第七章合同权利义务终止

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第七章合同权利义务终止

第一节合同终止概述

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一、合同终止的概念

合同终止，指因一定事由的产生或出现而使合同权利义务归于消灭，合同关系在客观上不复存在。

二、合同终止事由

1、作为合同基础的法律行为被撤销。合同关系一旦发生，即具有法律效力。

2、终期届至。

3、履行不能。3三、合同终止的效力

1、合同终止后，便失去法律上的效力，除法律另有规定外，原债权人不得再主张合同债权，债务人也不再负合同义务，债权债务关系归于消灭。

2、同时，合同关系的终止，使合同的担保及其他从权利义务也归于消灭，如抵押权、违约金债权、利息债权和主债权一样也归于消灭。43、合同关系终止后，还应清理一切有关合同关系的手续，如负债字据的返还与注销。负债字据为证明债权债务关系的证明。债权人如能证明字据灭失，不能返还者，应向债债务人出具消灭字据，为增强其效力，此字据最好由公证机关或其他组织认证。

4、依据诚实信用原则及交易惯例，合同当事人还负有一定后合同义务。5

第二节合同的解除

一、合同解除概述

（一）合同解除的概念和法律特征

是指合同有效成立后，当具备解除条件时，因当事人一方或双方的意思表示而使合同关系自始消灭或向将来消灭的一种行为。合同解除具有如下特点：

1、合同解除适用于有效成立的合同。

2、合同解除必须具备一定条件。

3、合同的解除必须有解除行为。

4、合同解除的效力是使合同关系自始消灭或向将来消灭。6（二）合同解除与相关制度区别

1、合同解除与合同无效。两者区别：

A、从发生原因上看，合同无效是指合同根本不符合法律规定的合同有效条件，合同关系不应该成立；而合同解除是指消灭已经有效成立的合同。

B、对于无效合同、特别是故意违反法律和社会公共道德的合同来讲，应该当然无效，即使当事人不主张无效，有关国家机关也应主动干预；而合同的解除主要适用合同自由原则，即使是符合法律规定的解除条件，当事人不行使解除权，国家也不必干涉。7

C、无效合同的确认以归仲裁机构和人民法院，宣告合同无效是国家行为；而合同解除则往往由双方当事人自己决定。

D、在法律后果上，合同因当事人故意违法而导致无效的，应追缴当事人所获得的非法财产；而合同解除则不存在追缴财产问题。2、合同解除与合同撤销。

两者存在区别：

8A、从发生原因来看，《合同法》规定的合同撤销原因有三类，可撤销原因是法律直接规定的；而解除的原因可以由法律规定，也可以由当事人约定或协商同意。合同撤销的原因在合同成立时即已存在，而合同解除的原因大都发生在合同成立以后。

B、从适用范围上看，合同的解除主要适用于合同关系；而合同撤销不仅可以适用于合同，对于有瑕疵的意思表示，不管其是否已成立为合同，均可予以撤销。

C、从合同关系的消灭来看，合同的撤销必须由撤销权人提出，由仲裁机构或人民法院确认；而合同的解除则可以通过当事人协商或一方行使解除权而达到目的，不必经过仲裁机构或人民法院裁决。9

二、合同解除的条件

（一）约定解除。按照合同自由原则，合同当事人享有解除合同的权利。约定解除包括两种情况：

1、协议解除。即合同成立以后，在未履行或未完全履行之前，当事人双方通过协商解除合同，使合同效力消灭的行为，由于此种方式是合同成立以后，通过双方协商解除合同，而不是在合同订立时约定解除权，因此又称为事后协商解除。

2、约定解除权。是指当事人双方在合同中约定，在合同成立以后，没有履行或没有完全履行之前，由当事人一方在某种情况出现后有解除经，并可以通过行使合同解除权，使合同关系消灭。10

（二）法定解除

是指在合同成立以后，没有发行中没有履行完毕以前，当事人一方行使法定的解除权而使合同效力消灭的行为。其特点在于：由法律直接规定解除的条件，当此种条件具备时，当事人可以解除合同。三、合同解除权的行使

（一）法定解除的程序合同的解除具体应遵循如下程序：

111、解除权的行使应该符合法律规定的程序，即遵守合同解除的条件。只有在出现了法律规定或当事人约定的事由时，一方才有权向对方通知解除合同，而不必征得对方同意。

2、解除合同的通知是采用书面的形式还是采用囗头形式或其他方式，《合同法》未作限制，这是与原三部合同法限定为“书面形式”有很大不同的。

3、解除权的行使必须及时。因为在一方享有解除权时，该当事人长期不行使解除权，会影响当事人双方权利、义务关系的确定。

4、法律规定了特别程序的，应该遵守特别程序的规定。12

（二）协议解除的程序

协议解除不以解除权的存在为依据，而以双方当事人的协商一致为前提。协议解除的程序必须遵循合同订立的程序，即必须经过要约和承诺两个阶段。四、合同解除的法律后果

合同解除的效力包含两方面内容，其一为终止履行的效力，其二为恢复原状或采取补救措施的效力。前者无溯及力，后者有溯及力。13

第三节抵销

一、法定抵销的概念和作用

是指二人互负同种类债务，且债务均已由清偿期时，各以其债权充当债务的清偿，而使相互债务在同等额内同归消灭的单方意思表示。用作抵销的债权，称为主动债权，也即抵销人的债权；被抵俏的对方当事人的债权，称为被动债权，也即被抵销人的债权。

14二、法定抵销的要件

1、须二人互负债务，互享债权。

抵销系以在对等额内使双方债权消灭为目的，故以双方债权的存在为必要前提。抵销权的产生，在于当事人对于他方既负有债务，同时又享有债权。

A、当事人双方存在的两个债权债务关系，须均为合法存在。其中一个债为不法，如赌债，均不得主张抵销。

B、互负债务必须是到期债务，即清偿期届至的债务。152、须双方合同标的种类相同。

这就是民法理论上的给付种类相同。在标的物种类、品质相同的情况下，一方的给付与对方的给付具有同质性，可以进行相互的清偿。

3、不存在按照合同性质或者依照法律规定不得抵销的情形。

是指根据给付的性质，如果允许抵销就不能达到合同的目的16三、法定抵销权的行使和效力

抵销权的行使应以意思表示向对方当事人为之，意思表示的形式是通知。抵销为法律行为，适用民法关于意思表示的规定。效力：

1、双方互负债务按照抵销数额消灭。双方债务数额相同时，其互负债务均归消灭。不等时，数额较小债务消灭，数额较大仅消灭一部。对未被抵销债务数额，该方债务人仍应负清偿责任。

2、合同关系溯及最初可以抵销时消灭。最初可以抵销时，即抵销权发生之时。因此，双方债务的清偿期有先后者，当以在后的清偿期届至时为准。如被动债权未届清偿期而主张抵销者，应认为其已放弃期限利益，在此情况下，以抛弃期限利益之时为准确性，合同关系归消灭。

17四、合意抵销（意定抵销）

当事人之间相互所负债务，可依订立的抵销契约而消灭。抵销契约也要贯彻当事人意思自由的原则，其要件及效力，无须依法律规定，可由双方当事人自由商定。如关于清偿期、同种类的规定都可因协商而排除适用。

抵销契约的成立，应依据民法关于意思表示的一般规定。其基本效力与法定抵销相同，即消灭当事人之间同等数额之内的债务关系。但因其贯彻了当事人的意思自由，故具体的效力，可决定于契约中的18

第四节提存

一、提存概念

提存是合同债权消灭的原因之一，是指由于债权人的原因无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存机关并以此消灭合同的制度。

19二、提存的原因

（一）债权人无正当理由拒绝受领

（二）债权人下落不明

（三）债权人死亡未确定继承人或者丧失行为能力未能确定监护人

（四）法律规定的其他情形20三、提存的方法

提存人应在交付提存标的物的同时，提交提存书。

提存部门通过审查确定提存人具有民事行为能力，意思表示真实，提存之债真实、合法，具备提存的原因，提存标的与合同标的相符时，应当准予提存提存部门应当验收提存标的物并登记存档。提存人应将提存事实通知提存受领人。21（一）债务人与债权人之间的效力

1、自提存之日起，债务人的债务归于消灭。

2、提存物在提存期间所产生的孳息归提存受领人所有，而提存人取回提存物的，孳息归提存人所有；

223、提存的不动产或其他物品的收益，除用于维护费用外，剩余部分应当存入提存账户；

4、标的物提存使债权得到清偿，标的物所有权转移给债权人，标的物毁损灭失的风险也转移归债权人负担，但因提存部门过错造成毁损、灭失的，提存部门负有赔偿责任。

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（二）提存人与提存机关之间的效力

如《提存公证规则》规定，下列物品的保管期为六个月：1）不适于长期保管或长期保管将损害价值的；2）六个月的保管费用超过物品价值5%的。

（三）债权人与提存部门之间的效力

提存机关按照法定条件或者约定条件交付提存的标的物。24五、提存标的物的风险负担、孳息归属与费用承担

标的物提存后毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有，提存费用由债权人承担。标的物提存后，其所有权原则上转移给债权人，按照风险随所有权转移而转移的原则，标的物提存后的毁损、灭失的风险责任由债权人承担。

25六、提存物的领取

“债权限何以随时领取提存物，但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。”“债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物除扣除提存费用后归国家所有。”本条规定了提存标的物的领取和领取权消灭后的除斥期间。

26按照本条规定，提存机关拒绝受领提存的条件是：

1、债权人对债务人负有到期债务。

2、债权人未履行债务或者提供担保，履行债务可以使债务人的债权消灭，提供担保可以使债务人的债权得到保障，两者居其一，都可以消灭债务人对抗受领提存物的事由；

3、债务人提出了要求。27

第五节免除

一、免除的概念免除是债权人以消灭债权为目的而抛弃债权的单方法律行为。据此可知免除的法律特征：

1．免除为单方法律行为。

2．免除为无偿行为。

3．免除的意思应当向债务人明确表示或通知债务人，但此意思表示不需采用特定形式，口头或书面方式均非不可。二、免除的效力合同关系依债权人免除的意思发生全部或部分消灭的后果，附属于主债权的从债权也随同消灭。28

第六节混同

一、混同的概念混同，即发生债权与债务同归于一人的事实，致使合同关系消灭。

二、混同的效力混同发生合同债权债务关系绝对消灭的法律效力，但《合同法》第106条强调规定：“涉及第三人利益的除外。”理论上一般认为，涉及第三人利益的除外情况包括：(1)合同债权为第三人权利的标的，从保护第三人权益出发，混同不发生债权消灭的结果。此外，还存在法律特别规定混同不产生债的消灭效力的例外情况。29

第八章合同法律责任

第一节缔约过失责任

30一、概念和法律特征缔约过失责任又称先契约责任，是一种合同成立前的责任，指在合同订立过程中，一方因违背其依诚信原则所应当负的义务，导致对方信赖利益损失而应当承担的民责。

1、缔约过失责任是在订立合同中产生的法律责任

2、缔约过失责任是因过失导致合同未成立的损害赔偿责任

3、缔约过失责任的存在基础是诚实信用原则

4、缔约过失责任是一种损害赔偿责任

31二、缔约过失责任的构成要件

1、缔约一方违反先契约义务。

2、违反先契约义务有过错。

3、对方当事人受有损失。

4、违反先契约义务与该损失之间有因果关系。32三、缔约过失责任的具体形式

1、假借订立合同，恶意进行磋商。

2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况。

3、泄露或不正当使用订约中知悉的商业秘密。

4、其他违背诚信原则的行为33

第二节违约责任概述

一、概念和法律特征

违约责任，又称违反合同的民事责任，是指合同当事人因违反合同义务所应承担的不利法律后果。

违约责任较之于其他责任，具有如下特点：

１、违约责任是民事责任的一种形式。２、违约责任是合同当事人不履行债务所产生的责任。３、违约责任可以由当事人约定。４、违约责任具有制裁性和补偿性双重属性。34二、归责原则

（一）归责原则的概念

民事责任的认定必须依循一定的归责原则。

1、归责原则直接决定着违约责任的构成要件。

2、归责原则决定着举证责任的内容。

3、归责原则决定着免责事由。

4、归责原则决定着损害赔偿的范围。（二）《合同法》对归责原则的规定

107条。采严格责任原则。

35三、承担条件（构成要件）

（一）违约行为

违约行为是指合同当事人违反合同债务的行为。我国法律通常使用不履行或不完全履行合同的概念来表述违约行为的概念。（二）损害后果

1、损害本身有广义还狭义两种理解。从广义上说包括对各种权利和利益的侵犯所造成的后果。包括人身伤亡、精神损害。从狭义上理解，损害仅指财产损失。就违约损害赔偿来说，因其仅限于财产损失，不包括非财产损失。就违约损害赔偿来说，因其仅限于财产损失，不包括非财产损害。我们就是从狭义上谈损害的。

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2、损害特点：

A、损害是实际发生的损害。

B、损害是可以确定的。

3、损害分类。

A、直接损失，即实存的财产利益的减损。

B、间接损失，是指未来可以得到的利益的丧失，这种损失并不是实际存在的财产损失，而是未来可以得到的但因违约行为而没有得到的利益。（三）违约行为与损害后果之间的因果关系

在违约责任的归责原则实行严格责任的情况下，因果关系是归责的重要前提。37

第三节违约责任的免除

一、免责事由概念和特征

免责是指在合同的履行过程中，因出现了法定的免责条件和合同约定的免责事由而导致合同不能履行，债务人将被免除履行义务和违约责任。免责事由具有如下几个特点：

1、是指合同不履行的免责事由，仅适用合同责任。

2、免责事由适用的效果是导致债务人被免除责任。

3、只有在法定的免责事由和约定的免责事由导致合同不能履行时，才能使债务人被免责。

38二、不可抗力和免责条款

不可抗力由民法学习来解决；免责条款ExclusionClause或ExenptionClause是指当事人双方在合同中事先约定的，旨在限制或免除其未来的责任的条款。39

第四节违约行为及其具体表现

一、违约行为的概念和特征违约行为，又称违反合同，是指合同当事人违反合同约定义务的行为。违约行为之实质在于非法侵害合同所产生的债权，其违法性表现在行为人违反受法律保护的合同义务。违约行为有两个显著的特征：(1)违约行为以有效的合同关系的存在为前提。(2)违约行为所侵犯的对象，只能是对方当事人依据合同而产生的债权，即当事人违反合同约定的义务。40二、违约行为的具体表现

(一)预期违约

(二)不能履行

(三)迟延履行

(四)瑕疵履行

(五)不适当履行41

第五节违约责任的承担方式

一、实际履行

（一）概念和特征是指一方在不履行合同时，另一方有权要求法院强制违约方按合同规定的标的履行义务，而不得以支付违约金和赔偿金的方法代替履行。

1、实际履行是一种补救方法。

2、是否请求实际履行是债权人享有一项权利。

3、强制实际履行可以与违约金、损害赔偿和定金责任并用，但不能与解除合同方式并用。42（二）实际履行的构成要件

1、必须有违约行为。

2、必须由非违约方在合理期限内提出关于对方应继续发行合同债务的请求。

3、强制实际履行不违背合同本身的性质和法律。

4、实际履行在事实上可能的和在经济上是合理的

43二、违约金

（一）违约金的概念和特征

违约金是指由当事人通过协商预先确定的、在违约后生效的独立于履行行为以外的给付。其法律特征表现在：

1、违约金主要是由当事人协商确定的。

2、违约金的数额是预先确定的。

3、违约金是一种违约后生效的补救的方式。

4、违约金的支付是独立于履行行为之外的给付。

44（二）违约金与其他责任形式的比较

1、违约金与损害赔偿

违约金在适用中与损害赔偿的方式是密切联系在一起的。当然，二者联系常受违约金的性质影响。我国也承认违约金性质的双重属性。因为114条第二款“过分高于”的规定证明违约金有惩罚性的存在。

2、违约金与实际履行

违约金的支付是独立于履行之外的。如果当事人没有特别约定当事人不得在支付违约金后而免除履行主债务的义务则违约金的支付并没有给艰辛债务人一种违约的权利，债务人不得以支付违约金完全代替实际履行。

453、违约金与解除合同

我国合同法对合同解除后是否影响到当事人要求支付违约金的权利，并未作明确规定。我认为，在一方违约导致合同解除的情况下，不能免除有过错一方支付违约金的责任。因为违约金的主要作用就在于制裁违约行为以担保债务履行，当一方违约而宣告解除，便是合同的解除是由一方过错产生的，对此过错行为应当通过支付违约金的方法业加以制裁。所以，违约金和解除合同是可以并存的。

46三、赔偿损失

（一）赔偿损失的概念和特征

是指违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方造成损失，依法或根据合同规定应承担损害赔偿责任。

1、违约损害赔偿是因债务人违反合同义务所产生的一种责任。

2、违约损害赔偿具有补偿性，一般不具有惩罚性。

3、违约损害赔偿具有一定程度的任意性。

4、违约损害赔偿以赔偿当事人实际遭受的全部损害为原则。

5、违约损害赔偿在本质上是交换关系的反映。47（二）赔偿损失与其他补救方式

1、与实际履行。这两种补救方式是各有特点、不能相互替代的，两者可以并用。实际履行虽然具有实现当事人的订约目的的特点，但是仅仅有实际履行仍不足以弥补债权人的损失。

2、与解除合同。《民法通则》115条规定：“合同的变更或者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利”。《合同法》97条也规定。可见，法律承认合同解除与赔偿损失是可以并存的。解除时的损害赔偿范围，是对全部损失赔偿，包括因恢复原状而发生的损害赔偿。就是说在通过返还财产的方法不足以使财产关系屠到原来状态时，才能借助损害赔偿方法。除此之外，赔偿范围还包括管理、维护标的物所产生费用以及因返还财产本身而支出的必要费用。48四、其他补救措施其他补救措施，是指《合同法》第111条所规定的情形，即“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定，承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的性质以及损失大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。”49

第六节违约责任竞合

一、责任竞合的概念和特征

责任竞合作为法律上竞合的一种类型，它既可能发生在同一法律部门的内部（如违约责任与侵权责任的竞合），也可发生在不同的法律部门之部（如侵权责任与行政责任、刑事责任的竞合）。

1、责任竞合是因某个违反义务的行为而引起的。

2、某个违反义务的行为符合两个或两个以上的责任构成要件。

3、数个责任之间相互冲突。

50二、违约责任和侵权责任竞合发生的原因

1、合同当事人的违约行为同时侵害了法律规定的强行性义务，包括保护、照顾、保密、忠实等附随义务和其他法定的不作为义务；

2、在某些情况下，侵权行为直接构成违约的原因，这就是所谓侵权性的违约行为。513、不法行为人实施故意侵害他人权利并造成损害的侵权行为时，如果加害人与受害人之间事先存在一种合同关系，那么加害人对受害人的损害行为，不仅可以作为侵权行为对待，也可以作为违反了当事