意，向李明借款2万元，约定借期6个月。张华为李明出具了欠条。张华用此款与他人合伙倒卖劣质地板，被相关部门查获，将劣质地板全部没收，并每人罚款1万元。张华为翻本，竭尽所有财产再次经营地板生意，又亏损，至还款期届满，已无支付能力。李明经了解，张华1年前曾借给赵军2万元作经营资金，现已到履行期。张华想放弃这一债权，李明向法院起诉，请求赵军以此款清偿债务。赵军辩称该债权张华已经放弃，并且自己是欠张华钱并不欠原告李明钱,李明无权要求自己向其清偿欠款。

682.撤销权制度因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。69第五节合同的变更与转让一、合同的变更（含义、原则、类型）（一）含义：是指在合同依法成立生效后，当事人在合同没有履行或者未完全履行之前，根据当事人之间的协议或法律的规定对原合同内容条款进行修订和补充。（二）原则：当事人协商一致变更内容应具体、明确70基于法律的直接规定变更合同当事人协商一致变更合同在合同因重大误解而成立的情况下，权利人可以诉请并经法院裁决变更合同。在合同显失公平的情况下，权利人诉请并经法院裁决变更合同。因合同保全而由权利人行使代位权和撤销权，法院依职裁决变更合同。（三）合同变更的类型：71二、合同的转让含义：合同依法成立生效后，合同当事人在合同没有履行或未完全履行之前，根据当事人之间的协议或法律的规定，变更合同的主体，即原合同的权利、义务全部或部分转让给第三人。合同转让的限制：根据合同性质不得转让；按照当事人约定不得转让；依照法律规定不得转让。合同权利的转让债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，当经受让人同意的除外。合同义务的转让债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。72第六节合同权利和义务的终止一、权利义务终止的情形：（第91条）债务已经按照约定履行；合同解除；债务相互抵销；债务人依法将标的物提存；债权人免除债务；债权债务同归于一人（混同）；法律规定或者当事人约定的其他情形。73二、合同解除合同解除：是指合同成立