国际商法上(截止到股东大会表决机制)

国际商法

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TFBOYS2015

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课程介绍1.基本安排：每周2次共4课时全18周2.基本要求：理解基本概念记忆重要法条分析热点问题3.基本结构：（1）国际商法导论（大陆法系和普通法系）（2）商事主体法（代理法、合伙企业法、公司法、外资企业法）（3）商事行为法（合同法、买卖法）第一章绪论第一节国际商法的概念和渊源一、国际商法的概念（一）国际商法（InternationalBusinessorCommercialLaw），是调整国际商事交易和商事组织的各种关系法律规范的总合。主要是规制国际经贸关系的法律规范。1.国际商法是调整商事关系的法律规范的总合。2.国际商法是调整跨越国界的商事关系的法律规范的总合。4（二）国际意为“跨越国界”：国际商事关系是指处于不同国家的商事主体之间发生的商事关系，而不是国家和国家之间的商事关系，后者属于国际公法（InternationalPublicLaw）调整的范围。（三）商事关系包括:商事组织关系（主体）:公司、合伙、合资企业等等商事交易关系（行为）：传统商法仅调整有形商品的交易，现代商法除调整有形商品的交易外，还调整无形商品的交易，如国际技术转让、国际投资、国际融资等，范围空前扩大，涉及的法律越来越复杂。2023/2/25二、国际商法的产生和发展1.国际商法产生于中世纪的意大利，随世界贸易中心转移至大西洋沿岸而播及法国、西班牙、荷兰、德国及英国。2.17世纪以后，随着欧洲中央集权国家相继形成，欧洲各国以立法的形式调整各种商事关系，同时也参考和吸收了商人习惯法，并使之纳入国内法的一部分。因而，原有的商人习惯法的国际性、跨国性特征逐步消失，取而代之的是两大法系的商事法律。3.目前国际商法在很多方面已经实现统一，公法以WTO为代表，其他方面的规范也很多。

6三、国际商法的渊源1.国际条约即两个或两个以上的国际法主体依据国际法确定其相互之间权利义务的一致的意思表示国际法主体包括：国家、政府间国际组织、民族解放组织等等影响较大的有1980年《联合国国际货物销售合同公约》（国际货物买卖法领域）2023/2/272.国际惯例即在长期国际商事交往中，反复使用而逐步确立的行为规范——商事习惯法影响较大的有：2004年《国际贸易术语解释通则》1983年《跟单信用证统一惯例》2023/2/283.各国国内法主要包括美国、英国、德国、法国、日本等国际贸易强国，英美法和大陆法等代表国家。

思考：贸易大国与贸易强国规则制定权与解释权

2023/2/29第二节大陆法系一、何谓“法系”？法系是比较法学家按照历史传统和形式特对世界各国法律所作出的分类。分类很多，但主要就是大陆法系和英美法系。另有伊斯兰法系、印度法系、中华法系。

2023/2/210二、大陆法系以罗马法为基础，以《法国民法典》和《德国民法典》为代表，融合相关法律因素逐步形成的世界性法律体系。罗马法是指古罗马法律，即从公元前六世纪罗马国家形成时期起至东罗马帝国从奴隶制转变为封建制时止的整个历史时期的法律。 代表法典：《十二铜表法》，公元六世纪东罗马帝国皇帝优士丁尼安《国法大全》2023/2/211三、大陆法渊源1.法律：包括宪法、法典、法律、条例和司法解释等2.习惯：法国、意大利等国认为，习惯只有在法律明文规定法官必须援用的情况下才能适用，但德国和瑞士把法律和习惯相提并论3.判例：原则上不承认判例的效力，但近年来判例的作用越来越大。4.学理：一般来说，学理不是法的渊源。但学理起着重要的作用。大陆法因此是法学家的法律。2023/2/212四、大陆法国家法院组织各有特色，但框架基本相同法院的层次基本相同。各国法院分为三级：（1）初审法院（2）上诉法院（3）最高法院各国除普通法院以外，都有一些专门法院与普通法院并存。如宪法法院、行政法院。2023/2/213五、地区分布主要分为法国法系和德国法系前者包括比利时、葡萄牙、西班牙、意大利等拉丁语系国家；后者包括奥地利、瑞士、荷兰等国家。北美的路易斯安娜州和魁北克也属于大陆法系。非洲若干国家以及日本、韩国、中国均属于大陆法系。大陆法系的扩展主要靠殖民和借鉴。2023/2/214第三节普通法系一、概述英美法系，亦称“普通法系”或“判例法系”，以英国普通法为基础，其中包括了普通法、衡平法、制定法等等。代表国家为英国、美国、还有加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、新加坡、马来西亚等、中国香港。英美国家部分地区属大陆法。苏格兰、路易斯安那州等。2023/2/215二、普通法系的形成中世纪形成于英国。纽曼公爵的征服促成了普通法的形成。11世纪威廉一世建立统一的国王法院体系。1100－1272年间，通过国王法院派出巡回法官到各地审理案件，逐步形成了全国普遍适用的法律——普通法。与其相对的，是英格兰原著民的部落习惯法。2023/2/216三、英国法的结构和特点以判例法为法律的主要渊源:caselaw,ruleofprecedent重视程序法，“救济先于权利”（remedyprecedesrights）分为普通法、衡平法以及制定法（statute）2023/2/217四、普通法与衡平法的联系和区别普通法（commonlaw）：是一个特定的法律制度，它形成于中世纪的英国，后扩展到美国及其他曾受英国殖民统治的国家和地区。衡平法（equity）：是在14世纪英国形成的、旨在补充和匡正普通法的不完善而发展起来的法律制度。判例法（caselaw或judge-madelaw）：是指一定的法院所作出的判决理由，对作出此项判决的法院本身以及下级法院日后在处理同类案件时具有约束力。普通法和衡平法都是判例法。2023/2/218二者的区别（普通法VS衡平法）方法不同：金钱赔偿、返还财产vs实际履行、禁令诉讼程序不同：陪审制vs书面审法院组织系统不同：王座法庭vs枢密大臣法庭法律术语不同：action/suit、rights/interests、judgment/decree、damages/compensation普通法涉及合同、侵权等传统法律领域，衡平法一般涉及公司、破产、信托等领域二者现在已融合，法院统一适用，出现冲突衡平法优先2023/2/219五、英国法的渊源判例法：遵循先例原则，只有上议院、上诉法院、高级法院的判决可以成为先例制定法：成文法与判例法的融合。习惯权威学说2023/2/220六、美国法的结构和特点普通法系的一般结构和特点：分为普通法、衡平法与制定法分为联邦法和州法：州立法权为原则，联邦立法权为例外。依据宪法划分立法权限抵触时，联邦法优先联邦立法范围主要涉及外交、国防、国际贸易、州际贸易、货币、专利和税收等2023/2/221七、美国法院体系联邦法院体系：地区法院、上诉法院、最高法院。州法院体系：州初审法院、州上诉法院、州最高法院。最高法院在涉及国际法和一方当事人为州的案件中作为第一审法院，并作为对州法院判决后上诉案件的第二审法院。联邦最高法院拥有“违宪审查权”（judicialreview），1803年马伯利诉麦迪逊案确立。2023/2/222八、美国法渊源判例法：判例（先例）对应于州法体系和联邦法体系，在各自内部分别具有拘束力。联邦法院在审理涉及州法的案件时，需要受到相应的州法院判例的约束，但以该判例不违反联邦法为原则。联邦和州的最高法院不受它们以前确立的先例的约束，它们可以推翻过去的先例并确立新的法律原则。制定法：州制定法和联邦制定法。法律重述（restatement）：美国法律研究院组织法官、律师、学者一起编撰的判例综述，从中归纳出适用的规则。2023/2/223九、英美法与大陆法的区别和联系哲学基础：经验主义vs理性主义法律分类：历史的分类vs逻辑的分类法律渊源：判例优先vs法典优先法律推理：归纳式推理vs演绎式推理法律程序：对抗式程序vs纠问式程序;法官的地位和作用：事实上的立法者vs严格适用法律法律规则：具体、技术化的事实性规则vs抽象、体系化的概念性规则;宪法审查：普通法院vs特别法院2023/2/224两大法系各有特点、优点以及不足；对于中国法来说，主要借鉴德国法为主，适当参考英美法更具有现实意义；国际商法方面英美法占有主要地位，教材主要是以英美法为主线来授课。2023/2/225第四节中国法律概论一、中国法律制度的历史沿革中国封建法律制度在唐朝达到鼎盛，唐律和《唐律疏议》成为中国封建法律的典型代表，史称中华法系鸦片战争后，中国面临“三千年未有之变局”，法律变革兴起。清末沈家本主持修律，主要参考德国、日本，延及民国，成为大陆法系国家。建国后，废除“六法全书”，以苏联为蓝本，制定社会主义法律，但法制极不健全，人治盛行，导致“文革”浩劫。改革开放后恢复法制建设，并在世纪之交提出“依法治国”，立法与司法制度主要属于大陆法系的范畴。2023/2/226二、中国法的渊源制定法：宪法、法律、行政法规、地方性法规和经济特区法规、特别行政区的法律法律解释：立法解释、司法解释、行政解释判例：判例在法律上和理论上都不是正式的法律的渊源学理：法学家的论著对立法和司法有重要影响。2023/2/227三、中国司法体系法院组织：四级二审制度最高人民法院地方各级人民法院：高级——中级——基层专门人民法院民商事案件的审判制度合议制度调解制度两审终审制审判监督制公开审判制度2023/2/228第二章代理法第一节代理法概述一、代理的概念

所谓代理(agency)是指代理人（agent）按照本人（principal）的授权（authorization），代表本人同第三人订立合同或作其他的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对本人发生效力。核心问题是授权2023/2/230二、代理权的产生（一）大陆法1.法定代理根据法律的规定而享有代理权（法定代理人）；根据法院的选任而取得代理权（破产清算人）；因私人的选任而取得代理权（监护人、遗产管理人）。2.意定代理意定代理是由本人的意思表示产生的代理权。这种意思表示可以采用口头方式，也可以采用书面方式；可以向代理人表示，也可以向同代理人打交道的第三人表示。2023/2/231（二）英美法1.明示的授权(expressauthority)：口头或书面2.默示的授权(impliedauthority)：代理人没有本人的明确授权，但本人常常以言辞或行动令代理人以本人的名义从事活动，并主动承担责任。3.不容否认的代理(agencybyestoppels)：代理人没有本人的授权，但代理人的行为足以令第三人确信代理权的存在，而且本人又不否认。4.客观必需的代理权(agencyofnecessity)：紧急状态5.追认的代理(agencybyratification):对无权代理的追认2023/2/232练习：依据英美法对代理的规定，辨别下列案件中的代理类型：1.布拉德.皮特与汤姆.克鲁斯签订一份合同，委托汤姆.克鲁斯替他去中国购买一批婴儿奶粉。2.科比习惯让姚明替他向上海的体育商人销售球衣，并常常亲自与上海体育商人清理帐目。3.世贤与品如是好朋友，品如经常向艾莉出售世贤创作的设计方案，世贤对此一直知情。艾莉在购买某次设计方案后发现有严重瑕疵，遂要求世贤赔偿损失，但世贤以品如未获得授权为由拒绝赔偿。4.Ladygaga来香港演出，携带大量贵重演出服装和道具堆放在香港会展中心，恰逢暴雨如注，演出嘉宾兼演唱会组织者之一Angelababy见状迅速组织飞虎队搬运演出设备，虽然保证了演唱会如期举行但也导致了100万港币的搬运费用。Ladygaga以Angelababy未获授权为由拒绝向飞虎队支付搬运费用。5.小菲与大S即将举行婚礼，突然收到北京惠园餐厅高达300万元的巨额账单，后得知小S以大S的名义邀请两岸四地数千名明星在惠园餐厅举办了长达一个月的婚礼慈善宴请。三、无权代理（一）基本概念欠缺代理权的人所作的代理行为，包括：不具备明示或默示授权条件的代理；授权行为无效的代理；越出授权范围行事的代理；代理权消灭后的代理。思考：无权代理与“不容否认的代理”（表见代理）的联系与区别（性质、效力、立法目的）2023/2/234案例讨论 嫣然娱乐文化有限公司的员工亚鹏、菲姐（均为该公司中层管理人员）从2010年2月至2011年2月期间，在小巨蛋饮食服务有限公司进行签单消费，所签单据都注明为“嫣然娱乐文化公司”，消费目的为嫣然公司员工用餐或公务接待等，累计签单欠款共18万元。后亚鹏与嫣然公司发生股权矛盾离开该公司，小巨蛋公司知悉后多次派人向嫣然公司催收欠款，嫣然公司确认并同意偿付菲姐的签单消费欠款共计8万元，但以亚鹏并无授权签单消费为由拒绝支付剩余欠款。2011年3月1日，小巨蛋公司向北京市朝阳区法院起诉请求嫣然公司偿还亚鹏的签单欠款共计10万元。问：嫣然公司是否应还钱？（二）大陆法的规定无代理权人以他人名义订立合同者，非经本人追认不发生效力。在本人追认以前，无权代理人所作的代理行为处于效力待定的状态。由第三人向本人发出催告，要求本人在一定时间内答复是否予以追认；允许第三人在本人追认以前，撤销他与无权代理人所订立的合同。2023/2/236（三）英美法的规定1.定义：英美法将无权代理称为“违反有代理权的默示担保”，即当代理人同第三人订立合同时，代理人对第三人有一项默示的担保，即保证他拥有代理权。无权代理即违反该默示担保义务。2.后果：与代理人订立合同的第三人就可以以其违反有代理权的默示担保对他提起诉讼，代理人须对第三人承担责任。2023/2/237严格责任，不论代理人主观意思如何，均需负责；第三人知道代理人欠缺代理权或没有提供有代理权的担保，或者合同中已排除代理人的责任，则代理人可免责；因本人所作指示含糊不清，代理人出于善意并以合理的方式执行了该指示，代理人可免责；赔偿数额以第三人遭受的实际损失计算。四、代理关系的终止（一）根据当事人的意思表示终止在代理合同中约定期限，期限届满即终止；根据双方同意，终止代理关系；本人单方面撤回代理权 （1）时间限制：应提前通知代理人 （2）条件限制：若代理权的授予与代理人的利益相结合，则本人不能单方面撤回代理权（二）根据法律规定的情形终止本人死亡、破产或丧失行为能力（有些国家的商事代理有例外）代理人死亡、破产或丧失行为能力（三）代理关系终止的效果1.当事人之间的效果

代理人失去代理权 给予代理人适当的补偿2.对第三人的效果

通知才发生效果，本人没有通知第三人，则不能对抗第三人的履约请求，本人仍须负责，但有权要求代理人赔偿其损失第二节代理人与本人

代理人与被代理人之间的关系，一般是合同关系，属于代理的内部关系，通常情况下，代理人与被代理人都是通过订立代理合同或代理协议来建立他们之间的代理关系，并据以确定他们之间的权利和义务，以及代理人的权限范围及报酬。2023/2/241一、代理人义务1.代理人应勤勉地履行其代理职责（dutyofcare）2.代理人对本人应诚信、忠实(goodfaithandloyalty)：代理人不得以本人的名义同代理人自己订立合同，除非事先征得本人的同意。代理人必须向本人公开他所掌握的有关客户的一切必要的情况，以供本人考虑决定是否同该客户订立合同。代理人不得受贿或密谋私利，或与第三人串通损害本人的利益。3.保密义务4.代理人须向本人申报账目5.代理人不得把他的代理权委托给他人

2023/2/242二、本人义务1.支付佣金：本人必须按照代理合同的规定付给代理人佣金或其他约定的报酬2.偿还代理人因履行代理义务而产生的费用，如果代理人因执行被代理人的指示的任务而支出的费用或遭受损失时，有权要求被代理人予以赔偿3.本人有义务让代理人检查核对其账册2023/2/243第三节本人及代理人同第三人的关系

问题：本人及代理人与第三人的关系，又称为代理制度中的“外部关系”。对于第三人来说，关键是要确定，与他签订合同的到底是本人还是代理人？（一）大陆法的解释1.直接代理：代理人在代理权限内以被代理人名义同第三人订立合同合同效力直接归于被代理人2.间接代理：代理人拥有代理权而以自己的名义同第三人订立合同，代理人承担权利和义务。但代理人可以转让，则被代理人取代代理人在合同中的地位2023/2/244（二）英美法的解释标准：对第三人来说，究竟是谁应当对该合同承担义务，即采取所谓义务标准1.代理人在订约时已指出本人的姓名(agentforanamedprincipal)2.代理人在订约时表示有代理关系存在，但没有指出本人的姓名(agentforanunnamedprincipal)，效果仍归属于本人2023/2/2对外经济贸易大学法学院王秉乾版权所有453.代理人在订约时根本不披露有代理关系的存在（1）代理人负责（2）未被披露的本人原则上可以直接取得这个合同的权利并承担其义务a.本人可以直接向第三人行使请求权或起诉b.第三人在知道本人的存在以后，享有选择权，可以要求本人或代理人负责，但选定了就不能变（3）对本人介入权的限制a.本人的介入与合同的条款相抵触b.第三人出于对代理人的信赖才订立合同第四节中国的代理制度一、《民法通则》（1986） 仅规定了直接代理，即代理行为必须以被代理人的名义进行二、《合同法》（1999）

1.委托合同：由受托人处理委托人事务，一般以受托人名义进行（间接代理），但委托人或第三人有权介入

2.行纪合同（信托合同）：行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动

3.居间合同：居间人向委托人报告订立合同的机会或提供订立合同的媒介服务三、我国的外贸代理制1.背景：《对外贸易法》规定从事货物（含技术、服务、工程等）进出口贸易的，必须经过商务部门的审批或登记。这就造成了外贸经营权的审批制。也就是只有少部分企业才具有外贸资格，从而诞生了一批“××外贸公司”。而大量没有外贸经营权的公司需要进出口只能通过这些外贸公司，由此产生了外贸代理制。2.性质：中国的外贸代理并不属于民法通则里的直接代理，因为实践中，都是有进出口需要的公司与外贸公司先签订一个委托合同，然后外贸公司以自己的名义与国外的第三人进行买卖。3.问题：由于外贸公司是以自己的名义对外签订合同，因此外贸公司就必须对合同承担全部责任。而在实践中，一般都是国内企业与国外企业谈好一切细节以后，找一个有外贸经营权的外贸公司在形式上“走一下”。显然，外贸公司有可能承担不合理的风险，这时就要对相应的风险进行分配。4.解决（1）《合同法》402条：受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，除非有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人。（2）第403条：受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，

a.受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。

b.受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。第三章合伙企业法第一节商事组织的形式（一）基本概念企业是依法设立的、以营利为目的专事生产经营活动的、独立核算的经济组织，是现代社会生产的基本单位。按企业投资人的构成及其投资责任的不同，企业大体可分为三种组织形式：

1.由一人投资设立的、投资者对所设企业债务负无限责任的独资企业；

2.由两人以上共同投资设立的、投资者对企业债务负无限连带责任投资的合伙企业；

3.由法定数目的人投资设立的、投资者仅对企业负有限责任的公司企业。2023/2/251（二）个人独资企业个人独资企业则属个人投资设立的、采取独资企业这一组织形式的一类企业。1999年8月30日九届人大常委会通过《中华人民共和国个人独资企业法》该法第二条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”2023/2/252（三）合伙企业合伙，是两个或者两个以上主体为共同目的，按照协议共同投资、共同经营、共享权益、共担风险的组合关系。合伙是一种基于契约而形成的特定法律关系，是契约型企业。合伙最初起源于家族共有经营形式，后来演变为一种特定的企业组织形式。合伙广泛存在于某些行业中，如会计师事务所、律师事务所、医疗诊所、私立学校等。2023/2/253（四）公司企业依照公司法设立、以营利为目的的法人组织，股东一般承担有限责任。资本组合，股东与公司分离，其死亡、退出不影响公司的存续。“公司”在现代经济与社会发展中的作用。2023/2/254（五）讨论：企业形式的利弊责任形式（有限VS无限）税负因素（个人独资企业与合伙企业：一次征税VS公司：二次征税）投资者关系内部费用和外部费用融资的可能性2023/2/255第二节合伙（partnership）法（一）基本概念合伙的法律基础是合伙协议基础之上的企业（契约型企业）合伙强调的是“人的组合”，与合伙人的关系紧密合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任，合伙人以个人的全部财产作为合伙债务的担保合伙人有权平等地享有合伙的收益并享有参与管理合伙事务的平等权利合伙企业一般不具有法人资格，但有时可以作为诉讼主体（我国相关司法解释规定，个人合伙以全体合伙人作为当事人；合伙企业则以企业为当事人）2023/2/256（二）合伙利弊法律规制简单可以集中更多资金和资源所有合伙人都可以参加管理没有双重征税无需公布财务信息难以募集大量资金无限连带责任合伙人之间的矛盾企业存在不稳定2023/2/257（三）合伙企业的设立合伙企业一般基于合伙人之间订立的合伙合同而成立。合伙合同是规定合伙人之间权利义务的法律文件，是确定合伙人在出资、利润的分配、风险及责任的分担、合伙的经营等方面权利义务的基本依据，对每一合伙人均具有拘束力合伙合同一般应采用书面形式。但也可以根据合伙人间的口头约定以及行为来判定他们之间是否存在合伙关系。2023/2/258（四）合伙条款合伙企业的名称和主要经营场所的地点；合伙目的和合伙经营范围；合伙人的姓名或者名称、住所；合伙人的出资方式、数额和缴付期限；利润分配、亏损分担方式；合伙事务的执行；入伙与退伙；争议解决办法；合伙企业的解散与清算；违约责任。

2023/2/259（五）合伙人内部关系合伙人的权利分享利润的权利参与经营管理的权利监督和检查账目的权利获得补偿的权利合伙人的义务缴纳出资的义务忠实的义务谨慎和注意的义务不得随意转让出资的义务2023/2/260合伙人向合伙企业以外的人转让其出资额，必须经过其他合伙人一致同意案例讨论

2011年1月4号，立波与德纲签订共同创办“沪津娱乐表演公社”的合伙协议，约定各投入资金100万元用于租赁场地和购置设备，平均分享经营利润和承担亏损。在合伙企业进行工商登记时，立波按约投入了100万元，德纲由于资金周转困难，只投入了50万元，但德纲向立波出具书面承诺：在3个月内将另外的50万元投资款补足。企业成立后，双方共同参与了表演公社的管理。承诺到期后，虽经立波多次催促，但德纲仍未补足50万元投资款，双方为此产生矛盾。立波便以德纲违反合伙约定、未履行出资义务为由，作出并向德纲送达了将其从合伙企业中除名的书面决定。此后，德纲向法院起诉，要求确认立波作出的除名决定无效。（六）合伙企业与第三人的关系合伙人执行合伙业务的行为，对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力，除非该合伙人无权处理且第三人非善意；内部限权不得对抗善意第三人；合伙人执行合伙业务过程中所作的侵权行为，由合伙企业承担责任，但可以内部追责；新加入的合伙人不对旧账负责；退出的合伙人是否对新帐负责，要视具体情况而定（中国有例外）《中华人民共和国合伙企业法》第44条：入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。第53条：退伙人退伙时,其他合伙人应当与其进行结算.退伙时资产少于债务的,退伙人应当分担亏损.退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。第31条：除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：

（一）改变合伙企业的名称；

（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；

（三）处分合伙企业的不动产；

（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；

（五）以合伙企业名义为他人提供担保；

（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

案例讨论

2011年1月28日，小沈阳夫妇向周迅借到现金800万元，并出具借条。同日，小沈阳夫妇向周迅出具借款保证书一份，担保人为小山传媒。2011年2月18日，小山传媒的合伙组织执行人赵小山根据周迅要求，再向其出具承诺书一份。借款到期后，周迅向小沈阳夫妇催要借款本金及利息，未果。 后查明，担保人小山传媒为合伙型企业。根据工商登记，该企业原合伙人为小沈阳夫妇，自2011年1月起合伙人变更为赵小山、田小娃二人，赵小山为企业执行人。案发后，并无证据表明田小娃同意赵小山以企业名义为小沈阳夫妇借款提供担保。

2011年3月1日，周迅一纸诉状将主债务人小沈阳夫妇及小山传媒、赵小山、田小娃一并告上法庭。（七）合伙企业的解散自愿解散：协议、期满等等依法解散：死亡、破产、退出、非法业务等等2023/2/266第三节美国的合伙企业制度一、普通合伙（generalpartnership，GP）（一）两个以上合伙人共同出资，共同经营管理合伙企业，在从事合伙经营过程中各合伙人互为代理人并承担忠诚和不竞业义务，所有合伙人对合伙企业的债务均承担无限连带责任。（二）“剩余企业原则”：凡未登记为其他企业的人合的、营利性组织推定为合伙企业，无论当事人是否有设立合伙的意思表示，也无需履行任何特定的成立手续。二、有限责任合伙（limitedliabilitypartnership,LLP）（一）应该叫“有限责任普通合伙”或“特殊的普通合伙”（limitedliabilitygeneralpartnership,LLGP）。只有先设立成普通合伙企业，才可以享受有限责任合伙的保护。（二）有限责任的合伙人均为普通合伙人，在经营管理上与普通合伙类似；不同的是在有限责任合伙中，对某一个合伙人、员工在提供专业服务时的错误、不作为、过失、低能力或渎职的行为所产生的侵权与违约责任，全部合伙人以全部资产为限对其债务承担有限度的连带责任，超过合伙资产总额的未偿付债务由过失合伙人独立承担无限责任，其他合伙人不再承担连带责任。（三）主要适用于会计师事务所、律师事务所。思考：比较GP与LLGP的异同三、有限合伙（limitedpartnership,LP）（一）至少一名普通合伙人（generalpartner）和至少一名有限合伙人（limitedpartner）组成的企业，前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限责任，即仅以其出资额为限对合伙承担有限责任。（二）有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业，不参与企业的经营管理（三）主要应用与各种风险投资基金。投资人以出资为限对合伙企业债务承担有限责任，而基金管理人以普通合伙人的身份对基金进行管理并对合伙企业债务承担无限责任。2023/2/269四、有限责任有限合伙（limitedliabilitylimitedpartnership,LLLP）（一）有限责任有限合伙的前提必须是先设立成有限合伙。（二）主要应用于风投，作为有限合伙人的出资人受有限责任的保护，作为普通合伙人的基金管理人（自然人）也享有有限责任普通合伙（LLGP）中普通合伙人有条件地有限责任保护，即普通合伙人只对自己的过失给风投企业造成的损失承担无限责任，而对其他普通合伙人在管理风险投资经营过程中产生的过失不承担责任。思考：比较LP与LLLP的异同五、有限责任企业（limitedliabilitycompany,LLC）（一）所有出资人均只承担有限责任，并享受一次纳税待遇，即企业不再征税。（二）有限责任企业与公司有相同之处：比如出资人的有限责任、所有权与经营权分离的经营模式，但它不能转换成公众公司。（三）有限责任企业也具有合伙的特征，比如强调意思自治，出资一般不得转让。总结与评价：合伙企业立法：国家强制抑或市场自由？比较与辨析1.GP与LP2.GP与LLGP、LP与LLLP3.LLGP与LP、LLGP与LLLP练习：请根据美国合伙企业法律制度的规定，判断下列合伙企业的具体类型1.合伙企业A，甲乙丙均承担无限连带责任。2.合伙企业B，规定甲乙丙所有合伙人都对企业承担无限责任，但是因某一合伙人过错产生的债务，其他合伙人以出资额为限承担责任3.合伙企业C，甲乙丙丁四个合伙人，甲对合伙企业债务承担无限责任，乙丙丁以出资额为限承担责任。4.合伙企业D，甲乙丙丁四个合伙人，丙和丁对合伙企业承担无限责任，甲和乙承担有限责任，但约定因丙的过错发生的合伙债务，丁以出资额为限承担责任。5.合伙企业E，甲乙丙丁戊五个合伙人均只承担有限责任。实战练习小张从贸大本科毕业以后，在美国NYU拿到LLM学位，并顺利取得NEWYORK的律师执业资格。某日，一群高端客户为从事投资向其咨询，请她就相应的企业组织形式给出建议并拿出一份具体的project。基本情况：客户共9人，希望从事风险投资行业，有4人为投资界专业人士但彼此间业务能力差别较大，有3人为低风险偏好者，另外2人强烈要求参与企业管理，所有人均只愿意承担一次税负。第四章公司法第一节公司法概述一、公司的起源公司产生于资本主义萌芽和上升时期，是资本主义精神和经济发展的混合产品。中世纪地中海沿岸商业、贸易的发达催生了各种各样的商事组织，其中的家族性企业和康孟达(COMMENDA)组织即为无限公司和两合公司公司的雏形。前者是共同筹集资金、共担风险、共享利益的船舶共有制；后者是有产者不亲自去海外冒险，而将资产委托船舶所有人或其它人代为买卖，销售后获利共同分配的康孟达组织(Commenda)。康盂达组织被认为是现代企业中隐名合伙和两合公司的雏形。公司从经历了由合伙向无限公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司及有限公司的发展过程。2023/2/2761600和1602年，荷兰东印度公司和英国东印度公司为经营海外业务而成为现代股份公司的鼻祖。铁路的修建和发达对公司制度具有巨大的推动作用。马克思曾经指出：“假如必须等待积累去使某些单个资本增长到能够修建铁路的程度，那么恐怕直到今天世界上还没有铁路。但是，集中通过股份公司转瞬之间就把这件事完成了。”

公司组织形式的出现，给资本运营带来了广泛的空间，大力促进了资本主义生产力的发展，遂成为资本主义制度的代表和精髓之一。2023/2/277二、公司的概念和特征 （一）基本含义：法定性、营利性、法人资格大陆法中，公司是指依法定程序设立的，以营利为目的的社团法人。

《美国标准公司法案》：“公司是指受本法令管辖之营利公司。”我国公司法第2条：“本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”；“有限责任公司和股份有限公司是企业法人。”2023/2/278（二）公司的法律特征1.有限责任2.独立的财产所有权3.独立的民事责任4.法定的管理制度5.永续性2023/2/279（三）法人1.基本特征（1）独立的财产（2）独立的民事主体（独立的名称、机构、场所、人员）（3）独立的民事权利能力和行为能力，独立行使诉权（4）独立承担民事责任（5）法定的法人治理机构和机制2、基本分类（1）公法人与私法人（2）企业法人与非企业法人2023/2/280（四）现代公司的重要性与复杂性

1.公司是国民经济的基础，公司的质量直接决定国家命运

2.公司是组织、财务、管理、金融、伦理、法律等学科的集合体

3.公司法是证券法、破产法、财政法等其他法律的基础

4.公司制度反映一个国家的基本政治制度、经济制度和政策等

5.公司也是一种文化和信仰，即马科斯·韦伯所谓的资本主义精神2023/2/281三、有限责任及其例外（一）什么叫有限责任公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。判断对错：

A.公司法上的有限责任是指公司对公司的债务承担有限责任，不用股东负责。

B.公司法上的有限责任是指股东的有限责任，即股东对公司的债权人直接承担偿还义务，但这种义务以其出资额为限。2023/2/282（二）有限责任的例外1.揭开公司面纱原则（公司人格否认制度）2.利用公司作为手段，妨碍社会利益，进行欺诈，逃避个人责任，规避法律，从事违法行为等，法院将否定公司法人人格，要求控股股东或主要经营者对公司债务承担个人责任。3.中国《公司法》第20条：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”4.这个制度仅仅是一种例外，而非惯例或原则（三）公司人格否认制度的适用情形1.公司资本不实或不足2.壳公司、“皮包公司”财务状况虚假3.公司与股东人格混同4.母子公司在资金、财务、业务、人员机构、管理等方面关系不清晰2023/2/284一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。

案例讨论

2010年3月15日，招商银行向北京天上地间娱乐有限责任公司提供借款5000万元，借款期限自2010年3月15日至2011年3月15日。期限届满后，天上地间公司拖欠借款及利息，引发双方诉讼。

招商银行聘请的律师调查发现，天上地间公司于2004年4月4日成立，注册资本为1000万元，股东为闫妮、黄宏、宋祖英、彭丽媛、王静、蒋大为、冯巩、谭晶共8人。前5人以价值不等的高档别墅和公寓共计900万出资，后3人以货币共计100万出资。后3人均依照约定足额履行了出资义务。天上地间公司成立后，前5人作为出资的别墅和公寓均未办理所有权变更手续。2006年4月4日，天上地间公司的股东会决议由前5人以各种洗浴、卡拉OK、球类装备等高档娱乐设备替换别墅和公寓出资，以补足出资。北京帝王会计师事务所对此出具了验资报告。天上地间公司补足出资的相关资料均在朝阳区工商管理局办理了登记备案手续。

2011年3月17日，招商银行向朝阳区法院起诉，要求前五个股东对公司债务承担连带责任。法院是否应当支持其请求？四、公司法的全球化

1.公司法大致可以分为三大法系：德国法系、英美法系和法国法系。德国法系条文严谨、论理精密；英美法系切合实际，为判例法；法国法系介于前二者之间，内容接近于德国法系。各种法系的界限已逐渐缩小。美国公司立法全球领先。

2.从立法体例上看，有些国家实行民商分立，制定了商法典，它们把公司法作为商法的一个部分，规定于商法典之中。有些国家实行民商合一，没有商法典，它们把公司法作为民法的一个部分，例如瑞士。英美则是以判例为依据制定公司法。大部分国家都先后制定了单行公司法。2023/2/287五、中国公司法的历史

1.我国历史上的首家公司，是1861年由美国鸦片商人开办的旗昌洋行会同十几家其它商行和中国买办，筹资白银100万两，在上海创立的以长江航运为业的“旗昌轮船公司”。

2.最早的公司立法是1903年（光绪二十九年）清朝政府颁布的《公司律》；1914年（民国三年）国民政府颁布《公司条例》，1930年（民国二十九年）另订《公司法》，至今仍在台湾沿用。

3.新中国成立后，国家实施计划经济，公司制度被废止；实行改革开放后，基于发展社会生产力对企业组织形式变革的客观要求，现代公司企业才在我国得以复生和迅速发展。

4.1994年第一部《公司法》开始实施，2005年10月修改，2006年1月1日正式实施。其基本原则包括：（1）法定原则（2）法人原则（3）有限责任原则（4）社会责任原则（5）内部监督与外部监督。法律原则不等于法律实践，公司的体制性、制度性实践远比法律更为复杂。2023/2/288第二节公司的分类一、有限责任公司与股份有限公司（一）各自的基本特征1.有限责任公司：禁止向公众招募股本；股权一般允许转让；股东人数有法定限制；公司治理结构相对比较简单；资合性相对较弱、人合性相对明显，属于人合加资合型企业。2.股份有限公司：全部资本划分成等额股份；股份以股票形式公开发行并可以流通；所有权与经营权相分离更加明显；具有严格的财务会计报表公开机制；规模比较大。2023/2/289（二）有限公司和股份公司的比较股东人数一般最多为50人公司不拆分资本，股东持有出资证明书股东以出资额为限承担有限责任股东之间联系密切，股东向第三人转让出资往往受到法律及公司章程的限制公司具有封闭性，推崇公司自治，治理结构简单，监管较宽松融资功能有限，属于人合性公司，是合伙的公司化肇始于1892年德国《有限责任公司法》发起人为2人以上200人以下公司拆分资本，股东持有股票股东以所持股份对公司负责，而不限于其用以认购股份的出资额除了法律的特别规定，股东可依法自由转让公司具有公开性，强制性规范较多，治理结构复杂，监管很严格融资功能突出，是证券市场的基础肇始于英国东印度公司2023/2/290二、母公司、子公司与分公司（一）基本概念1.母公司：本身是独立法人，通过持有股票或其他方式控制其他公司的营业活动，又称控股公司（holdingcompany）（1）纯粹控股公司：只为了控股子公司，不再从事其他业务的母公司（2）混合控股公司：控股加营业的母公司2.子公司：具有独立法人资格、独立名称和公司章程、独立的组织机构、独立的财务、以自己的名义从事经营活动、独立行使诉权。（1）全资子公司（2）合资子公司3.分公司：属于总公司的分支机构，没有独立名称、章程，依总公司授权、以总公司名义行为，财产属于总公司、由总公司负责2023/2/291（二）相关概念的比较1.母公司和子公司2.总公司与分公司思考：比较子公司与分公司的异同三、公司的其他形式（一）一人公司：一个股东设立的有限责任公司。1.特征：性质、主体、责任2.中国《公司法》：一个自然人只能设立一个一人公司，该一人公司不能再设立新的一人公司。练习：1.问答：一个法人能否设立一人公司？如果可以，这样的一人公司又叫什么公司？2.判断对错A.一个自然人只能设立一个一人公司，但该一人公司不能再设立新的一人公司，也不能再与其他人合资设立股份有限公司。B.一个法人只能设立一个一人公司。C.一个法人可以设立多个一人公司，但该一人公司不能再设立新的一人公司。（二）无限责任公司1.两个以上股东组成；2.股东对公司债务承担无限连带责任；3.所有股东直接参与管理；4.不公开财务报表；5.股本任意增减无需核准。（三）股份两合公司1.两个以上股东；2.发行股票；3.有限责任股东与无限责任股东；4.部分人参与经营管理，其他人有权要求查阅账簿2010/03(不定项)

甲公司欲单独出资设立一家子公司。甲公司的法律顾问就此向公司管理层提供了一份法律意见书，涉及到子公司的设立、组织机构、经营管理、法律责任等方面的问题。请回答94—96题。94．关于子公司设立问题，下列说法正确的是：A．子公司的名称中应当体现甲公司的名称字样B．子公司的营业地可不同于甲公司的营业地C．甲公司对子公司的注册资本必须在子公司成立时一次足额缴清D．子公司的组织形式只能是有限责任公司95．关于子公司的组织机构与经营管理，下列说法正确的是：A．子公司不设董事会，可任命一名执行董事B．子公司可自己单独出资再设立一家全资子公司C．子公司的法定代表人应当由甲公司的法定代表人担任D．子公司的经营范围不能超过甲公司的经营范围96．关于子公司的财产性质、法律地位、法律责任等问题，下列说法正确的是：A．子公司的财产所有权属于甲公司，但由子公司独立使用B．当子公司财产不足清偿债务时，甲公司仅对子公司的债务承担补充清偿责任C．子公司具有独立法人资格D．子公司进行诉讼活动时以自己的名义进行第三节公司的设立一、设立程序（一）有限公司只有出资设立（二）股份公司分为发起设立和募集设立1.发起设立：发起人共同认购公司应发行的全部股份而设立公司2.募集设立：由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司2023/2/2100（三）基本步骤1.发起人和股东认购股份、缴纳出资并验资2.制定公司章程3.召开股东大会或创立大会，通过公司章程并选举公司机关4.确定公司名称、住所、营业地点和营业范围，申请注册登记，领取营业执照5.公司正式成立二、公司发起人（一）一般规定1.概念：发起人是参加公司设立活动、在公司初始章程上签名的人2.职权：发起人负责筹办公司设立事宜3.发起人资格要求：人数、国籍和能力2023/2/2102（二）发起人的责任1.发起人相互之间的责任（1）发起人之间共同委托、共担风险，对设立公司的全部费用和债务负连带责任。一旦公司成立，这种共担风险的类合伙关系则转变成合作关系。（2）个别发起人缴纳出资不足的，除补足外，还应向其他足额缴纳出资的发起人承担违约责任。（3）若公司不能成立，对设立过程中产生的债务和费用负连带责任；对认股人已经缴纳的股款承担返还本金及同期利息的连带责任。（4）发起人发生过失致使公司利益受损需对公司承担赔偿责任。2023/2/2103

08/03/29（单）甲股份公司成立后，董事会对公司设立期间发生的各种费用如何承担发生了分歧。下列哪一项费用应当由发起人承担？（）

A．发起人蒋某因公司设立事务而发生的宴请费用

B．发起人李某就自己出资部分所产生的验资费用

C．发起人钟某为论证公司要开发的项目而产生的调研费用

D．发起人缪某值班时乱扔烟头将公司筹备组租用的房屋烧毁，筹备组为此向房主支付的5万元赔偿金

2.对公司的责任（1）忠诚（2）办事公正（3）本人在公司中的全部利益必须公开3.对股东和债权人的责任：如果股东和债权人受到发起人欺骗，而这种欺骗是由于发起人的失职或没有公开全部事实材料而造成的，股东和债权人可以向法院直接起诉发起人，不必通过公司。三、公司章程（一）概念与特征1.概念：章程规定设立、组织和运作公司的基本规则。它是公司设立的核心文件；是公司存在的基础；是公司内部运作、对外经营的基本依据；是对外树立的一面旗帜，相当于公司的宪法。2023/2/21062.特征：（1）合法性（2）真实性（3）自治性（4）权威性和严肃性：公司章程最初由发起人制定，召开第一次股东大会或创立大会时表决通过。章程的修改是重大事项，必须经代表2/3或更高以上表决权的股东通过方可进行。（5）公开性：章程必须提交登记部门登记备案、对外公示，以便于公众查阅。（二）章程的内容1.大陆法系：公司章程的内容分为绝对必要记载事项、相对必要记载事项、任意记载事项。

缺乏绝对必要记载事项将导致章程无效。其内容一般包括：公司名称、住所、经营范围、注册资本、法定代表人、董事会构成、公司治理等。2.英美法系：公司章程的内容分为必须要规定的内容、与法律不冲突的内容、不需要规定的内容。主要内容与大陆法系的划分法基本一致，但灵活性更强。2023/2/2108（三）中国公司法的规定1.有限责任公司章程应当载明下列事项：（1）公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司注册资本；（4）股东的姓名或者名称；（5）股东的出资方式、出资额和出资时间；（6）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（7）公司法定代表人；（8）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。2.股份有限公司章程应当载明下列事项：（1）公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司设立方式；（4）公司股份总数、每股金额和注册资本；（5）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；（6）董事会的组成、职权、任期和议事规则；（7）公司法定代表人；（8）监事会的组成、职权、任期和议事规则；（9）公司利润分配办法；（10）公司的解散事由与清算办法；（11）公司的通知和公告办法；（12）股东大会会议认为需要规定的其他事项。

（四）内部细则1.概念：公司规定的用以调整公司业务和关系的内部规则。2.无需备案、登记以及公示，一般具有保密性3.性质上属于公司的“内部宪法”，在公司具体的经营管理中，其效力往往比公司章程更重要。思考：公司法、公司章程与内部细则之间出现冲突，该如何处理？2023/2/2111四、公司权力/权利（一）基本概念1.英美公司法规定公司可以从事一切合法的业务，并将其称之为“公司的权力”。比如：以公司名义进行诉讼、使用或改变公司印章、制定和修改公司内部细则、使用公司财产及其利益、处置公司股份、对外签订合同、对外担保或借款、对外投资、选聘管理人员、捐赠等。2.公司章程可以对法律的规定予以细化。2023/2/2112（二）主要问题1.怎样理解法律对公司权力/权利的列举？究竟是一种强调还是变相的限制？

《美国标准公司法》列举的公司权力的最后一项：“（公司有权力）为公司业务及事务进一步发展，在不违背法律的条件下，作出捐款、捐赠或从事任何其他行为”。2.公司“越权”如何处理？

中国《公司法》第12条：“公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。”六、公司报告（一）基本概念1.公司负有不同程度的信息披露要求，应当依法编制财务会计报告，并经会计师事务所依法审计。2.有限责任公司应当按照章程规定将财务会计报告提交给各股东，以供查阅和复制。3.股份有限公司在股东大会年会前应当将财会报告置备于公司供股东查阅；募集设立的股份公司、特别是上市公司须提供公告，向所有投资者公开。（二）基本功能1.对投资者负责2.配合监管

附：华谊兄弟2010年年度报告2023/2/2114第四节公司财务与资本制度一、公司的财务、资金及资本概述（一）财务、资金与资本的重要性：1.公司最核心的两大问题：资金与人事2.资金的获得与运用是公司法及金融法的核心（二）公司资金的两种主要来源：股本与债1.资金与资产：资金是对资产的价值抽象，资产是资金的具体表现形式。2.资本：一般也称为股本，是股东对公司的永久性出资。这是公司的自有资本。3.债：是以公司名义对外的借款。4.公司的股本总额等于资产总额减去负债总额和各种盈余后的余额（这一点主要针对有限公司）。2023/2/2115（三）概念讲解兼总结1.资金与资产2.资本与股本3.总资产、净资产与负债4.亏损与利润5.注册资本（以中国为例）：（1）有限责任公司：全体股东在办理公司设立登记时认缴的出资额。（2）发起设立的股份公司：全体股东在办理公司设立登记时认购的股本总额。（3）募集设立的股份公司：全体股东在办理公司设立登记时实缴的股本总额。（4）股份公司的注册资本就是其发行的所有股票的面值的总和，这就是股本总额的含义。（5）两句非常重要的总结有限公司的总资本=注册资本(+资本公积金)股份公司的总资本=注册资本+资本公积金（6）注册资本是任何一个公司总资产的最低限。二、公司的财务报表（一）财务报表的概念反映公司财务状况、依法公开的规范性文件。包括：资产负债表、损益表、现金流量表，以及财务状况变动表、财务状况说明书、利润分配表及其附属明细表等。（二）资产负债表

1.概念：又称财务状况表，规定了公司在某一个时间点上（通常是每个财务年度末，如年末日、半年末日、季末日、月末日等）的资产、负债和股东权益的基本状况。它反映的是公司财务在某一时刻的状态，是一种静态截取。2023/2/21182.内容：资产、负债和所有者权益（1）资产流动资产：公司在未来（从制表日起）一年内的业务活动中能兑现为现金的资产。包括现金、热销证券、应收款、库存和预付费用。固定资产：长期资产或非流动资产。包括土地、厂房、大型设备等不动产，商标、专利等长期的无形资产，以及长期投资等。（2）负债流动债务：公司在未来（从制表日起）一年内将要支付的债务。包括应付款、短期应付票据、累积的费用、来年内到期应付长期债务。长期债务：相对于流动债务而言，应归属于长期将发生的债务。包括长期票据、债券以及设定抵押的债务等。（3）股东权益：公司的股东对公司的总资产减去公司全部债务后的剩余资产的主张权。等于股东对公司的投资与其自成立之后公司的累积收入之和，再减去对股东的累积分配。具体内容包括：股本：即已发行的股票面值总和；资本盈余：即资本公积金，股东实付资本中超过股本的部分；营业盈余：即公司所有累积的净收入减去支付给股东的全部股利。（4）资产=负债+所有者权益（三）损益表又称为利润表或营业结果表，显示的是公司某个时期（通常是某个年度）收益或亏损的主要组成部分。损益表属于一个动态的财务报表，对公司一定时期内动态的收益和亏损进行描述，它显示的截止时间一般就是资产负债表的公布日。主要内容包括收入（revenues）、支出（expense）、收益（gains）和亏损（losses）等。

1.营业收入和营业外收益。营业收入就是主营业务收入。从主营业务或通常业务（ordinarycourseofbusiness）之外的营业或商业交易中获取的收入称为营业外收益。另外，公司出售一批资产，超出账面价值（该笔资产进入账簿时的原始价格）的部分也成为营业外收益。

2.费用和损失：费用是指盈利过程中被消耗的成本及开支，包括产品成本、工资、折旧、租赁费用、支付的利息、所得税等。损失是指因出售公司资产或其他事件（违法引致的罚款或败诉引发的赔偿）而产生的支出。

3.（一年的营业收入+营业外收益）—（所有费用+损失）=业务净收入或亏损在股份公司尤其是上市公司中，通过这种公式计算可以计算出每股收益（earningspershare）。它是衡量股票价值的最核心、最直观的指标之一。（四）现金流量表1.概念它是在与损益表相同的期间内关于公司现金平衡的详细变化的一个报表。2.重要性公司收入不等于现金。公司可以有很强的盈利记录但同时却处于严重缺乏现金的状态。原因有：（1）公司收入尚未转化为现金；（2）公司急需资金去置换资产或扩大业务。现金流量表的用途就是表明公司资金的来源及如何使用。3.内容（1）表明公司如何在业务活动中获取现金：包括如何从销售公司产品或服务中获得现金，如何支出正常的业务费用、利息和税款等。（2）从投资活动中获取的现金流：包括公司出售或收购经营性资产，以及收购或出售投资而产生的现金流量。（3）从公司的融资活动中产生的现金流：包括公司发行债券或出售股票而使公司获得的现金，为公司债务还本付息或购买股票而付出的现金，公司支付的股息等。（五）其他财务报表1.股东权益变动表：与损益表同一时期，显示股东权益的变化状态。它主要受股东的额外投资、公司的净收入或亏损、公司盈余的分配额等因素的影响。2.注脚（footnotes）：财务报表的文中注释，主要内容是说明制作财务报表的会计政策依据，以及报表中没有表述、表述不充分的信息。2023/2/21263.补充披露(supplementdiscloses)：对财务报表的补充性说明，主要是对各项数据的长期趋向作补充解释。4.审计报告(auditreport)：公司聘请的专业审计师对财务报表的意见。（1）主要任务是依据专业判断进行说明。（2）提醒投资者，现有审计并不保证报表的所有内容精确无误。（3）说清楚审计意见是否依据通行的会计原则而作出。练习1：指出下列各项财务数据的会计科目归属：

2010年12月31日，北京野驴投资股份公司经过审计发现如下资产及负债数据：应收账款8000万元，2011年应付的债务利息900万元，现金3500万元，已经出票、将于2012年到期的汇票金额为400万元，预付账款490万元，新近申请的商标所有权估价100万元，刚刚拍下的两块土地使用权估价3000万元，增发股票获得的资本公积金共计4000万元。练习2：

2010年12月31日，北京小疯狗文具制造股份公司发布损益表，其摘要经编辑后如下，请指出错误之处：卷笔刀销售所得收益200万营业外收益部分厂房出租所得300万营业收入发行1000万公司债券支付的款项损失公司被起诉而支付的赔偿费用

三、公司的资本和股票（一）资本与相关概念1.资金、资产与资本2.自有资本与借贷资本在不严格的意义上，公司资本被视为公司所有资金和财产的总和，这就是广义的公司资本的含义。包括自有资本和借贷资本两大来源。就严格、规范的法律意义而言，公司资本仅仅指自有资本，这是狭义的公司资本的含义。进一步而言，在很多情况下讨论的“资本”主要是指公司的注册资本，即公司自有资本中最核心的那部分。2023/2/21303.总资本与注册资本（1）核心定理复习：

有限公司的总资本=注册资本股份公司的总资本=注册资本+资本公积金（2）公司注册资本是公司业务的物质基础，也是公司对第三人承担责任的最低限度的担保。（3）注册资本三原则（主要适用于大陆法系国家）：资本确定：注册资本不得低于法定最低限额。允许认缴的，股东可以依法分期、分批缴纳出资，但不允许不缴或少缴。资本不变：注册资本载入公司章程，增减必须符合法定程序。资本维持：公司任何时刻均必须维持与注册资本相当的实际财产，不得将注册资本用于分红。注册资本有虚假的，直接出资人补足，其他股东负连带责任。公司有亏损的，应当拿当年利润弥补亏损。

思考1：中国《公司法》128条：股票不得折价发行。为什么？思考2：中国《公司法》169条：“股份公司的资本公积金不得用于弥补公司亏损。”为什么？（二）几种典型的资本制度1.英美法系的“授权资本制”（1）概念：认缴资本与实缴资本（股东出资角度）授权资本与发行资本（公司募股角度）（2）公司资本分为“授权资本”和“发行资本”。公司必须在章程中载明授权资本的数额，但在设立时不必按数额全部发行股份，而可以先发行一部分，其余则留待日后根据公司业务发展的需要决定是否发行。授权资本并不代表公司实际拥有的资本，而是有权募集的资本的最高限额。发行资本则是股东已经认缴或实缴的资本，属于实收资本。（3）采取授权资本制后，公司增加资本就比较方便，无需特别修改公司章程，无需经股东大会的特别批准，也更方便公司控制新股的流向。2023/2/21332.大陆法系的“法定资本制”（1）根据最严格的法定资本制，公司章程所载明的公司资本额在公司设立时必须由认股人全部一次性实缴完成，否则公司不得成立。公司要增加资本必须修改章程，并经过股东大会特别表决通过。（2）法定资本制的优点在于，从形式上确保公司拥有充实的资本，从信心和信息角度遏制公司利用出资从事各种诈欺的可能。但过分僵硬的法定资本额对资本充实要求过于严格，不符合股份公司发展的需要，目前各国均已有不同程度的改良。

3.2006年《公司法》架构下的中国公司资本制度有限责任公司中首次出资额不得低于注册资本20％、并不得低于法定最低限额，其余在两年内缴清。普通有限公司注册资本法定数额最低为3万元，一人公司为10万元。股份有限公司分发起设立和募集设立，注册资金均为不低于500万，上市公司注册资本不低于3000万。发起设立的股份公司，首期出资额不得低于20%，其余的两年内缴足。募集设立的股份公司，发起人的出资额不得低于总额的35%，剩余资本向公众募集。所有注册资本一次足额缴清。4.2013年12月底修改、2014年3月1日起实施的新《公司法》。（1）取消法定注册资本最低限额（上市公司除外）（2）取消首期出资额限制、取消完成全部出资的时间限制（募集设立股份公司除外）（3）取消实收资本的强制登记制度（4）取消强制验资制度，验资不再与登记绑定（三）股票概述1.性质“对股份资本预期可得的剩余价值的所有权证书”。股票是股份有限公司的股份证书，也即股份的表现形式，是确定股东与公司之间权利及义务关系的一种凭证。2.一般性规则一股一票、同股同权、平价或溢价发行3.附着的权利分红权、表决权、转让权、知情权、分配剩余财产权2023/2/21374.股利（1）概念：股利又称股息，是董事会正式宣布从公司净利润中分配给股东作为其对公司投资的一种报酬。董事会一旦宣布分配股利，支付股利或分红就成为公司的一项法律义务。（2）对分红的限制：公司无力偿付到期债务，或分红会导致无力偿付债务；违反公司章程；没有按照法定程序实现留足储备金；违反公司既有的分红约束条款；将对公司的资本构成及未来发展产生重大影响等。（3）程序和形式：一般由董事会提议和拟定方案，交由股东大会表决。分红的形式除了现金外，还可以是其他财产、有价证券等，分别称为现金股利、财产股利和红利股。

（4）公司就是不分红，怎么办？——股东分红权的保障与救济

2001年3月，证监会发布《上市公司新股发行管理办法》规定，上市公司申请再融资，如其最近三年未有分红派息，且董事会对于不分配的理由未作出合理解释的，担任主承销商的证券公司应当对此重点关注并在尽职调查报告中予以说明。2006年发布《上市公司证券发行管理办法》规定，上市公司发行新股须符合“最近三年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近三年实现的年均可分配利润的20%”（2008年出台新规定将这一比例提高至30%）。在证监会发布的上市公司年报准则中也要求，上市公司应对报告期内盈利但未提出现金利润分配预案的公司，详细说明理由，同时说明公司未分配利润的用途和使用计划。

2006年1月1日实施的中国《公司法》75条：公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。

问题与思考：分红，是不是、或者在多大程度上是公司自己的