第三章 合伙企业法

第三章合伙企业法3.1合伙企业法概述一、合伙企业的概念和特征

（一）合伙企业的概念

“根据《合伙企业法》”第二条的规定，合伙企业，是指依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。（专指普通合伙企业）

（二）特征（专指普通合伙企业）二、普通合伙企业的设立一、合伙企业的设立条件有二个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者。有书面合伙协议。有各合伙人实际缴付的出资。有合伙企业的名称。有经营场所和从事合伙经营的必要条件。

书面合伙协议内容：①合伙企业的名称和经营场所；②合伙目的和经营范围；③合伙人的姓名及住所；④合伙人出资的方式、数额和缴付期限；⑤利润分配和亏损分担办法；⑥合伙事务的执行办法；⑦入伙与退伙；⑧合伙企业的解散与清算；⑨违约责任其他规定合伙协议经合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。

出资（1）合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权出资，也可以用劳务出资。

【解释】只有普通合伙人可以劳务出资，有限合伙企业的有限合伙人不得以劳务出资。

（2）合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。

3.2

合伙企业的内部关系一、合伙企业内部财产关系1．合伙企业财产的构成及其性质合伙企业购置的资产合伙企业的营业收入合伙企业受赠的财产合伙企业获得的赔偿以合伙企业名义获得的其他收益

2．合伙企业财产的管理和使用我国《合伙企业法》第十九条第二款规定：“合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用3、合伙企业财产的转让

（1）合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意；

（2）合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人；

（3）合伙人依法转让其财产份额时，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利。

（4）合伙人以其合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。否则出质行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。二、普通合伙企业的利润分配和亏损分担（一）惯例按份主义。即按各合伙人的出资份额确定，如法国和日本。平均主义。即不问各合伙人的出资多少，一律按人数平均确定。如美国、英国和瑞士。折衷主义。即先将年度盈余或亏损的一部分（如60%）按各合伙人的出资比例分配或者分担，再对剩余部分按合伙人数平均分配或者分担，如德国。（二）我国《合伙企业法》规定利润分配和亏损分担办法是合伙协议应当载明的法定事项

由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定比例的，各合伙人协商分配和分担；协商不成的，由合伙人按照“实缴出资”比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部责任。

损益分配的时间比较灵活，可按年度分配，也可在一定时期内分配，具体方案由全体合伙人共同决定三、合伙企业事务的执行1、合伙事务的执行可以有三种形式：

（1）全体合伙人共同执行合伙企业事务；

（2）委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务（3）除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员

事务执行的决议办法（1）合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。

（2）合伙协议未约定的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。

《合伙企业法》对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定。但除合伙协议约定外，合伙企业的下列事务必须经全体合伙人一致同意

一致同意

（1）处分合伙企业的不动产；

（2）改变合伙企业的名称；

（3）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；

（4）向企业登记机关申请办理变更登记手续；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；

（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员；

2、合伙人在执行合伙事务中的权利主要包括：

（1）平等享有合伙事务执行权；

（2）执行合伙事务的人对外代表合伙企业；

（3）不参加执行事务的合伙人的监督权；

（4）查阅帐簿权；

（5）提出异议权和撤销委托执行事务权。案例分析甲、乙、丙成立一普通合伙企业，其合伙协议中约定：“合伙企业事务由甲全权负责，乙、丙不得过问，也不承担企业亏损的责任。后甲在执行企业事务时，未经其他合伙人同意，独自决定以合伙企业的房屋为丁公司向银行贷款提供抵押。分析：该约定的效力如何认定？分析甲的行为是否符合法律规定？3.3

合伙企业的外部关系一、处理外部关系的基本原则

保障善意第三人的原则合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。二、合伙企业的对外代表

1、可以取得合伙企业对外代表权的合伙人，主要有三种情况：由全体合伙人共同执行合伙企业事务的，全体合伙人都有对外代表权；部分合伙人执行合伙企业事务的，那部分合伙人有权对外代表合伙企业；由于特别授权在单项合伙事务上有执行权的合伙人，依照授权范围可以对外代表合伙企业。2、对外代表权的效力：

（1）执行合伙企业事务的合伙人，可以以合伙企业的名义进行经营活动，在其授权范围内作出法律行为；（2）合伙人执行合伙事务的权利和对外代表合伙企业的权利，会受到一定的内部限制，这种限制不得对抗不知情的善意第三人。

三、合伙企业的债务清偿

1、合伙企业的债务清偿与合伙人的关系

（1）合伙企业的债务应先以合伙企业的财产进行清偿；

（2）合伙企业的财产不足清偿到期债务的，合伙人应当承担无限连带清偿责任；债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。

（3）合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他的合伙人追偿。2、合伙人的个人债务清偿与合伙企业的关系：

（1）合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务；

（2）合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利；

（3）合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其在合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。强制执行这种清偿必须经过民事诉讼法规定的强制执行程序进行；人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照《合伙企业法》的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。案例分析甲、乙、丙三人合伙设立A企业，约定甲出资4万元，乙出资3万元，丙出资3万元。三人按4：3：3的比例分配和分担合伙损益。A企业成立后，与B公司签订一购货合同，保证人为丁。后因A企业无力偿还货款，B公司要求丁承担保证责任，丁以未约定保证形式，只承担一般保证责任为由拒绝。B公司遂对A企业和保证人丁提起诉讼。法院经审理还查明，甲对戊负有债务2万元，戊对A企业负有债务2万元；乙对C公司负有债务2万元。（1）丁认为未约定保证形式，自己只承担一般保证责任的观点是否正确？为什么？（2）戊能否将甲欠他的2万元债务与他欠A企业的2万元债务抵销？为什么？（3）若乙个人财产不足以清偿对C公司的2万元债务，则C公司可以通过何种途径用乙在A企业中的财产份额清偿2万元债权？3.5入伙和退伙一、入伙概念：入伙是指在合伙企业存续期间，原先不具有合伙人身份人加入合伙企业，从而取得合伙人身份的法律行为法律规定：

（1）新合伙人入伙，必须以全体合伙人一致同意为条件；

（2）新合伙人入伙，应当订立书面入伙协议，入伙协议应当以原合伙协议为基础，并对原合伙协议事项作相应变更。

（3）新合伙人入伙时，原合伙人应当就原合伙企业经营状况和财务状况履行告知义务。

（4）新合伙人与原合伙人享有同等的权利，承担同等的责任。但是，如果原合伙人愿意以更优越的条件吸引新合伙人入伙，或者新合伙人愿意以较为不利的条件入伙，也可以在入伙协议中另行约定。入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任

二、各种退伙原因协议退伙的原因：

（1）合伙人约定的退伙事由出现；

（2）经全体合伙人同意退伙；

（3）发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由；

（4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的内容。

通知退伙：合伙企业未约定经营期限的，在不给企业事务的执行造成不利影响的情况下，合伙人可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人（一）退伙结算退伙人的责任合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，如果合伙协议约定亏损分担比例的，退伙人应当按照约定的比例分担亏损；如果合伙协议未约定亏损分担比例的，退伙人应当与其他合伙人平均分担亏损。合伙人退伙以后，并不能解除其对合伙企业既往债务的连带责任。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。

案例假设ABCD成立甲合伙企业，丙为经营管理人员，在订立合同时，未约定损益分配的比例，经协商不成，最终按平均分配损益，合伙企业向乙银行借款100万元，后D提出退伙。E入伙，重新签订了合伙协议。银行债务到期后，甲企业不能清偿到期债务，合伙企业财产为40万元，对于不足的60万元，银行的请求如下：要求A承担责任，但A以内部约定平均分摊损益为由只承担15万元的责任。要求丙承担责任，丙是否可以拒绝？要求E承担责任，E是否可以拒绝？要求退伙人D承担责任，D能否拒绝？3.5

合伙企业的解散和清算一、合伙企业的解散合伙企业有下列情形之一时，应当解散：

1．合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿意继续经营的。2．合伙协议约定的解散事由出现；3．全体合伙人决定解散；4．合伙人已不具备法定人数满30天

；5．合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；6．被依法吊销营业热照；7．出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因。二、合伙企业的清算。1．清算人的确定及其职责。

2、申报债权2．合伙企业财产的清偿顺序3．剩余财产的分配和对原合伙企业债务的承担。4．清算结束。3.7合伙企业的登记管理一、登记概述合伙企业