民诉学第一章民事诉讼

民事诉讼法刘鹏一章民事诉讼和民事诉讼法第一节多元化纠纷解决机制第二节民事诉讼第三节民事诉讼法第四节民事诉讼法律关系第一节多元化纠纷解决机制一、民事纠纷1、概念：是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。2、特征：（1）它发生在平等主体之间；（2）它以民事权利义务关系为内容；（3）它以违反民事实体法的规定为形成原因；（4）它的解决具有可处分性。3、分类：（1）财产权益方面的民事争议；（2）人身权益方面的民事争议。二、民事争议的处理机制（类型、性质）1、私力救济：自决与和解2、社会救济:调解与仲裁3、公力救济:行政裁决与诉讼例1、解决民事冲突的方式有（）。

Ａ．当事人和解Ｂ．行政诉讼Ｃ．人民调解Ｄ．仲裁例2、仲裁属（）性质。Ａ．司法Ｂ．民间Ｃ．行政Ｄ．诉讼第二节民事诉讼一、民事诉讼的概念（一）诉讼的定义和分类

1、诉讼的含义

2、诉讼的特点

3、诉讼的分类（二）民事诉讼的定义和特点1、定义：民事诉讼，是指人民法院在双方当事人和其他诉讼参与人的参加下，审理和解决民事案件的诉讼活动，以及由这些活动所发生的诉讼关系的总和。2、特点：（1）诉讼对象的特定性（民事纠纷）（2）法院主持下解决民事纠纷的活动（3）诉讼对抗的平等性（4）程序的规范性和正当性（依法进行）（5）纠纷解决的强制性、最终性和权威性（行使审判权）3、民事诉讼的范围：民事审判程序（一审、二审和再审）例3:李某向区人民法院起诉，要求杨某赔偿因骑车撞伤自己所造成的损失8000元，并向法院提供证人王某与张某。在本案诉讼中，以下哪些属于诉讼活动（）A.李某向法院起诉的行为；

B.法院向当事人李某、杨某送达诉讼文书的行为；C.证人王某、张某向法院提供证言的行为

D.法院审理法官汇报案件的行为二、民事诉讼的目的1、两大法系国家学者关于民事诉讼目的的主要观点：（1）私权保护说（2）私法秩序维护说（3）纠纷解决说（4）程序保障说（5）多元说2、目的论研究的启示（1）每种学说的提出都有其历史背景（2）研究的趋势是更加关注程序本身的独立价值（3）目前我国国内的研究应当结合正在进行的审判改革背景，提出适合国情现状的理论。纠纷特点、司法观念、诉讼现实状况都是应考虑因素民事诉讼程序的价值1、公正（1）实体公正（2）程序公正（法官中立、当事人平等、程序参与、程序公开等）2、效益三、民事诉讼模式(一)民事诉讼模式的含义民事诉讼模式是指民事诉讼制度和程序运作所形成的结构中各种基本要素及其关系的抽象形式

(二)实质：法院与当事人的地位、作用及相互关系

(三)当事人主义与职权主义的内容

1、程序的启动

2、审判范围的确定

3、证据的取得和证明

4、程序的推进第三节民事诉讼法一、民事诉讼法的概念和性质

1、概念：指国家制定的规范民事诉讼活动并调整民事诉讼法律关系的法律规范的总和。有广义和狭义之分：

（1）狭义：指1991年《民事诉讼法》1991年4月9日第七届全国人大四次会议通过2007年10月28日十届人大常委会第30次会议第一次修正2012年8月31日第十一届全国人大常委会第28次会议第二次修正2013年1月1日起施行。

（2）广义：除《民事诉讼法》之外，还包括其他法律中关于民事诉讼的具体规定以及最高法院的司法解释等2、性质：部门法、基本法、程序法、公法例7:关于民事诉讼法的性质，下列哪一说法是正确的？（）（2011年卷三单选第35题）

A.根据其调整的社会关系，民事诉讼法是程序法

B.根据其在法律体系中的地位，民事诉讼法是程序法

C.根据其规定的内容，民事诉讼法是程序法

D.根据公法与私法的划分标准，民事诉讼法是程序法二、民事诉讼法内容

（一）民事诉讼法结构

1、共4编：总则、审判程序、执行程序、涉外程序

2、共27章（二）民事诉讼法的内容任务、原则、制度、程序、三、民事诉讼法的效力(一)对事的效力：主管范围(二)对人的效力：即适用于在中国领域内进行民事诉讼的一切人，无论是中国人、外国人还是无国籍人。(三)空间效力：即适用于中国领域（领土、领空、领海和领土的延伸部分）。

(四)时间效力：指1991年《民事诉讼法》1991年4月9日第七届人大四次会议通过2007年10月28日十届人大常委会第30次会议第一次修正2012年8月31日十一届人大常委会第28次会议第二次修正2013年1月1日起施行。民事诉讼法具有溯及力。由美国公司与中国公司合资成立的甲公司在北京与英国乙公司签订一份购销合同，合同约定乙公司向甲公司出售3台医疗检测仪，并由乙公司负责将该医疗检测仪运到甲公司住所地。检测仪运到后，甲公司经检测发现其中两台仪器存在严重质量问题，经交涉未能解决，于是甲公司向我国人民法院起诉，要求乙公司承担违约责任。在该案诉讼中，由于民事实体法所解决的是当事人之间民事实体权利义务的确定，而民事诉讼法则是法院行使审判权解决争议以及当事人进行诉讼所遵守的程序规则，因此，在中国法院进行涉外民事诉讼时，根据案件的具体情况，民事实体法既可以适用中国法，也可以适用外国法，而民事诉讼法则只能适用中国法。四、民事诉讼法与相邻法律部门的关系(一)与民事实体法的关系

1.从实质意义上说，程序法与实体法是密不可分的，两者必须同时存在，互为依存，表现为形式与内容的统一。

2.程序法是法律的形式和内在生命的表现。(二)与刑事诉讼法的关系(三)民事诉讼法与其他民事程序法的关系1.与公证法的关系（1）联系：①经过公证，成为免证事实②保全证据③经过公证，成为执行依据（2）区别：2.与人民调解法的关系（1）调解须当事人自愿且依法进行（2）调解员可以指定或约定（3）调解不成，仍可仲裁、可诉讼。（4）对调解协议可以申请法院司法确认（5）当事人就调解协议的履行或内容发生争议的，可以向法院起诉。3.与仲裁法的关系（1）适用范围：合同纠纷和其他财产权益纠纷（人身关系和行政争议不可）（2）当事人须在仲裁前明确约定特定的仲裁机构（3）当事人可以选定或有仲裁委员会主任指定（全部或部分的）仲裁员。（4）实行不公开审理、一裁终局。（5）仲裁庭不能形成多数意见时，按照首席仲裁员的意见作出裁决。对裁决持不同意见的仲裁员，可以不签名。（6）当事人有证据证明仲裁裁决实体或程序违法的，可以申请法院撤销裁决。（7）仲裁裁决作出即生效，当事人可以向法院申请执行。

例8：【2009年试卷三多选第88题】民事诉讼与民商事仲裁都是解决民事纠纷的有效方式，但两者在制度上有所区别。下列哪些选项是正确的？

A.民事诉讼可以解决各类民事纠纷，仲裁不适用与身份关系有关的民事纠纷

B.民事诉讼实行两审终审，仲裁实行一裁终局

C.民事诉讼判决书需要审理案件的全体审判人员签署，仲裁裁决则可由部分仲裁庭成员签署

D.民事诉讼中财产保全由法院负责执行，而仲裁机构则不介入任何财产保全活动例9：关于民事仲裁与民事诉讼的区别，下列哪一选项是正确的？（）（2011年卷三单选第36题）

A.具有给付内容的生效判决书都具有执行力，具有给付内容的生效裁决书没有执行力

B.诉讼中当事人可以申请财产保全，在仲裁中不可以申请财产保全

C.仲裁不需对案件进行开庭审理，诉讼原则上要对案件进行开庭审理

D.仲裁机构是民间组织，法院是国家机关例10：甲、乙因遗产继承发生纠纷，双方书面约定由某仲裁委员会仲裁。后甲反悔，向遗产所在地法院起诉。法院受理后，乙向法院声明双方签订了仲裁协议。关于法院的做法，下列哪一选项是正确的？（）（2010年卷三单选第43题）

A.裁定驳回起诉

B.裁定驳回诉讼请求

C.裁定将案件移送某仲裁委员会审理

D.法院裁定仲裁协议无效，对案件继续审理例11：（2008年川卷三单选第34题）

某仲裁委员会仲裁某一合同争议案件时，根据甲、乙双方当事人的意愿首先进行了调解并达成调解协议，甲方愿意赔偿乙方经济损失1万元，仲裁庭根据调解协议制作了裁决书。根据上述情况，下列哪一选项是正确的？

A.仲裁庭制作完成裁决书后该裁决书即发生法律效力

B.裁决书需经双方当事人签收后才发生法律效力

C.甲方在签收裁决书前反悔的，仲裁庭应当依法重新作出裁决

D.甲方在签收裁决书后反悔的，可以以裁决书是根据调解协议的内容制作为由向法院申请撤销该裁决第二章民事审判权与审判组织第一节民事审判权一、民事审判权1、概念：2、特征：3、内容：二、对民事审判权的制约1、审判制度2、诉权3、检察权4、立法权第二节审判组织一、独任制：一名审判员组成法庭审理案件

1、适用法院：基层法院及其派出法庭。

2、适用程序：仅限于一审程序中的简易程序和特别程序二、合议制

1、概念：

是指由3名以上的单数审判人员组成合议庭对民事案件进行集体审理和评议裁判的制度。2、合议庭的组成（40、41条）（1）一审合议庭：审判员和陪审员\审判员组成。

（2）二审合议庭：审判员（3）发回重审的案件合议庭：原审法院应按照一审程序另行组成合议庭（4）再审案件的合议庭：

原来是一审终审的，按照一审程序另行组成合议庭；原来是二审的或者由上级法院提审，按照二审程序另行组成合议庭。3、合议制度的适用（1）适用的法院：各级各类法院均可适用；中级以上法院必须适用（2）适用的程序：一审、二审及再审；适用特别程序审理的重大疑难案件和选民资格案件及适用破产还债程序审理的案件也应适用。4、活动原则（1）审判长主持（2）民主集中制，少数服从多数（集体审判）

5、院长、庭长：可以审核合议庭的评议意见和裁判文书，但不得改变评议结论三、审判委员会

1、性质：法院的最高审判组织

2、职能：总结审判经验，指导审判工作，审理疑难、复杂、重大案件

3、院长（主管副院长）可依申请或依职权决定提交审委会讨论案件4、下列案件合议庭可以提请院长决定提交审委会讨论：（1）合议庭意见有重大分歧、难以作出决定的案件；（2）法律规定不明确，存在法律适用疑难问题的案件；（3）案件处理结果可能产生重大社会影响的案件；（4）对审判工作具有指导意义的新类型案件；（5）其他需要提交的疑难、复杂、重大案件。例1:【2006年单选37题】根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定，下列关于审判组织的哪一表述是错误的？A.第二审程序中只能由审判员组成合议庭B.二审法院裁定发回重审的案件，原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭C.法院适用特别程序，只能采用独任制D.独任制只适用于基层法院及其派出法庭例5:关于合议庭评议案件，下列哪一表述是正确的？（）（2010年卷三单选第38题）A.审判长意见与多数意见不同的，以其意见为准判决B.陪审员意见得到支持、形成多数的，可按该意见判决C.合议庭意见存在分歧的，也可提交院长审查决定D.审判人员的不同意见均须写入笔录例6:【2008年多选83题】根据我国《民事诉讼法》和相关司法解释的规定，下列关于审判组织的哪些表述是正确的？

A.再审程序中只能由审判员组成合议庭

B.二审法院裁定发回重审的案件，原审法院应当组成合议庭进行审理

C.法院适用特别程序审理案件，陪审员不参加案件的合议庭

D.中级法院作为一审法院时，合议庭可以由审判员与陪审员共同组成，作为二审法院时，合议庭则一律由审判员组成陪审制度一、适用范围:第一审案件(适用简易程序审理的案件和法律另有规定的案件除外)二、适用条件:

1、社会影响较大的、群众广泛关注的民事案件；2、涉及群体利益的、公共利益的案件3、民事案件原告或被告申请由陪审员参加审判的案件。三、人数比例：不少于三分之一。四、权力：除不得担任审判长外，同法官同权。第三章民事诉讼法律关系一、民事诉讼法律关系的概念1、民事诉讼法律关系是指受民事诉讼法调整的法院与当事人以及其他诉讼参与人之间存在的以诉讼权利义务为内容的社会关系。2、特点：（1）由审判法律关系和争讼法律关系构成的特殊社会关系（2）体现了法院审判权同当事人诉讼权利的有机结合二、关于民事诉讼法律关系学说的不同流派（1）一面关系说原告被告（2）二面关系说法院原告被告（3）三面关系说法院原告被告三、民事诉讼法律关系的要素1、民事诉讼法律关系的主体所谓民事诉讼法律关系的主体，是指在民事诉讼中享有诉讼权利和承担诉讼义务的国家机关、公民、法人和其他组织。（1）人民法院（2）人民检察院（3）当事人（4）其他诉讼参与人其他诉讼参与人（包括诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员、勘验人员和协助执行人）诉讼主体法院、检察院和当事人（包括共同诉讼人、诉讼代表人、诉讼第三人）民事诉讼法律关系主体与诉讼主体关系示意图民事诉讼法律关系主体2、民事诉讼法律关系的内容（1）法院的职权（2）检察院的职权（3）当事人的诉讼权利和义务（4）诉讼代理人的诉讼权利和义务（5）其他诉讼参与人的诉讼权利和义务3、民事诉讼法律关系的客体案件事实和争议的民事实体法律关系案件事实人民法院生效裁判所认定的事实和适用法律的行为例4:下列哪些法律关系是民事诉讼法律关系？（）A．李某起诉儿子要求儿子给付赡养费案件中李某与儿子之间的法律关系。

B．王某诉郑某财产损害赔偿一案中，证人李某与法院之间的关系

C．王某诉刘某侵占宅基地一案中，王某与法院之间的关系

D．李某与郑某土地使用权纠纷一案中，乡政府进行了处理，李某与乡政府之间的法律关系例5:下列关于民事诉讼法律关系的说法正确的有（）A．民事诉讼法律