武汉大学知识产权法

知识产权法第一章知识产权总论一、知识产权的概念与范围（一）概念知识产权是人们依法对自己特定智力成果、特定商业标识和其他特定相关客体等享有的权利。（二）范围传统知识产权的范围著作权专利权商标权版权工业产权新型知识产权：集成电路布图设计权植物新品种权地理标志权商业秘密权二、知识产权的特征和性质（一）知识产权的特征1、客体具有非物质性知识产权人知识产权智力成果享有享有物质载体物质载体物质载体所有权所有权所有权客体客体客体（一）知识产权的特征2、专有性专有性又称排他性，是指非经知识产权人许可或者法律特别规定，他人不得实施知识产权专有权利控制的行为。所有权与知识产权专有性的不同：（1）专有性的来源不同（2）侵犯专有性的表现形式和保护方法不同（3）专有性受到的限制不同（一）知识产权的特征3、地域性知识产权地域性是指除非有国际条约、双边或多边协定的特别规定，否则知识产权的效力只限于本国境内。《伯尔尼公约》（一）知识产权的特征4、时间性知识产权时间性是指有多数种类知识产权的保护期是有限的，一旦超过法律规定的保护期限就不再受保护。1、知识产权的私权本质世界贸易组织的《知识产权协定》的序言中宣示“知识产权为私权”

。

知识产权为私权

（二）知识产权的性质三、知识产权侵权救济的程序保障（一）临时措施临时措施是指法院在对案件的是非曲直作出最终判决之前，先行采取的保护当事人利益的措施。1、诉前责令停止侵权2、诉前证据保全3、诉前财产保全（二）管辖与时效地域管辖级别管辖诉讼时效第二章著作权法一、著作权的概念著作权是指作者对作品所享有的一系列专有权利。广义：著作权、邻接权狭义：著作权二、著作权的客体（一）作品“著作权法所称作品，指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。”

《著作权法实施条例》第2条）

作品反映作者的思想感情及对客观世界的认识，是一种以语言文字、符号等形式所反映出的智力创造成果。

作品在借助一定的形式表现出来时，往往要附于某一物品上，该物品即为作品的载体，载体的转移、灭失并不必然导致作品的灭失。一件作品往往需借助一定的文字、符号，采取一定的组织形式来表现，这一作品的表达方式属著作权保护的范围。只要作者的思想观点等内容通过一定方式独创性地表达出来，不论是何种形式，均受著作权法的保护。（二）作品取得著作权的条件

作品智力成果独创性智力成果

作品首先是人类的智力成果，并以传播思想、信息为主要目的。大自然的风貌、音响，虽然也可能很优美，具有很高的欣赏价值，但是不能成为著作权法所保护的作品。

1、必须是在文学、艺术和科学领域内的成果。这就是说，作为作品必须能够传播文艺或科学思想。作品主要地应该是一种信息的载体，而不是一种实用工具和手段，这是它区别于体育竞赛、区别于工业领域中的技术发明创造、商业领域之中的经营方法（如因特网中的商业方法）之处。

2、随着技术的进步，会出现一些新形态的智力成果，它们可能既具有作品的特质，又具备工业产品的实用性。计算机软件就是其中的典型之一。目前各国都将它视为一种作品。独创性

独创机会表达的余地独创性作品的个性作品是其作者独立写作完成的

体现了作者的一定的创作程度

第三节、作品的类别图形作品，即形象地展示事物的形状、结构和原理等内容的图形和模型作品影视作品，即将事物形象、音响摄制在一定介质上，借助适当装置放映、播放的作品摄影作品，借助器械在感光材料等介质上记录客观事物形象的艺术作品。美术作品，即具有审美意义的造型艺术作品口述作品，即以口头语言形式表现的作品计算机软件，即由计算机执行的程序及其相关文档。表演艺术作品，音乐、戏剧、曲艺、舞蹈和杂技等艺术作品文字作品，即以文字形式表现的作品著作权客体的排除领域法律并非保护所有满足上述条件的客体，相反，有的成虽然构成著作权法意义上的作品，但是却被明文排除被保护之列。《著作权法》第5条规定，官方文件、时事新闻和历法、公式等不受保护。其中官方文件即属于除外客体。所谓官方文件包括“法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文”。这些文件是有关国家机关创作的，其本身一般都具有独创性，并且符合其他条件，但是，为了鼓励其传播，提高管理的效率和透明度，不应该受到著作权的制约。三、著作权主体（一）概念著作权主体，也称著作权人，是指依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的人。（二)、著作权主体的分类著作权主体的分类

原始主体继受主体完整的著作权主体部分的著作权主体内国主体外国主体四、著作权的内容（一）著作人身权的概念和性质

永久性不可分割性不可剥夺性

著作人身权(MoralRights)，在大陆法系国家通常称为作者人格权，在英美法系国家则称为精神权利，我国《著作权法》称之为作者享有的人身权。其含义均指作者基于作品创作所享有的各种与人身相联系而无直接财产内容的权利。

永久性不可分割性不可剥夺性

著作人身权，在大陆法系国家通常称为作者人格权，在英美法系国家则称为精神权利，我国《著作权法》称之为作者享有的人身权。其含义均指作者基于作品创作所享有的各种与人身相联系而无直接财产内容的权利。著作人身权保护作品完整权发表权署名权收回权修改权种类

著作人身权

署名权：是指表明作者身份，在作品上署名的权利。修改权：是指修改或者授权他人修改作品的权利。保护作品完整权：是指使作品不受歪曲、篡改的权利。发表权：是指决定将作品公之于众的权利，即作者决定作品是否公之于众，何时、何地以及以何种方式公之于众的权利。著作人身权收回权：是指作品在有正当理由的前提下，以赔偿使用者的经济损失为条件而收回已公开发表的作品的权利。（我国《著作权法》目前尚未对此作出规定）。

（二）著作财产权（一）著作财产权的概念和性质1．著作财产权，又称经济权利，是指著作权人自己使用或者授权他人以一定方式使用作品而获取物质利益的权利。2．著作财产权的性质：可以转让、继承或放弃。（二）著作财产权的内容

名称

著作权财产权内容1

复制权是指以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制成一份或者多份行为的权利。2表演权

是指公开表演作品以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。3广播权是指以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音或者图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利。4

展览权是指公开陈列展出美术作品、摄影作品的原件或复制件的权利。5发行权是指以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。6改编权是指在原作品的基础上，通过改变作品的表现形式，创作出具有独创性的新作品的权利。原作与改编作品的区别仅在于表现形式的差异，但二者的内容基本一致，同时原著的某些独创性特点同样会反映在改编作品中。名称

著作权财产权内容7

翻译权

是指将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利。8汇编权

是指将作品或者作品的片段进行选择或者编排，汇集成新作品的权利。9摄制权

是指以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在一定的载体上的权利。10出租权

是指著作权人有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利。11信息网络传播权是指以有线或者无线方式向公众提供作品使公众可在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。12放映权是指通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利。

13其他权利应当由著作权人享有的其他权利。（三）著作权的取得与期限著作权取得方式

（二）自动取得制度著作权自动取得，是指当作品创作完成时，作者因进行了创作而自动取得作品的著作权，不再需要履行其他任何手续。这种获得著作权的方法被称为“无手续主义”、“自动保护主义”。

我国《著作权法》采取自动取得制度。（一）注册取得制度是指以登记注册作为取得著作权的条件，作品只有登记注册后方能产生著作权。著作权注册取得的原则，又称为“有手续主义”。

著作人身权的保护期限

作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制发表权的保护期与著作财产权保护期相同

著作财产权的保护期限一般作品的著作财产权保护期

公民的作品著作财产权保护期为作者有生之年加死后50年；合作作品的著作财产权保护期，截止于最后死亡作者死亡后第50年的12月31日。法人作品和职务作品的著作财产权保护期为50年，截止于作品首次发表后第50年的12月31日，但作品自创作完成后50年内未发表的，不再保护。

特殊作品的著作财产权保护期。下列作品的著作财产权的保护期为50年，截止于作品首次发表后第50年的12月31日：摄影作品

匿名作品和假名作品

电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品五、邻接权概述（一）邻接权的概念邻接权，是指与著作权有关的权利，即作品传播者所享有的专有权利。根据我国《著作权法》规定，邻接权包括出版者权、表演者权、录音录像制作者权、广播组织权。表演者权表演者123表演者包括演员和演出单位

表演者是指表演作品的人，而不包括运动员、马戏演员、魔术师等人表演者是指表演文学艺术作品的一切演员、歌唱家、演奏者、舞蹈家表演者的权利TEXTTEXTTEXTTEXT表明表演者身份的权利

许可他人复制、发行录有其表演的录音、录像制品并获得报酬的权利许可他人录音录像，并获得报酬的权利

许可他人通过信息网络，向公众传播其表演，并获得报酬的权利保护表演形象不受歪曲的权利

许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬的权利音像制作者权音像制作者是指将声音、形象或两者的结合首次固定于物质载体上的人。音像制作者的权利

音像制作者TextTextTextTextTextText1

录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利

2

录音录像制作者的权利的保护期为50年，截止于首次制作完成后第50年的12月31日

音像制作者的权利

六、著作权的限制（一）合理使用（二）法定许可（三）强制许可合理使用合理使用的概念与条件

1．合理使用是指在特定的条件下，法律允许他人自由使用享有著作权的作品，而不必征得权利人的许可，不向其支付报酬的合法行为。使用的目的和性质，应是非营利性的使用的作品应当是已经发表的作品

使用者所使用的部分占版权作品的数量和实质性，一般不得构成被引用作品之实质部分使用的效果不得影响版权作品的潜在市场和价值

合理使用的条件合理使用的情形为个人学习、研究或欣赏，使用他人已经发表的作品

为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中适当引用他人已经发表的为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品。（还应当包括网站）

报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公共集会上发表的讲话，作者声明不许刊登、播放的除外

为学校课堂教学或者科学研究，翻译或者少量复制已经发表的作品，供教学或者科学研究人员使用，但不得出版发行。合理使用的情形国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品

免费表演已经发表的作品对设置或者陈列在室外公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行。将已经发表的作品改成盲文出版图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品法定许可1

2

录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不必征得权利人许可，但应当按照规定向其支付报酬；著作权人声明不许使用的不得使用。3

广播电台、电视台播放已经出版的作品和录音制品，可以不经著作权人许可，但应当支付报酬。

4

法定许可使用制度

依照著作权法规定，行为人使用他人已发表的作品，可不必征得权利人的同意，但应向其支付报酬并尊重其权利的一种法律制度。作品刊登后，除著作权人声明不得转载、摘编的以外，其他报刊可以转载，或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规定向著作权人支付报酬。为实施9年制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许使用的外，可以不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但应按照规定支付报酬，指明作者姓名、作品名称，并不得侵犯著作权人依照本法所享有的其他权利。强制许可强制许可，是指在著作权人无正当理由而拒绝与使用者达成使用作品协议情况下，使用者经向著作权行政管理部门申请并获授权而使用该作品。强制许可不必征得权利人的同意，但应向其支付报酬。七、著作权合同著作权合同诺成合同

双务合同

有偿合同

著作权许可使用合同的主要条款TEXTTEXTTEXTTEXT许可使用的权利种类违约责任

付酬标准和办法

双方认为需要约定的其他内容许可使用的权利是专有使用权或者非专有使用权许可使用的范围、期间

第三章专利法林肯与专利1849年5月22日，林肯获得了第6469号美国专利。该专利是一种抬升搁浅船只的装置，该专利从未真正实施。但是，该专利使林肯成为迄今为止唯一的曾经拥有专利权的美国总统。1858年，林肯将“专利法的创建”与“发现美洲大陆”、“印刷术”并列为人类历史上的三个最为重要的进展。在美国专利局的大门上铭刻着林肯的语录：“专利制度为天才之火加添了利益之油”。

林肯的专利专利模型专利证书专利草图美国专利局门上的林肯名言卢武铉与专利在亚洲，也有一个总统拥有着专利，那就是韩国总统卢武铉。下面是相关的报道：1974年，正在准备司法考试的卢武铉就发明了使人可以在任何姿势下读书的改良读书台，取得了“实用新型专利”。1994年，他为政界人士开发了“人名综合管理程序”。就任总统后，卢武铉仍未放弃，发明了“摘柿子装置”。2006年，他还提出了关于夏季“衣架椅子”和登山时消除皮肤接触不适感的“走路舒适型登山服”等构想。总统们是发明家不算什么，更关键的是，他们对科技创新的重视和对专利制度的构建与加强。正是由于林肯总统加强了专利制度，使美国的科技水平突飞猛进。而韩国政府对科技创新的重视，使韩国专利申请在世界上名列前茅，远远超过我国。爱因斯坦与专利1902年，爱因斯坦被伯尔尼瑞士专利局录用为技术员，从事发明专利申请的技术审查工作

AlbertEinsteinathislecternatthepatentofficein1904

第一节专利权法律制度概述一、专利、专利权与专利法专利源于英文的Patent一词。最初是指由国王亲自签署的带有御玺印鉴的独占权利证书。在没有成文法的时代，国王的命令就是法令，只有国王才能授予独占权。所以，这种特殊的权利证书带有法律色彩。国王的这种证书的发布通过信件传递，信件不像通常那样是密封的，而是一种“敞开封口的证书”，所经之路上的任何人都可以打开看，其意义是希望所有看到这一证书的人都知道所授予独占权利的技术内容。也可以说，这种证书的内容是公开的，享有的权利是垄断的。因此，Patent的本意即有公开和垄断双重含义。“垄断”和“公开”构成了专利的两个最基本的特征。所谓垄断，就是法律授予技术发明人在一定时期内享有独占使用的权利。所谓公开，是指发明人作为对法律授予独占使用权的回报，必须将自己的技术公诸于世。让世人有机会充分知晓专利技术，一是为了让他人在使用这一技术时对权利人的尊重，二是为了帮助后人超越这一技术，避免重复的技术开发。专利1、指专利权(patentright)2、指获得专利法保护的发明创造对于已获得专利法保护的具体的发明创造可以直接称为专利产品、专利方法、专利设计。我国专利法规定了三种专利：发明专利、实用新型专利和外观设计专利3、指以专利说明书为主要内容的专利文献资料即记载着发明创造得详细内容，受专利法保护的技术范围的法律文件，“查专利”，即是此含义。专利权的特点1、专利权具有独占性。发明创造一旦被授予专利权，除法律另有规定外，其他任何单位和个人不得以营利为目的擅自实施该专利。2、专利权的客体具有公开性。向社会公开发明创造是取得专利权的前提条件。

3、专利权具有法定授权性。专利权的取得必须经过当事人申请、专利局审查、批准授权几个阶段。如果只是在事实上作出了发明创造而没有经过法定程序，则不能取得专利权。4、专利权的效力具有局限性。（1）地域局限性。（2）时间局限性。（3）在某些时候，未经权利人同意，并未支付报酬的行为法律不作为侵权。专利法我国专利法是从以下几个方面调整因发明创造而产生的社会关系：A、专利法调整的首先是发明成果的所有权关系。用法律形式确认发明创造是一种无形财产，承认发明成果的所有权可以为公民或法人所有的基本确认程序，规定了权利的内容和转移条件。B、为了有效地利用发明和成果，专利法还调整因发明创造的流转(转让和使用许可)而产生的财产关系，专利法明确了因专利的许可而发生的专利权人与专利权受让者及实施者的关系，规定了合法的转让形式和侵权行为的条件。C、有效地保护发明创造，专利法还调整因发明创造而引起的人身关系。这些权利主要涉及到发明者的署名权，专利标记和专利的使用等。第二节专利制度的历史沿革一、专利制度概述依照专利法授予发明创造专利权方式来保护，鼓动发明创造，促进发明创造的推广应用，推动科学技术进步和经济发展和一种法律制度。专利法是专利制度的核心。专利制度的内容可归纳为四个部分，即法律保护、科学审查，公开通报，以及国际交流。

1、法律保护---专利权的申请，被授权后的各种权利的确认和保护。2、科学审查---指对发明创造在授权前的科学审查，依据审查基准来判断，审查发明创造的内容是否符合专利条件，决定是否授权的关键。3、公开通报---是指发明创造通过专利申请的公布或专利权的授予将技术内容向社会公开传播的制度。

4、国际交流---是指专利在国际范围内进行科学技术，贸易或经济中用有关专利法规范的一部分制度，建立专利制度是能否在国际间进行大规模技术转让的首要前提。二、专利制度的起源和发展（一）专利制度的起源世界上对技术发明授予独占权在公元前雅典国王时代就已开始。到了中世纪，一些西方国家的君主为了发展经济，赐予商人和能工巧匠在一定时期内免税并独家经营某种新产品的特许权。如：1331年英王爱德华三世授予佛兰德工艺师约翰·卡姆比在缝纫和染织技术方面“独专其利”的权利。对发明授予专利最早出现在1449年，由亨利六世授予生于佛兰德的约翰（Flemish－bornJohn），是一种玻璃制造方法20年的垄断权。这些专有权、专用权都是皇家以特权授予的形式来确认的，还不属于严格的法律意义上的专利权。到了十五世纪后半叶，处在东西航海和贸易中心地中海沿海国家威尼斯(最早的专利国家---威尼斯)共和国开始采用专利制度来保护专利发明。1474年颁布了第一部专利法。该法规定：在10年期限内，未经发明人的同意和许可，禁止他人再制造与该发明相同及相似的装置。若仿制，将赔偿专利权人金币百枚，仿制品也将立即销毁。威尼斯专利法开始了以立法形式取代由君主赐予特许权的制度。该法虽然只有几百个字，但提出保护专利的三项原则，即发明人只有将发明成果公开，才能取得专利权；除发明人和威尼斯政府以外，其他人未经许可不能使用其专利发明；专利权的享有存在期限。（二）专利制度的发展1624年英国制定了《垄断法》，又称《专卖条例》。该法规定了发明专利的主体、客体、取得专利的条件、专利的有效期限、专利权的限制以及宣告专利权无效的条件。英国专利法是现代专利法的始祖。各国资产阶级在掌握政权后，都颁布了专利法。在法国，专利制度的原则被写进了1789年的《人权宣言》；美国独立不久，1787年的宪法就有专利权的有关规定；德国也于1877年5月制定了专利法；日本在1871年也制定了一部比较简单的专利法。第三节我国专利制度的产生与发展在中国，“专利”一词的出现，可以追溯到二千九百年以前，是指谋利赚钱的意思中国近代史上的第一项专利权诞生在1882年8月，光绪皇帝批准郑观应等人创建的上海机器丝布局的机器织布工艺以十年专利1898年，光绪皇帝在“百日维新”运动中，颁布了第一个有关专利的法规《振兴工艺给奖章程》，但是这个章程随着戊戍政变的流产而成为泡影。中华民国成立以后，北洋政府于1912年12月颁布了专利的有关规范，名称为《奖励工艺品暂时章程》，但这部法律无论在专利保护的范围和期限上规定都极其有限，对经济技术发展的影响不大。国民党政府于1944年5月颁布了我国现代历史上第一部专利法，1959年台湾当局对这部法律进行了修订，成为台湾省现行的适用法规。新中国成立后1950年8月，人民政府颁布了《保障发明权和专利权暂行条例》1963年11月，我国国务院颁布了《发明奖励条例》1984年3月12日通过《中华人民共和国专利法》1992年9月，七届人大第27次会议对专利法作出了重要的修改，2000年8月，在进入WTO之前，我国对专利法再次进行了修改，以和TRIPS协议更为一致，2008年12月27日下午,全国人大常委会第六次会议以154票赞成,4票弃权通过了修改后的专利法。这是专利法自1985年实施以来的第三次修改。第四节专利制度的作用（一）激励创造，推动科技进步专利制度的作用在于通过授予创新者在一定期限内的排他独占权，使得权利人可以通过转让、许可使用、实施生产等方式，获取经济利益、收回投资，这样才有继续研究开发的积极性和物质条件保证，从而进一步激励创新。美国前总统亚伯位罕·林肯曾经说过：“专利制度给天才之火添加了利益的柴薪”。激励理论也是许多国家建立专利制度的理论基础。该项理论的基本含义是：人们进行研发活动需要智力、精力、物力和财力的投入，由此而产生的发明创造成果实际上是此“四力”之结晶；专利制度给发明者授予专利权，使其在法律规定的时间内享有排他的独占权，以便其收回研发投资，并获得应有的利润，从而刺激人们的创造热情。（二）创造无形财产，提升利益资源专利许可证已经成为国际贸易的重要内容，几乎每一项货物贸易和服务贸易贸易都包含有知识产权的贸易，专利许可也经常与商标的许可捆绑在一起加入贸易之中。专利技术作为无形的财产可以给专利权人带来巨大的利益，专利许可证贸易已经成为企业以收益及国家经济的重要部分。（三）利用专利文献，提高创新起点专利的两大特点是垄断与公开。专利权人获得垄断权的前提是必须将发明创造的全部内容向社会公开。这些公开的技术信息，对再创造具有极为重要的作用。人们在科学研究之前，可以充分利用这些信息，准确把握国内外的发展现状，避免重复研究、节约费用。据世界知识产权组织介绍，全世界90％的新技术来源于公开的专利文献，专利文献是一个巨大的信息库。充分利用这一资源，可以提高研究与开发的起点和效率。（四）保护投资，提升市场竞争力科学技术的发展需要新的投入才能有新的突破。一项科技成果的取得，需要经过基础研究、应用研究、开发研究的复杂过程，需要大量的投入和付出艰辛的劳动。给发明创造者以独占权，会吸引投资者对那些研发周期长，市场风险大的技术领域进行研发投入。（五）先入为主，防御竞争对手在全球经济模式下，拥有更多的专利已经成为跨国公司竞争的砝码。许多公司认为，专利的价值已不在于专利的许可获利，更重要的是，专利是与竞争对手抗衡的谈判砝码，获得控制相关技术的垄断工具。企业至少可以通过专利的交叉许可，避免与竞争对手的专利冲突，降低专利侵权风险。专利的先申请原则也被利用来部署防卫性专利，而且已经成为企业专利战略的重要部分。第五节专利权客体专利权的客体，也称专利权保护的对象，是指能够取得专利权，可以受专利法保护的发明创造。我国专利权的客体——发明创造包括发明、实用新型和外观设计。一、发明（一）发明的概念和特征作为技术范畴的概念，发明一般是指前所未有的成果。然而作为法律范畴的概念，发明比一般技术范畴的概念的发明在定义上要严格得多，狭义得多。因为专利法并不是保护所有的发明，而只是保护对社会有益的发明。我国专利法所称的发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。发明具有以下特征：1，发明是一种技术方案。是人类利用自然规律的结果，是发明人将自然规律在特定技术领域的应用。应属于自然科学领域，而非社会科学领域。它是自然科学领域中为解决工农业问题而新创的方案。2，发明是一种具体的技术方案。主要发明人付诸一定的行动，就可以通过该方案取得一定的效益。能申请专利的发明是一种技术思想和实行方案的结合，若不涉及实行方案，仅为纯思维的方案则不受专利法保护。3，发明必须是一种新的技术方案。于现有技术方案相比必须是前所未有的，且其创造性要达到一定的程度。4，发明是符合法律要求的技术方案。（二）发明的种类产品发明：通过智力劳动创造的，以有形形式表现的各种制成品或者产品。方法发明：把一种物品或者物质改变成另一种状态或另一种物品或者物质所利用的手段和步骤的发明。例如制造工艺，加工方法等。改进发明：对已有的产品发明或方法发明所作出的实质性革新的技术方案。不是新的产品或新方法的创造，而是在已有产品和方法的基础上进行的创造性的改善。二、实用新型实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。实用新型的特征1，实用新型必须是一种具有形状或者构造的产品。注意：制造产品的工艺方法不是实用新型。不可移动的产品不受实用新型的保护。2，实用新型必须具有实用价值，可以实施并可以工业方法再现。3，实用新型具有一定的创新性，但对其创造性的要求要低于发明专利。又称小发明。一项创新性较高的发明，则其既可以申请获得发明专利的保护，也可以申请获得实用新型的保护，但如果创新性较低的话，则只能申请获得实用新型的保护。实用新型保护种类设置的实质是，更好地保护那些创造性水平较低的、但却有实用价值的设备装置、工具、器件等，因为这些发明创造成果的先进性和创造性上虽然不如发明专利，当然也不符合授予发明专利的条件，但是如果不予以保护，那么人们的小发明创造的积极性就会受到挫伤；而如果当作发明来保护，又会降低发明的标准。发明与实用新型的比较与发明相比，它们最大的共同之处在于它们都属于技术方案，在申请手续、授权条件、保护方式等许多方面非常接近。二者差异有：（１）实用新型专利与发明专利的保护主题不同。前者只能是产品，后者还可以是方法。（２）即使对产品而言，也不是所有产品都可以申请实用新型。即实用新型专利只限于一定形状、结构的三维产品。另，在我国不可移动的建筑物不能授予实用新型专利权。（３）实用新型专利的创造性要求较之发明专利低。其强调实用新型产品的实用功能，在产业上有实用价值。（４）实用新型专利审查程序比发明专利简单、快捷。（5）保护期限不同。10年与20年实用新型的范围是产品，但又不是所有的产品，所以对下列发明创造，根据法律的有关规定，不能授予实用新型专利：(1)各种方法，产品的用途；(2)无确定形状的产品，如气态，液态，粉末状，颗粒状的物质或材料；(3)单纯材料替换的产品以及用不同工艺生产的同样形状构造产品；(4)不可移动的建筑物；(5)仅以平面图案设计为特征的产品，如棋，等；(6)由两台或者两台以上仪器或设备组成的系统，如电话网系统，通风和空调系统等；(7)单纯以及实质仅具有电功能的基本电话产品，如放大器等，(8)直接作用于人体的电、磁、光、声、放射或者检验的医疗器具等。-三、外观设计外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的富有美感并适于工业应用的新设计。特征1、外观设计是对产品的外表所做的设计。这里的产品是指通过工业方法生产出来的有一定形状的产品。2、构成外观设计的是产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合。单独的色彩不能构成外观设计。3、外观设计是适于工业应用的新设计。4、外观设计必须富有美感。外观设计有时又和发明和实用新型融为一体。例如，一种新型电话机的外型新颖美观，符合取得外观设计专利的条件，而同时这种功能优良的新型电话机的结构又具备了实用新型的条件。外观设计与实用新型的比较1、外观设计保护产品外表的设计，而实用新型即保护的范围既设计产品的外部结构，又涉及产品的内部构造。2、外观设计注重美感效果，但实用新型注重技术效果。3、外观设计把产品作为载体仅对其外表进行独特设计，而实用新型的创造性与产品本身溶为一体，体现与产品本身。4、实用新型产品必须以固定的立体形态存在。而外观设计产品即可以是立体的，也可以是平面的。四、专利法不保护的对象

一、违反法律、社会公德或妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。二、对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。三、科学发现。所谓科学发现是指对自然界早已存在的但尚未被认识的物质、物质的特性和物质运动的规律或现象的一种新的认识。因此，科学发现属于人类认识世界的范畴，它并没有对客观世界作任何技术性改造。四、智力活动的规则和方法。智力活动的规则和方法是指导人们思维推理、分析判断以及记忆的规则和方法。它主要包括文娱规则、体育竞赛规则、计算方法、生产经营管理方法、数学方法、教学演算的符号及代码、检索情报的方法、分类方法等。这些规则和方法不是自然法则利用的过程，不是技术解决方案，因此不能得到专利保护。但是进行智力活动的新工具、新设备或新装置是可以获得专利的。例如，数学演算方程式不能取得专利，但可以演算方程式的计算器则属于专利保护的对象。五、疾病诊断和治疗方法。疾病的诊断和疗治方法是把人和动物作为对象，以确定疾病的性质、态势以便对症治疗的方法，其目的是为了确定人或动物体内的病灶所在或病因，或者是为了清除疾病，减缓疼痛，促进健康。显然此方法与以物为对象、以制造产品为目的的工艺方法是不一样的。所以疾病的诊断和治疗方法不具备工业实用性，因而不属于专利保护的对象。但是，用以诊断或者治疗疾病的器械、仪器、用具等医疗设备，如手术刀、X光透视机、照相设备等是可以在工业上制造的，故是可以获得专利保护的。六、动物和植物新品种。在国际上，对动物和植物新品种是否属于专利法意义上的发明尚有争议。对这些新品种不予以专利保护的主要理由是，因为它们是自然生长和存在的，是属于自然创造物，不是人的创造物。而且动物、植物与工业产品不同，受自然条件影响大，缺乏用人工方法“绝对”重现的可能性。目前，给予动物专利权的国家只有美国和匈牙利等极少数国家；给予植物专利权的国家稍多一些，如美国、韩国、匈牙利等。从国际发展趋势看，对植物新品种的保护，一般都从专利法中独立出来，采用特别的保护方式。但对生产动物、植物品种的新的方法，如新的饲养法、养殖法、栽培法等等，是可以依法授予专利权的。七、用原子核变换方法获得的物质。用原子核变换方法获得的物质是指用于核裂变或者核聚变的方法获得的元素或者化合物。除美国和日本正在考虑对这类物质授予专利外，大多数国家不予以专利保护。其主要原因是出于一个国家国防上的考虑，对这种方法不宜公开。即使是赞成对这一类发明创造授予专利权的美国和日本对于纯粹用于核武器的物质发明，也不主张授予专利。根据我国的情况以及参考其他国家的作法，我国对这类物质明确规定不授予专利权。八、对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。（新增加）主要是为了鼓励设计人将其创新能力更多的集中到产品本身外观的创新上。我国每年受理的外观设计专利申请量已经位居世界第一，但其中有相当数量涉及的是瓶贴、平面包装等主要起标识作用的平面图案设计，这实际上不利于我国创新水平的提高，也会增大外观设计专利与商标权、著作权之间的交叉与冲突。违反国家法律的发明创造该发明创造的目的本身是法律所明文禁止的或是与国家法律相违背的。用于赌博的设备、机器或工具；吸毒的器具；伪造国家货币、票据、公文、证件印章、文物的设备等发明创造违反社会公德的发明创造一些发明创造虽未违反国家法律，但对于树立社会主义道德风尚不仅不能产生任何积极的作用，相反还会产生一定程度的破坏作用，这些发明创造不应授予专利权

淫秽的外观设计；一种可使盗窃者双目失明或者会给使用不慎者造成失明的防盗装置妨害公共利益的发明创造一些发明创造的公布或实施本身会给国家和社会造成危害或使其正常秩序受到影响，其结果虽对使用人或某些人有这样那样的益处，但却破坏了公共利益，对整个社会没有益处，这样的发明创造不应授予专利权。一种采用催眠气体使盗车者开车时失去控制的装置；一种金库以及住宅的防盗装置，在使用时可能造成事故的装置。科学发现

科学发现指对自然界中客观存在的现象、变化过程及其特性和规律的揭示，这些发现不能被授予专利权。杠杆原理、万有引力定律、浮力原理和欧姆定律等科学发现或科学理论智力活动的规则和方法智力活动的规则和方法是人们进行思维、记忆、推理、分析和判断的规则和方法，例如游戏规则、计算方法和管理方法等，它们是抽象的智力活动，不具有利用自然力的技术方面的特征。这些规则和方法不能授予专利权。

商业实施和经济管理的方法字典的编排方法、教学方法、学习方法、游戏规则和方法统计、会计和记帐的方法乐谱、棋谱祛病强身的方法计算机程序本身等。疾病的诊断和治疗方法

是指以有生命的人体或者动物体为直接实施对象，进行识别、确定或消除病因或病灶的过程，出于人道主义考虑和社会伦理原因，医生在诊断和治疗过程中应当有选择各种方法和条件的自由，同时这类方法直接以有生命的人体或动物体为实施对象，无法在产业上利用，不属于专利法意义上的发明创造，不能被授予专利权。诊脉法、X光诊断法、胃肠造影诊断法、药物治疗方法、心理疗法、增高方法、外科美容方法等动物和植物品种动物和植物是有生命的物体，对动、植物品种不给予专利保护有其法律上的原因，也有道德上的考虑。但是动物和植物品种的生产方法，生物材料的发明，包括基因、质粒、微生物等，我国专利法规定是可以被授予专利权的。

同时我国在1997年颁布了《植物新品种保护条例》，规定对植物新品种用品种权加以保护。

原子核变换方法和用该法获得的物质

由于关系到国家的经济、国防、科研和公共生活的重大利益，不宜为单位或私人垄断，因此不能被授予专利权。

原子核变换方法中的完成核聚变反应的磁镜阱法、封闭阱法以及实现核裂变的各种类型反应堆的方法；用原子核变换方法所获得的物质，主要是指用加速器、反应堆以及其他核反应装置生产、制造的各种放射性同位素。第六节专利权主体一、专利权主体概述（一）专利权主体概念专利权主体是专利权人，是指依法享有专利权并承担与此相应的义务的人。（二）专利权主体与专利申请权主体专利申请人是指在专利申请和审查阶段中享受权利并承担义务的人。专利申请人依法向国家提出申请，经审查合格后才可以获得专利权从而成为专利权人。但如果不能通过审查，则不能成为专利权人。（三）专利的继受主体指通过转让、继承或者赠与方式依法获得专利权的人。专利权与专利申请权都可以转让。以书面合同的方式进行。二、发明人或者设计人（一）概念和特征发明人或设计人是指对发明创造的实质性特点作出了创造性贡献的人。发明人是指发明或者实用新型的完成人。设计人是指外观设计的完成人。1、发明人或者设计人是自然人且不受行为能力的限制。实践中，法人及其他组织可以是专利申请人或专利权人，但其不能作为发明人或设计人。发明创造是一种事实行为，它不受主体行为能力的约束。无论从事发明创造的人是否具备完全的行为能力，只要他完成了发明创造，就认定为是发明创造人。2、发明人或者设计人是对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。一项发明在专利申请的实践中，一般不超过5人。（二）共同发明人或者共同设计人是指两个或者两个以上的对同一发明创造的实质性特点共同作出了创造性贡献的人。共同发明创造申请专利权和取得的专利权归全体共有人共同所有。共同发明人必须是就同一技术方案作共同的研究，如果是相同的项目课题由不同的单位发明，发明人与发明人之间并不构成共同的发明人关系。（三）发明人在专利制度中的地位根据专利法的规定，专利申请权也是可以转让的，当发明人或发明创造的所有人将对于发明创造申请专利的权利转让后，发明人也就不再可能是专利权人了。但是专利权中包含的人身权利(如署名权)和就专利授权后可获得物质奖励、报酬、荣誉的权利是不以专利权、专利申请权的转移而转移的。任何人包括专利权人也不得侵犯发明人所享有的这些人身权和财产权。三、职务发明创造（一）概念又称雇员发明，是指发明创造人执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。（二）具体情况1、执行本单位的任务所完成的发明创造。（1）执行本职工作中作出的发明创造。（2）发明人接受所在单位的安排，承担本职工作范围之外的某项任务作出的发明创造。（3）退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。构成职务发明，并不取决于发明创造人完成发明利用的是工作时间或业余时间，而是取决于是否与发明人或设计人所承担的本职工作或者任务有关。2、主要利用本单位的物质技术所完成的发明创造。

在发明创造过程中，全部或者大部利用了单位的资金、设备、零部件、原材料及不对外公开的技术资料。（三）职务发明创造的权利归属1、一般情况下，职务发明创造的专利申请权属于单位。申请被批准后，该单位为专利权人。2、单位与发明人之间通过合同对权利的归属作出约定的，依约定。完成职务发明创造的发明人或设计人享有一定的权利:署名权,获得精神奖励的权利，获得物质奖励的权利。第七节专利授权的实质条件一、发明和实用新型获得专利权的实质条件（一）新颖性1、该发明或者实用新型不属于现有技术。2、也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。不丧失新颖性的情况：申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的他人未经申请人同意而泄露其内容的（二）创造性与现有技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。实质性特点：发明相对于现有技术，对所属技术领域的技术人员而言，是非显而易见的。显著的进步：发明与现有技术相比有长足的进步。（三）实用性该发明或实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极的效果1、可实施性2、可再现性3、有益性二、外观设计获得专利的实质条件

1、新颖性（1）授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计。也即，授予专利权的外观设计，应当不属于申请日以前在国内外为公众所知的设计；（2）没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中；2、创造性授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别；3、非冲突性授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。例如著作权、商标权、肖像权等。第八节专利权的取得专利权具有授权特点，不能自动取得。专利权的取得就是专利申请、审查和授权的全部过程。一、专利申请（一）专利申请的原则1、书面申请原则也可以网络申请。用电子文件的方式提交专利申请书。2、单一性原则同样的发明创造只能授予一项专利权。但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。3、先申请的原则两个或者两个以上的人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。同日申请的，由申请人自行协商确定申请人，协商不能达成协议的，由中国专利主管机关做出决定。

专利申请日的确定

如果专利申请文件是直接向专利局及其代办处递交的，以收到日为申请日。如果是用邮寄的方式递交的，则以寄出的邮戳日为申请日。4、国民待遇原则

这是保护工业产权的巴黎公约的一条原则，指在保护工业产权方面，各国必须保证给予其它成员国的国民平等享受本国国民能够获得的保护，包括专利申请的审查。5、优先权申请人有权要求以第一次在一个成员国提出申请的日期作为向其他成员国后提出申请的日期。6、保密审查原则任何单位或者个人将在中国完成的发明或者实用新型向外国申请专利的，应当事先报经国务院专利行政部门进行保密审查。审查的程序、期限等按照国务院的规定执行。如何申请专利？（二）专利申请文件1、发明和实用新型申请文件（1）专利请求书由专利主管机关统一印制，按申请专利的不同种类和请求书表格的栏目要求填写即可。（2）说明书说明书是格式化文书，分为8个部份：名称、所属技术领域、背景技、发明目的、技术方案、有益效果、附图说明和实施例。说明书应当清楚完整的说明发明创造的技术方案。（3）权利要求书，是整个申请文件的核心和灵魂，时确定法律保护范围的依据。权利要求书要得到说明书的支持，但法律保护只在在权利要求书中体现的技术方案，权利要求书没有体现和要求的的，法律不予保护。（4）说明书摘要。是发明和实用新型的简明文摘。（依赖遗传资源完成的发明创造，申请人应当在专利申请文件中说明该遗传资源的直接来源和原始来源；申请人无法说明原始来源的，应当陈述理由）2、外观设计专利的申请文件（1）外观设计专利请求书按中国专利主管机关统一印制表格的要求填写（2）外观设计图片或者照片必须提交黑白的设计图，如需保护外观设计的色彩则要提交彩色照片或图片。所提交的照片或图片包括：平面图和立体图，使用效果、使用状态图作为审查时的参考。（3）外观设计的简要说明对外观设计中某些需要说明的问题进行必要的说明。（4）使用外观设计的产品样品或者模型。（三）专利申请文件的递交申请日是指专利主管机关收到符合法律规定的专利申请文件的日子，也是专利主管机关受理专利申请的标志日期，它对专利申请有着重要的意义。1、申请日的主要意义包括：（1）审查发明或实用新型是否具有新颖性，创造性、实用性的时间界限；审查外观设计是否具有新颖性的时间界限；（2)）确定先申请人的时间依据；（3)）要求优先权日的时间根据；（4)）专利保护的起算日等。专利申请期间已公开技术的使用及在后销售实质审查期专利权授权日专利权终止日实质审查提出请求期专利申请日

专利申请公开日18个月36个月发明专利权期限（20年）发明创造完成日专利技术临时公开技术技术秘密技术秘密二、专利申请的审查和批准（一）专利审查制度专利主管机关受理专利申请以后，必须依照专利法规定的程序进行审查，对符合专利法规定的条件的，才能授予专利权。世界各国对专利申请采用的审查制度不尽一致，归纳起来主要有：1、登记制2、文献报告制3、全面审查制

专利申请审查程序是怎样的？专利申请分类公布实质审查授权及公告初步审查受理复审法院行政复议发明（二）我国实行的专利审查制度目前，我国专利法对不同的专利保护对象采取了不同的审查制度。对发明专利申请采用早期公布、延迟审查的制度；对实用新型和外观设计专利申请采用初步审查的制度。1、对发明专利申请的审批（1）初步审查（2）早期公开（3）实质审查（4）授权登记公告（5）复审

专利申请审查程序是怎样的？专利申请分类授权及公告初步审查受理复审法院行政复议实用新型/外观设计

（二）对实用新型和外观设计申请的审批初步审查授权登记公告复审实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。

专利证书一、专利权的终止（一）概念是指专利权因各种原因失去法律效力。后果：专利权一旦终止，发明创造就进入公有领域，成为人类的共有财富，任何单位和个人均可以无偿使用。（二）专利权终止的原因1、保护期届满2、专利权人以书面声明的方式放弃3、没有按期缴纳年费

二、专利权的无效（一）概念：对已经授予的专利权，因为不符合专利法的有关规定，由专利复审委员会宣告其不具有法律约束力。（二）宣告专利权无效的理由授予专利权的发明创造不符合专利授权的实质条件。授予专利权的发明创造不属于专利法保护的范围。专利权人的申请文件不符合法律的规定。取得专利权的人无权取得该专利权。（三）宣告无效的程序。申请自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。专利复审委员会经审查，认为请求人的请求书符合法律规定的，应当将请求书和有关文件送交专利权人，要求其在指定的期限内陈述意见。作出决定通知复审对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。人民法院应当通知无效宣告请求程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。（四）宣告无效的专利权视为自始即不存在宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、调解书，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。但是因专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。依照前款规定不返还专利侵权赔偿金、专利使用费、专利权转让费，明显违反公平原则的，应当全部或者部分返还。第九节专利权的内容一、专利人的权利（一）制造权：专利权人享有独占地制造专利产品，禁止他人未经其许可制造相同或者相似于专利产品的垄断权。专利权人可以自己行使制造权，也可以将其在一定范围内许可他人行使，并收取一定的费用。专利权人的专有制造权对以下行为不具有约束力：依强制实施许可或者公共利益需要而给予许可制造专利产品的行为。为科学研究和实验目的的制造行为。在申请日前已经制造相同产品或者已经作好制造该产品的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造该产品的行为。（二）使用权专利权人享有的使用专利产品或者专利方法及依照专利方法直接获得的产品的专有权。（三）许诺销售权最高人民法院关于专利法（2001）法释字第21号司法解释许诺销售，是指以做广告、在商店橱窗中陈列或者在展销会上展出等方式作出销售商品的意思表示。

许诺销售与销售的区别在于，销售一般经过当事人双方达成协议，订立合同，标的物发生转移，买方支付或许诺支付货款等过程，实践中当事人双方习惯于标的、价金交付后销售合同才算履行完毕。而许诺销售只是提供销售愿望的意思表示，这种意思表示，既可以是一种要约，也可以是要约邀请。要约需要向特定的相对人发出，而要约邀请，通常向不特定的人发出，也可以向特定的人发出。根据合同法第十五条规定，寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等属于要约邀请，商业广告的内容符合要约条件的，也视为要约。无论是要约还是要约邀请，其实施都不构成完整的销售行为，都是一种提供销售的意思表示，即许诺销售。之所以将许诺销售权赋予权利人，最直接的意义是使专利权人能够把侵犯专利权的行为，及时地制止在萌芽阶段，“未雨绸缪”，防止侵权产品的传播，从而最大程度地减少损失。许诺销售权的规定，充分体现了对专利权加强保护的趋势，也是我国专利法律制度与国际接轨的表现之一。需要强调的是，许诺销售虽然是一种意思表示，但是往往是通过做广告、在商店橱窗中陈列或者在展销会上展出等行为表现出来，因此，许诺销售，同制造、销售、使用或进口一样，是一种能够有证据证明的客观存在的行为。目前，人们对许诺销售权利的了解和运用还不多，以后，此类侵权诉讼将会出现。人民法院审查认定许诺销售的侵权行为是否存在时，只要原告有证据证明被告有未经许可的许诺销售的意思表示，不管实际的销售行为是否发生，都应判定构成侵权。（四）销售权：专利权人享有的独自销售专利产品或者依照专利方法直接获得的产品的权利。通常仅指专利产品所有权的第一次转移。（五）进口权：除法律另有规定外，专利权人享有自己进口或者禁止他人未经许可为生产经营目的进口其专利产品或者进口依照其专利方法直接获得的产品的权利。（六）转让权：专利权人享有的将自己的专利所有权依法转让给他人的权利。（七）许可权：专利权人享有许可他人实施其专利的权利。转让的是专利的使用权。（八）标记权：专利权人享有在其专利产品或者该产品包装上标明专利标记和专利号的权利（九）署名权：发明人或者设计人享有在专利申请文件和专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。二、专利权人的义务1、缴纳专利年费.缴纳专利年费也是世界各国的普遍作法，其主要作用是：第一，体现了法律的权利和义务的相一致原则；第二、也可促使专利权人放弃价值不高的专利；第三，可促进专利权人实施或许可实施自己的专利，通过实施，获得经济效益，以得到自己的开支和发明创造的再投入。2、不得滥用专利权.专利权人应当在法定的范围内行使自己的权利，不能损害他人的知识产权和其他合法权利.依照国家需要推广应用专利.对发明创造人给予奖励。第十节专利权的实施许可和专利权的转让

一、专利权的实施许可（一）定义：专利权人作为许可方，以订立许可合同的方式许可他人在一定的范围内使用其专利，并支付使用费。（二）特点：以专利权有效存在为前提。是许可方对专利使用权的有偿转让专利实施许可一般有时间、地域和方式范围的限制。必须签定书面的专利实施许可合同。（三）专利实施许可的种类独占实施许可：被许可方在合同约定的时间和地域范围内，独占性地拥有专利使用权，排斥包括许可方在内的一切人使用该专利技术。排它实施许可：许可方允许被许可方在约定的范围内独家实施其专利，而不再许可任何第三方在该范围内使用该专利，但许可方仍然保留自己在该范围内实施该专利的权利。普通实施许可：许可方许可被许可方在规定的范围内使用专利。同时保留自己在该范围内使用该专利以及被许可方以外的他人实施该专利的权利。分实施许可：被许可方依据合同的约定，除了取得在规定的范围内使用许可方的专利外，还可以许可第三方部分或者全部实施专利。交叉实施许可：许可方和被许可方相互许可对方实施自己所拥有的专利技术而形成的实施许可。二、专利权的转让（一）定义：专利权人作为转让方将其发明创造专利的所有权移交受让方，受让方支付约定的价款所订立的协议。（二）特征：其转让的是专利的所有权必须以书面合同的方式进行专利权转让必须经国家专利主管机关登记和公告后才能生效。向外国人转让的必须经国务院主管部门批准

第十一节专利权限制一、不视为侵犯专利权的行为权利用尽后的使用或销售：专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，由专利权人或者经其许可的单位、个人售出后，使用、许诺销售、销售、进口该产品的。（允许平行进口）。先用权人的制造和使用：在申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，不视为侵犯专利权。外国临时过镜交通工具上的使用：临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的，不视为侵犯专利。非生产经营目的的利用：专为科学研究和实验而使用有关专利的，不视为侵犯专利权。为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。（新增加）二、专利的强制许可（一）概念：专利行政部门依照法律规定，可以不经专利权人的同意，直接允许申请人实施专利权人的发明或实用新型专利。（二）强制许可的种类：1、依申请给予的强制许可：有下列情形之一的，国务院专利行政部门根据具备实施条件的单位或者个人的申请，可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可：（1）专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的；（2）专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。根据公共利益需要给予的强制许可：在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。根据专利之间相互关系给予的强制许可：一项取得专利权的发明或者实用新型比前已经取得专利权的发明或者实用新型具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的，国务院专利行政部门根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可。在依照前款规定给予实施强制许可的情形下，国务院专利行政部门根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。国务院专利行政部门作出的给予实施强制许可的决定，应当及时通知专利权人，并予以登记和公告。给予实施强制许可的决定，应当根据强制许可的理由规定实施的范围和时间。强制许可的理由消除并不再发生时，国务院专利行政部门应当根据专利权人的请求，经审查后作出终止实施强制许可的决定。专利权人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的决定不服的，专利权人和取得实施强制许可的单位或者个人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的使用费的裁决不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。3、强制许可实施中专利权人及实施人的权利和义务（1）专利权人的权利1）专利权人仍然享有专利权的各项权能。2）有权要求强制许可受益人支付合理的使用费。3）有权制止强制许可受益人权利的滥用4）当专利强制许可的法定事由消失或者时间届满，专利权人可以请求终止实施强制许可。（2）被许可实施人的义务1）应当向专利权人支付专利使用费2）不享有独占的实施权，并且无权允许他人实施该专利权。3）必需按照专利行政部门强制实施许可决定规定的范围和方式实施专利。第十二节专利权的保护专利权的保护范围发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。”

司法最终解决原则未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。管理专利工作的部门处理时，认定侵权行为成立的，可以责令侵权人立即停止侵权行为，当事人不服的，可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉；侵权人期满不起诉又不停止侵权行为的，管理专利工作的部门可以申请人民法院强制执行。进行处理的管理专利工作的部门应当事人的请求，可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。

举证责任在一般情况下实行谁主张谁举证但特殊情况下实行举证责任倒置：专利侵权纠纷涉及新产品制造方法的发明专利的，制造同样产品的单位或者个人应当提供其产品制造方法不同于专利方法的证明专利侵权纠纷涉及实用新型专利或者外观设计专利的，人民法院或者管理专利工作的部门可以要求专利权人或者利害关系人出具由国务院专利行政部门对相关实用新型或者外观设计进行检索、分析和评价后作出的专利权评价报告，作为审理、处理专利侵权纠纷的证据。在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权。

法律责任侵犯专利权不承担刑事责任（与著作权不同）侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。假冒专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得四倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处二十万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

诉前禁令专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为的措施。申请人提出申请时，应当提供担保；不提供担保的，驳回申请。人民法院应当自接受申请之时起四十八小时内作出裁定；有特殊情况需要延长的，可以延长四十八小时。裁定责令停止有关行为的，应当立即执行。当事人对裁定不服的，可以申请复议一次；复议期间不停止裁定的执行。申请人自人民法院采取责令停止有关行为的措施之日起十五日内不起诉的，人民法院应当解除该措施。申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因停止有关行为所遭受的损失。”

免责条款为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。第四章商标法第一节商标及其功能

一、商标的概念和特征

商标是指商品的生产经营者在其商品或服务上使用的，由文字、图形、颜色、三维标志或其组合构成的，具有显著特征、便于识别商品或服务来源的标记。四、商标是由显著之文字、图形或者组合所构成的标志二、商标是一种识别性标志一、商标是表彰商品或者服务的一种标志三、商标是由经营者使用的一种标志特征区别商品或服务来源的标记

用于商品或服务上的标记

构成要素应具有显著性

我国发现最早，较完整的商标：“白兔商标”

商标的分类按照商标的使用目的不同来划分

按商标的使用者来划分

按商标的使用对象来划分按照商标的知名度来划分

商品商标服务商标

根据商标的结构或者外观状态划分

按照商标的功能不同来划分

视觉商标、听觉商标

味觉商标制造商标销售商标联合商标防御商标

集体商标证明商标驰名商标

著名商标

商标商标法的概念和调整对象

商标法是指调整因商标的构成、注册、使用、管理和保护等过程中所发生的社会关系的法律规范的总称

。商标管理关系

商标使用关系

商标管理机关内部的商标关系

商标保护关系

商标法调整对象商标法的基本原则和作用（一）我国商标法的基本原则

1.保护商标专用权与维护消费者权益相结合的原则2.注册取得商标专用权的原则3.商标的申请在先原则4.商标注册的审查原则5.商标使用的自愿注册原则6.实行统一注册分级管理原则第二节商标注册商标注册是指商标申请人为了取得商标专用权，将其使用和准备使用的商标，依照法定的条件、原则和程序，向商标局提出注册申请，经商标局审查核准，予以注册的法律制度.商标注册的条件一：商标注册申请人自然人，法人，其他组织，共同申请人，外国人或外国企业。二：申请注册的商标应具备的条件（一）必须符合法定的构成要素（二）具有显著性（三）不得和他人的在先权相冲突（四）不得使用法律禁止使用的标志商标注册的申请一：申请商标注册的要求

（一）按照商品分类表填报，实行“一件商标一份申请”（二）同一申请人在不同类别的商品上使用同一商标的，应当按商品分类表提出注册申请。（三）注册商标需要在同一类的其他商品上使用的，应当另行提出注册申请。（四）注册商标需要改变其标志的，应当重新提出注册申请。（五）注册商标需要变更注册人的名义、地址或者其他注册事项的，应当提出变更申请。（